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ANTECEDENTES HISTORICOS
Evolucin Histrico-Jurdica Del Despido.
A lo largo de la evolucin histrica del derecho laboral ha tratado temas que surgen del mismo
contrato laboral, como son los temas de remuneracin, beneficios sociales, etc. Pero la extincin
de la relacin laboral es un tema que no surge de la relacin contractual laboral sino del cese de
la misma.
La trascendencia individual y social que se atribuye, con evidente realismo, al despido ha
determinado que en esta figura se concentren, en mayor medida, los esfuerzos del legislador
para rodearla de exigencias sustantivas y formales que, a su vez, constituyan para el trabajador
garantas destinadas a protegerlo frente a decisiones extintivas del empleador que slo tengan
como
fundamento
la
discrecionalidad
de
su
voluntad.
Desde la perspectiva de que el despido del trabajador comporta la manifestacin de un poder
que se reconoce al empleador podemos distinguir, en la evolucin de la proteccin contra el
despido, tres grandes etapas o momentos, determinados en funcin de la amplitud o intensidad
de dicho poder.
MARCO TEORICO
1. DESPIDO El despido viene a ser la accin a travs de la cual un empleador da por finalizado
unilateralmente un contrato laboral con su empleado. El despido tiene una serie de caracteres,
quien indica que el despido, es una extincin de la relacin de trabajo, fundada exclusivamente
en la voluntad unilateral del empleador, el cual presenta los siguientes caracteres: Es un acto
unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del trabajador es innecesaria e
irrelevante; es un acto constitutivo, por cuanto el empresario no se limita a proponer el despido,
sino que l lo realiza directamente; es una acto recepticio, en cuanto su eficacia depende de que
la voluntad extintiva del empleador sea concedida por el trabajador, a quien est destinada; es
un acto que produce la extincin contractual, en cuanto cesan a futuro los efectos del contrato.
El despido significa la existencia de una rotura en la relacin existente entre trabajador y
empleador, pero debe tenerse presente que el despido es una facultad del empleador, es decir es
la facultad unilateral la cual es limitada, debido a esto ante la posibilidad de un despido en
forma arbitraria (discrecional), se exige que el empleador se base en una causa justa, pues de lo
contrario
el
despido
realizado
carecera
de
validez
y
eficacia.1
Pero el despido si bien es cierto significa la extincin de la relacin laboral, esta debe ser
justificada, por ello es necesario conocer las causas que pueden justificar el despido,aquellos
hechos que al producirse facultan al empleador para extinguir vlidamente el contrato de
trabajo. Debemos saber que uno de las causas del despido es el incumplimiento por parte del
trabajador de sus deberes, siendo considerado en este caso como una sancin laboral, la ms
grave
de
las
que
puede
imponer
el
empresario.
Un jurista reconocido: Pl Rodriguez considera que hay tres clases de motivos en que se pueden
encuadrarse las causas justificadas del despido: las relaciones con la conducta del trabajador, las
relaciones con la persona de ste y las relaciones con la empresa.
Ante esto, es necesario precisar que la causalidad acta como un supuesto habilitante o
legitimador para que la voluntad del empleador se manifieste mediante el despido del
trabajador.
La palabra despido engloba por lo menos dos significados, es decir se puede apreciar dos
sentidos: un sentido integral y el otro es un sentido restringido. El sentido integral o concepcin
amplia define al despido como toda forma de terminacin imputable al empleador. Mientras que
el sentido restringido o limitada considera al despido como la resolucin del contrato por
voluntad unilateral del empleador debido a la falta grave imputable al trabajador.
De todo lo antes mencionado se entiende que el primer sentido de la palabra despido se agota en
la extincin por incumplimiento del trabajador o disciplinario, y para el segundo sentido,
comprende a aquellas otras causas en las que la voluntad del empleador origina la extincin.
El despido puede ser realizado sin tener en cuenta una causa justa, por ello el legislador buscar
rodear de proteccin a los trabajadores para protegerlo de las decisiones extintivas del
empleador que slo tienen como fundamento la discrecionalidad de su voluntad.
contrato.
Comisin de falta grave
Mientras las dos primeras causas son impuestas por rganos o entidades externas a la
relacin laboral, el despido por falta grave es una sancin impuesta directamente por el
empleador en el seno de la relacin laboral. El ordenamiento laboral reconoce al
empleador un poder de autotutela de sus intereses.
Ahora bien, no basta con el incumplimiento de deberes esenciales de naturaleza laboral
para deducir la configuracin de falta grave. Como seala el artculo 25, el
incumplimiento debe convertir en irrazonable la subsistencia de la relacin.
Obviamente, cualquier incumplimiento, por esencial que sea, no convierte en
irrazonable la subsistencia de la relacin, razn por la cual se ha interpretado que el
incumplimiento debe ser grave y voluntario. Debe ser grave y atribuible a dolo o a
negligencia inexcusable del trabajador. Por ejemplo, faltar un da al trabajo
injustificadamente es un incumplimiento del deber esencial del trabajador de poner a
disposicin su fuerza de trabajo, sin embargo, no podemos decir que es un
incumplimiento grave que convierta en irrazonable la subsistencia del vnculo. Si las
faltas injustificadas llegan a cinco das, por ejemplo, este hecho ya reviste gravedad.
La comisin de falta grave tampoco extingue el contrato de trabajo de forma
automtica. En ese sentido, el empleador tendr que expresar su voluntad indubitable de
despedir, pues de no hacerlo se entender que ha personado la mala conducta del
trabajador.
A continuacin, analizaremos la configuracin de cada una de las faltas graves a que se
La reiterada resistencia a las rdenes relacionadas con las labores es tambin falta grave.
Para que se produzca tal reiterancia, el empleador deber haber requerido previamente
por escrito al trabajador, por la comisin de la falta laboral.
La reiterada paralizacin intempestiva de labores verificada con el apoyo de la
Autoridad Administrativa de Trabajo o en su defecto de la Polica o Fiscala de ser el
caso, las que estn obligadas bajo responsabilidad a prestar el apoyo necesario para la
constatacin de estos hechos, debiendo individualizarse en el acta respectiva a los
trabajadores que incurran en esta falta.
La inobservancia del Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e
Higiene Industrial, aprobados o expedidos, segn corresponda, por la autoridad
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a
centro de trabajo.
La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen mdico previamente
convenido o establecido por Ley, determinantes de la relacin laboral, o a cumplir
las medidas profilcticas o curativas prescritas por el mdico para evitar
enfermedades o accidentes.
Tal examen mdico debe haber sido previamente convenido o establecido por ley, y ser
determinante para la continuidad de la relacin laboral. Tambin se cumple esta causal
respecto a la negativa a cumplir las medidas profilcticas o curativas prescritas por el
mdico para evitar enfermedades o accidentes.
Al respecto, el artculo 15 del Decreto Supremo N 004-97-SA, Reglamento de la Ley
N 26626, Plan Nacional de Lucha contra el SIDA, seala lo siguiente:
Artculo 15.- La prueba de diagnstico de VIH no debe ser requerida como condicin
para iniciar o mantener una relacin laboral, educativa o social.
En consecuencia, encontramos una excepcin a la regla de que el trabajador debe
someterse a todos los exmenes mdicos que el empleador disponga, para continuar con
la vigencia de su vnculo laboral. En efecto, segn esta norma, el trabajador no tiene la
obligacin de asistir a una prueba mdica de SIDA organizada en el centro de trabajo,
sin que por ello pueda ser despedido.
CLASES DE DESPIDO
DESPIDO ARBITRARIO
Se dse despide al trabajador por no haberse expresado causa o sin causa o en segundo
lugar, cuando se despide al trabajador sin poderse demostrar la causa invocada en el
juicio o proceso judicial.
En el caso del despido arbitrario el trabajador tiene derecho al pago de una
indemnizacin por despido arbitrario como nica reparacin por el dao sufrido,
precisamente la citada indemnizacin es equivalente a una remuneracin y media
ordinaria mensual por cada ao completo de servicios con un mximo de doce
remuneraciones, las fracciones se abonan por dozavos y treintavos, segn corresponda,
su abono procede superado el perodo de prueba, y es complementario a la
Compensacin por Tiempo de Servicios. Este derecho ha sido consagrado en la
Constitucin del ao 1993, en sustitucin del derecho de estabilidad laboral establecida
en la norma constitucional de 1979 ya derogada.
Asimismo, el trabajador podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro
derecho o beneficio social pendiente. Se debe precisar que si bien es cierto la
normatividad establece un plazo de caducidad de 30 das naturales de producido el
hecho para accionar judicialmente la indemnizacin por despido arbitrario los plenos
jurisdiccionales y la posicin de la judicatura es que se consideren das hbiles, es decir
los das de funcionamiento del Poder Judicial, siendo el criterio imperante el de los das
hbiles por parte de la magistratura laboral y no el de de los das naturales, asimismo la
indemnizacin por despido arbitrario deber abonarse dentro de las 48 horas de
producido el cese, de no ser as se devengara intereses con la tasa legal laboral fijada
por el Banco Central de Reserva del Per. Desde el punto de vista procesal el trabajador
debe impugnar ante la justicia laboral ordinaria el despido bajo la figura o pretensin de
indemnizacin por despido arbitrario, por lo tanto el nico efecto es resarcitorio o
indemnizatorio, no cabe para la ley en esta clase de despido la reposicin en el empleo.
pago de las remuneraciones dejadas de percibir, salvo que opte por indemnizacin por
despido.
Para nuestro ordenamiento laboral se pueden utilizar indistintamente ambas denominaciones, siendo aquel que se produce por la vulneracin
de un derecho fundamental del trabajador, siendo la causal que lo motiva la vulneracin de los derechos constitucionales protegidos en el
artculo 29 del TUO del Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad Y Competitividad Laboral Decreto Supremo N 003-97-TR
dentro del cual se incluyen figuras que se han incorporado con posterioridad, as tenemos las siguientes causales de despido nulo o nulidad de
despido :
A su vez, le corresponde sus beneficios sociales y aparte de ello una indemnizacin por
despido arbitrario (una remuneracin y media mensual por cada ao de servicio, con un
tope de 12 remuneraciones).
En tal sentido la legislacin en lo concerniente a la figura del despido indirecto precisa que el trabajador en caso que se considere hostilizado
podr dar por terminado el contrato de trabajo, en cuyo caso demandar el pago de una indemnizacin bajo los alcances de la indemnizacin
por despido arbitrario, independientemente da la multa y de los beneficios sociales que pudiera corresponderle. El trabajador, antes de
accionar judicialmente deber emplazar por escrito a su empleador imputndole el acto de hostilidad correspondiente, otorgndole el plazo
razonable no menor de seis das naturales para que enmiende su conducta, asimismo para la presentacin de la accin judicial por despido
indirecto se aplica el criterio ya esbozado para el despido arbitrario y el despido nulo en el sentido de que para el computo del plazo de
caducidad no se aplica el criterio de los das naturales si no el criterio de los Plenos Jurisdiccionales de los das hbiles e incluso la
normatividad hace la precisin de que el computo de dicho plazo se realiza desde el da siguiente de vencido el plazo otorgado al empleador
para enmendar su conducta. Para el artculo 30 del TUO del Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad Y Competitividad Laboral
Decreto Supremo N 003-97-TR son actos de hostilidad equiparables al despido los siguientes:
A) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente
comprobados por el empleador.
B) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.
C) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste habitualmente servicios con el propsito de ocasionarle perjuicio.
D) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida o la salud del trabajador.
E) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o de su familia.
F) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
G) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador.
EL tribunal constitucional
El Tribunal Constitucional El Tribunal Constitucional, por el artculo 201 y siguientes de la
Constitucin Poltica, es el rgano de control de la Constitucin Poltica y actualmente ha
asumido un rol protagnico en la interpretacin constitucional en materia de trabajo66 .
El control jurisdiccional es necesario en todo ordenamiento jurdico y es la base sobre la cual
descansa el moderno Estado de Derecho. No es posible que exista un ordenamiento jurdico
moderno sin mecanismos, directos o indirectos, de control de la constitucionalidad y de la
legalidad.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional (TC) cumple un rol esencial dentro del Estado. Por
un lado, las resoluciones que emite al resolver las acciones de amparo y hbeas corpus, no
solamente resultan relevantes porque versan sobre derechos fundamentales y agotan la
jurisdiccin interna, sino porque tienen efecto vinculante en el sistema jurdico, al ser el
mximo intrprete de la Constitucin. Por otro lado, las resoluciones del TC en materia de
acciones de inconstitucionalidad contra leyes o normas con rango de ley expulsan del
ordenamiento jurdico aquellas normas lesivas a la Constitucin. En ese sentido, la labor del
Tribunal Constitucional tiene una importancia enorme.
TIPOS DE DESPIDO SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Segn el Tribunal
Constitucional existiran tres tipos de despidos que ameritaran los efectos restitutorios
(readmisin en el empleo) derivados de despidos arbitrarios o con readmisin de derechos
fundamentales. Estos son los siguientes: Despido incausado: Aparece por primera vez sta
denominacin en la Sentencia recada sobre el Expediente N 1124-2002-AA/TC, resaltando en
sta la plena vigencia del artculo 22 y conexos de la Constitucin. De este modo, [s]e
produce el denominado despido incausado cuando: Se despide al trabajador, ya sea de manera
verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o
la labor que la justifique. Despido fraudulento: Tiene la finalidad de otorgar plena vigencia a
diversos artculos de la constitucin Poltica del Per los cuales son: artculo 22, 103 e inciso e)
del artculo 139. Se produce [as] el denominado despido fraudulento cuando: Se despide al
trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la
verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una
causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos
notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la
jurisprudencia de este Tribunal (Exp. N. 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000AA/TC); o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad (Exp. N. 6282001-AA/TC) o mediante la "fabricacin de pruebas". Despido nulo: Tiene el objeto de proteger
los derechos previstos en el inciso 2) del artculo 2, inciso 1) del artculo 26 e inciso 1 del
artculo 28 de la Constitucin, adems del artculo 29 del decreto Legislativo N 728. De esta
forma, se produce el despido nulo cuando: Se despide al trabajador por su mera condicin de
afiliado a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales. Se despide al
trabajador por su mera condicin de representante o candidato de los trabajadores (o por haber
actuado en esa condicin) Se despide al trabajador por razones de discriminacin derivados de
su sexo, raza, religin, opcin poltica, etc. Se despide a la trabajadora por su estado de
embarazo (siempre que se produzca en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de
los 90 das posteriores al parto). Se despide al trabajador por razones de ser portador de Sida
Se despide al trabajador por razones de discapacidad
DESPIDOS REGULADOS POR LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Desde los inicios de la dcada anterior el Tribunal Constitucional ha jugado un papel preponderante en materia de la figura o institucin
laboral del despido incorporando una serie de supuestos adicionales al marco legal a travs de sus fallos o sentencias, algunas de las cuales
por su carcter vinculatorio tienen la categora de precedentes vinculantes. Dentro de los fallos ms emblemticos del Tribunal
Constitucional en lo concerniente al despido se puede citar en primer lugar, el caso Telefnica del Per a travs del expediente 1124 2001
AA/TC; en segundo lugar, el caso Eusebio Llanos Huasco a travs del expediente 976 2001 AA/TC y finalmente el caso Cesar Bayln
Flores a travs del expediente 0206 2005 PA/TC. Precisamente como consecuencia de dicha labor del Tribunal Constitucional se han
configurado las siguientes clases de despido:
1.- El despido Incausado o Ad Nutum
2.- El despido Fraudulento
3.- El despido Represalia
4.- El despido por Vulneracin de Derechos Fundamentales
Siendo estos los ms trascendentes emanados de la labor del Tribunal Constitucional. Teniendo como criterios caracterizadores de dichas
clases de despido el hecho que deben plantearse como accin de amparo en la va constitucional y no ante los jueces laborales ordinarios,
siendo su efecto como caracterstica fundamental la reposicin del trabajador.
9.- DESPIDO INCAUSADO O AD NUTUM
Es el despido que se produce cuando el trabajador es cesado o desvinculado sin expresin de causa o motivacin, es por ello que el Tribunal
Constitucional tambin lo denomina despido Ad Nutum (sin causa), el razonamiento del rgano controlador de la Constitucin se basa en que
frente a la arbitrariedad de la conducta del empleador de despedir al trabajador sin expresin de causa o motivo, lo que corresponde por un
criterio de razonabilidad y proporcionalidad no es el pago de una indemnizacin si no la reposicin del trabajador en su puesto de trabajo,
para ello el trabajador debe plantear su demanda por despido Incausado o Adnutum va accin de amparo para lograr su reposicin o
readmisin en su puesto de trabajo, puesto que si lo plantea ante la justicia ordinaria laboral solo tendra derecho a la indemnizacin por
despido arbitrario.
Regulados por tribunal constitucional
ii.
iii.
iv.
En este supuesto, o bien el empleador imputa una causa justa inexistente o basada en
pruebas fabricadas o imaginarias, o bien, coacciona bajo diversos medios al trabajador
para dar por concluido el vnculo laboral (renuncia o muto disenso con vicio de la
voluntad), o tambin acusa faltas no previstas legalmente vulnerando el principio de
tipicidad
El TC observa que en este despido se atenta tambin contra el derecho al trabajo, pues
la causa alegada es inexistente (causa inexistente o pruebas fabricadas) o la modalidad
de extincin expresa (renuncia o mutuo disenso) no corresponde a la voluntad real de
las partes: el trabajador no quiere extinguir el vnculo laboral pero su empleador lo
fuerza a ello para evitar asumir las consecuencias del despido (fraude de las normas que
regulan el despido). En suma, en estos casos, el TC indica que la situacin es
equiparable al despido sin invocacin de causa, razn por la cual este acto deviene en
lesivo del derecho constitucional al trabajo (Sentencia recada en el Exp. N 976-2001AA/TC, Fundamento N 15)
El TC ha mencionado que en el proceso de amparo el accionante tiene que demostrar la
existencia del acto cuestionado y que ello no importa que se dilucide la titularidad de
un derecho () sino slo se restablece su ejercicio y que, por ende, la naturaleza
sumaria del amparo no impide que pueda analizar el fondo de la controversia (Sentencia
recada en el Exp. N 976-2001-AA/TC).
Inclusive, el TC ha manifestado que se debe imputar faltas graves que gocen de
verosimilitud pues si se encontrase acreditada fehacientemente la notoria vocacin
perversa o disfrazada del empleador de utilizar como pretexto los mecanismos
meramente formales para cometer un fraude a la ley33, cabe la reposicin. La nulidad
del acto de renuncia se aplica tambin a los casos donde el trabajador cobra la
indemnizacin por despido pues el derecho a un despido justificado y no ser
coaccionado a una renuncia califica como derecho inabdicable, que goza del beneficio
de la interpretacin en favor, segn lo prescrito por el artculo 26 de nuestra Ley de
Leyes34 y los pagos realizados deben ser regresados por la demandante, sin perjuicio
de que la demandada puede repetir en su oportunidad con arreglo a ley para su
reembolso o deducirlo de los beneficios que en el futuro correspondan a la demandante
(Sentencia recada en el Expediente N 628-2001-AA/TC, Fundamentos 6 y 7).
En suma, los despidos fraudulentos equivalen a los despidos sin expresin de causa
legal35 y, por esta razn, el TC sanciona el despido fraudulento con la reposicin. Este
es el caso de la Sentencia recada en el Expediente N 1001-2001-AA/TC, en el cual no
se habra demostrado o fundamentado los hechos imputados, no habra certeza plena
respecto de los hechos imputados al recurrente36 .
Este es uno de los temas ms complejos de los supuestos de reposicin laboral en la
medida que, en estos casos, se debe apreciar los hechos y valorar las pruebas (que son
despido arbitrario, en los hechos, supona un despido por lesin de la libertad sindical. As, el
nexo causal entre el acto de despido y la afiliacin sindical es un tema relevante que debi tener
un mayor desarrollo en los considerandos de la citada sentencia del TC, especialmente porque
no existe etapa probatoria en las acciones de amparo45 .
Adems de la libertad sindical, el TC se ha pronunciado en mucha menor intensidad sobre otros
derechos inespecficos como el honor, la buena reputacin46 .
supremo
de
prueba
para
desvirtuar
el
panorama
lesivo
de
la
Derechos
proceso
(inciso
del
artculo
139)
en
tanto
de
principios