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1. INTRODUCCIN
La redaccin del nmero 3 del artculo 16 de nuestra Constitucin ha
suscitado dudas sobre su interpretacin desde el primer momento.
Era claro que en l se abandonaba la confesionalidad doctrinal que
haba impregnado nuestra historia durante siglos con los dos efmeros
parntesis representados por las constituciones de 1869 y de 1931; pero no
estaba tan claro que se abandonara lo que en la doctrina se conoce como
confesionalidad doctrinal histrico-sociolgica1 .
De otro modo dicho. Todos los sectores doctrinales han aceptado que
se pone fin a la unin o identidad entre Iglesia y estado consecuencia de que
ste se identifique y haga suyas determinadas creencias religiosas como si
tambin l pudiera ser sujeto de fe que hace un juicio de valor religioso
estimando que la religin verdadera, la nica verdadera, es una determinada,
en nuestro caso la religin catlica, quedando prohibidos los dems cultos y
penalizado su ejercicio, o a lo ms, tolerado ese ejercicio slo en privado.
Es
ms,
habida
cuenta
del
nmero
de
este
mismo
artculo
2
limites, como en el texto se dice, en sus manifestaciones, que el orden
pblico.
Lo que ya no est tan claro es hasta donde llegan las exigencias
derivadas del principio de igualdad consagrado en el artculo 14 CE, que
afecta a los derechos y libertades de la seccin primera y de la seccin
segunda a las que sirve de prembulo: igualdad en la libertad, en la
titularidad y en el ejercicio de los derechos y libertades consagrados en los
artculos siguientes.
Lo que ha ocurrido, de hecho, es que algunos sectores doctrinales,
como
ya
tempranamente
auguramos,
han
venido
defendiendo
una
2. EL PROBLEMA TERMINOLGICO
Con el fin de evitar la confusin ligstica que dificulta, o incluso
impide, el dilogo, me parece obligado comenzar haciendo algunas
3
3
precisiones terminolgicas, sin otro objetivo que conseguir que se
entienda lo que quiero decir, en ningn caso con la de convertirme en
pontfice de la lengua que para eso ya est la Real Academia.
2.1. LAICISMO Y LAICIDAD
La primera pareja de trminos a la que me interesa referirme es
esta. Porque no significan exactamente lo mismo.
Una cosa es el objetivo y otra cosa es el proceso que conduce a ese
objetivo. Esta es la primera gran diferencia que hay que subrayar.
La laicidad es el objetivo hacia el que apunta el laicismo como
proceso histrico y como resultado de un proceso histrico no es
ningn dogma, sino una manera de ser el Estado con concreciones
distintas, segn tiempos y lugares: no tiene los mismos matices en
unos lugares u otros, ni el grado de evolucin es el mismo.
El laicismo es, ante todo, al menos originalmente, un movimiento y
un proceso histrico de emancipacin de los poderes polticos
respecto de los poderes religiosos 4 . Esa es, en principio, la nica
pretensin del laicismo de primera hora.
Lo que ocurre es que en los pases en que esto tiene lugar, Francia
especialmente, la Iglesia catlica reacciona contra esa pretensin
con lo que se ha conocido como el ultramontanismo, declarando la
guerra a las ideas bsicas del movimiento de la ilustracin que
sustentaban las pretensiones laicistas. La Iglesia catlica condena
la Declaracin de los Derechos del hombre por boca de Po VI y
ms adelante anatematizar a quienes defiendan los ideales de la
libertad, incluidos a quienes defiendan el derecho de toda persona
a la libertad de conciencia, la separacin de Estado e Iglesia o la
misma democracia (Po XIX en el Syllabus errorum) 5 .
Los defensores de las nuevas ideas identificarn a la Iglesia como
la enemiga de la libertad y de la democracia. As es como surge el
anticlericalismo de segunda generacin, que ve en las creencias
religiosas un obstculo para la consecucin de esos nuevos ideales.
Nada debe de extraar que en estas condiciones el laicismo
termine
44
siendo
tambin
tenga
tambin
una
versin
de
Ver PEA-RUIZ, H., La emancipacin laica. Filosofa de la laicidad, Ed. Laberinto, Madrid,
2001; RMOND, R., Religion et socit en Europe, Seuil, paris, 1998.
5
SOSA WAGNER, F., Pio IX el ltimo soberano, Ed. Yalde, Zaragoza, 2001.
4
movimiento filosfico que fundamenta la antirreligiosidad, bien en
bases racionalistas o bien en bases materialistas6 .
La
utilizacin
del
trmino
laicismo
ha
de
realizarse
con
afirmacin
no
es
inocente.
Presupone
una
interpretacin
RMOND, R., Lanticlericalisme en France de 1815 nos jours, Fayard, Pars, 1976.
5
El Alto Tribunal no ha sido menos cauteloso en la utilizacin del
trmino laicidad. Durante mucho tiempo ha preferido hablar de
aconfesionalidad y de Estado aconfesional o, simplemente, no
confesional. Al menos hasta la sentencia
46/2001, de 13 de
febrero.
Hasta esa fecha slo en tres ocasiones haba utilizado el trmino
laic idad o los adjetivos laico o laica. En 1985 para afirmar que la
configuracin del domingo como da de descanso laboral semanal
que, hasta la Constitucin de 1978, tena su fundamento en el
principio de confesionalidad, desde entonces ese fundamento lo
tena en el principio de laicidad 7 . Posteriormente, en dos sentencias
de 1996, utilizar el adjetivo laica, para calificar a la moral pblica8 ,
en un caso, y para distinguir una celebracin eucarstica de una
celebracin civil o profana 9 , en otro.
En buena medida, al menos en los dos primeros casos, directa o
indirectamente, se est calificando al sistema mismo, como laico.
Por fin en la aludida sentencia de 2001 el Alto Tribunal utiliza el
trmino laicidad para calificar directamente al sistema mismo, bien
que aadiendo un adjetivo que califica a la laicidad como positiva,
cuyo significado intentaremos explicar ms adelante1 0 .
A partir de ese momento, el Tribunal utilizara como equivalentes e
intercambiables
ambos
trminos
mediante
la
disyuntiva
3. COMPONENTES DE LA LAICIDAD
Como he dicho el concepto de laicidad no es un concepto dogmtico e
inamovible, sino un concepto resultado de la decantacin histrica.
Primero fue solo separacin (recurdese que esa era la pretensin del
laicismo de primera hora) y luego se aadira, por presin del principio
de igualdad y del pleno respeto de los Derechos Humanos, la exigencia
7
6
de que el Estado mantuviera una actitud de escrupulosa neutralidad
religiosa. En el periodo que inaugura la III Repblica, incluso, es
posible, como seala BARBIER, distinguir dos etapas, con punto de
inflexin en la Constitucin de la IV Repblica (1946): Durante la
primera etapa se insistir fundamentalmente el la separacin, durante
la segunda en la neutralidad1 3 .
A la hora de calificar a un ordenamiento de laico o de ms alejado o
ms cercano a la laicidad; es ms importante lo segundo (neutralidad)
que lo primero (separacin). Con independencia de su orden de
aparicin y consolidacin histricas,
es
exactamente
lo
mismo
hablar
de
7
cuenta
lo
dicho
en
tempranas: Y como
ejercicio
colectivo
anteriores
sentencias,
incluso
en
las
ms
la
libertad
religiosa
en
sus
plurales
en
que
haba
triunfado
la
reforma,
de
lograr
plena
15
16
8
1) No equiparabilidad, desde el punto de vista de su estatus
jurdico, en el mbito del Derecho del Estado de las Iglesias,
confesiones
Instituciones
instituciones
pblicas
17
religiosas
resolviendo
o
as
eclesisticas
una
vieja
con
las
discusin
con
independencia
convicciones, acten
de
sus
propias
creencias
unas
negativamente
otras2 0 .
las
El
estado
creencias
de
no
sus
valora
ni
positiva
ciudadanos.
ni
Valora
17
9
ignore que existe esa diversidad ante la que no puede ser
indiferente2 2 . No debe olvidarse que el pluralismo es proclamado en
el art. 1.1. de nuestra Constitucin como uno de los valores
superiores del ordenamiento que, por tanto el Estado debe
respetar, defender y promover,
4. LAICIDAD Y COOPERACIN
El segundo inciso del n 3 del art. 16 CE reza as: Los poderes
pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad
22
BARBIER, M., La Lacit, LHarmattan, Paris, 1995, pp. 88 y ss. ; en relacin con nuestra
Constitucin ver ARAGN, M., Constitucin y democracia, Tecnos, Madrid, 1989, pp. 41-42.
Sobre las implicaciones de la neutralidad ante los distintosd tipos de pluralismo ver
LLAMAZARES FERNNDEZ, Derechos de la Libertad de conciencia. I Libertad de
conciencia y laicidad, cit., pp. 173-178.
10
espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin
con la Iglesia catlica y las dems confesiones.
La interpretacin de este inciso es el verdadero campo de Agramante
al intentar, unos y otros, dibujar las lneas del modelo de Estado por el
que se inclina nuestro texto constitucional.
Como hemos visto el TC en la sentencia, tantas veces citada, de 2001,
emplea por primera vez, sin cautelas, el termino laicidad pero con un
calificativo, el de positiva en el que han visto con firmada su tesis
quienes vienen defendiendo que
pudieran
convertirse
en
el
futuro
en
motivo
de
religiosa
de
las
y de la
instituciones
ms escrupulosa
pblicas
como
hemos
11
El tiempo trascurrido desde la aprobacin de la Constitucin apunta en
la misma direccin.
Se estn acusando las lneas de convergencia de los pases europeos
en esta direccin y desde luego el tratado de una Constitucin para la
Unin Europea nace libre de hipotecas histricas en este sentido2 3 .
No
menos
importantes
son
las
transformaciones
internas.
El
de
cooperacin
con
la
Iglesia
catlica
las
dems
confesiones.
Esa forma imperativa no puede referirse a todo tipo y a cualquier tipo
de cooperacin, ya que ello entrara en abierta contradiccin con las
23
CC, Art. 3.1: Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin
con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo al que
han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aquellas
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consecuencias ms evidentes de la formula ninguna confesin tendr
carcter estatal. Solamente puede referirse a los supuestos en que
esa cooperacin es absolutamente necesaria para que, como dice el
art. 9.2 CE, la igualdad y la libertad sean reales y efectivas o para
eliminar los obstculos que se oponen a su plenitud; es decir, en los
supuestos en los que est negado o impedido algn elemento
integrante del contenido esencial del derecho de igualdad en la
titularidad o ejercicio del derecho de libertad de conciencia.
No es infrecuente, que
de
confesionalidad
histrico-sociolgica
aleguen
que
el
trmino
no aparecen seriados ni
13
imperativa del texto constitucional, en los otros en cambio esa
cooperacin es discrecional. En el primer caso la cooperacin es
necesaria para que la igualdad y la libertad sean reales y efectivas; en
el segundo la cooperacin simplemente facilita el ejercicio del derecho.
Ayuda a captar con ms precisin la doctrina del tribunal constitucional
los que dice el Voto particular contra el fallo de la sentencia firmado
por cuatro magistrados y encabezado por el entonces Presidente del
Tribunal, el profesor Jim nez de Parga 2 9 .
Dice literalmente el Voto particular: No se instaura (en el art. 16 CE)
un Estado laico, en el sentido francs de la expresin, propia de la III
29
14
Repblica, como una organizacin jurdico-poltica que prescinde de
todo crdito religioso, considerando que todas las creencias, como
manifestacin de la ntima conciencia de la persona, son iguales y
poseen idnticos derechos y obligaciones.
No me parece mucho suponer que los firmantes del voto particular que
tomaron parte activa en las deliberaciones del Tribunal saben con
precisin a lo que se oponen y que , segn ellos, es el fundamento de
la decisin final o fallo de la sentencia.
Bastars, por tanto, leer a sensu contrario lo que dicen para dejar al
descubierto la voluntad real del Tribunal: Se instaura (en el art. 16
CE) un Estado laico, en el sentido francs de la expresin, propia de la
III Repblica como una organizacin jurdico poltica que prescinde de
todo crdito religioso, considerando que todas las creencias, como
manifestacin de la ntima conciencia de la persona, son iguales y
poseen idnticos derechos y obligaciones, como exige uno de los
elementos de la laicidad, la neutralidad.
Por lo dems, la argumentacin de voto particular para fundamentar
su lectura constitucional es realmente desconcertante aplicado a un
ordenamiento jurdico: ex facto ad posse valet illatio. O lo que es lo
mismo, como de hecho nuestro ordenamiento no es laico ni respeta el
principio de igualdad y no discriminacin por razones religiosas,
nuestra Constitucin no define ni consagra un modelo de estado laico.
Hemos llegado al resultado perverso de invertir la relacin Constitucin
y resto del ordenamiento: no es la Constitucin la que ha de tenerse
en
cuenta
al
interpretar
valorar
la
correccin
del
resto
del
falso
que
la
LOLR
ntegra
forme
parte
del
bloque
de
Ver mi art. LOE: Las contradicciones deel sistema, en Laicidad y Libertades. Escritos
jurdicos,n 0, 2000.
15
artculo materialmente orgnicos, es decir los cuatro primero, pero no
el resto.
Pero es que en el resto tampoco se consagra esa desigualdad entre las
confesiones, aunque, eso s, quedan abiertas las puertas para que la
discrecionalidad de la Administracin al interpretar el notorio arraigo,
o al establecer los requisitos exigibles a las confesiones para su
inscripcin en el registro de entidades religiosas, o a al decidir firmar
acuerdos de cooperacin con unas confesiones y no con otras,
desemboque, como ha ocurrido, en la desigualdad y el privilegio.
5. LAICIDAD POSITIVA
El tribunal constitucional califica a la laicidad que, segn l consagra, el
n 3 del art. 16.3 como positiva.
No ha faltado quien ha visto en esta expresin una especie de
descafeinamiento de la laicidad.
Como se desprende del voto particular al que antes nos hemos
referido, el modelo que el Tribunal ha tenido a la vista en sus
deliberaciones fue justamente el modelo francs. El adjetivo positiva lo
que pretende poner de relieve son las diferencias que no afectan a las
caractersticas esenciales del modelo,
menos significativas.
Si tenemos a la vista la ley de Separacin de 1905, en su art. 2, que
se dicen dos cosas, a parte de formular el principio de separacin: Se
establece como norma general la prohibicin de la cooperacin: La
Repblica no financia ni mantiene a ningn culto. Regla general que se
flanquea con una excepcin. Esa financiacin es posible o admisible en
los
casos
de
asistencia
religiosa
en
hospitales,
prisiones,
16
No me parece que sea necesario insistir en el signific ado de la
calificacin de la laicidad de la Constitucin espaola como positiva.
Donde la laicidad francesa dice no, la espaola dice s; donde aquella
admite la mera posibilidad, la espaola impone la obligatoriedad.
Como decamos ms arribas no han faltado quienes han querido ver en
ese adjetivo
posibles
diferencias tan
receptoras
de
financiacin
pblica,
desconociendo
toda
entidad
asociativa,
se
les
exige
a los primeros,
estructura
plena
autonoma
en
su
estructura
funcionamiento
internos.
Una ltima afirmacin, clave para una interpretacin correcta de la
cooperacin: la cooperacin del Estado con las confesiones religiosas
tiene su fundamento en el derecho de libertad de conciencia y su lmite
en la laicidad.
Su razn de ser no es otra que la de hacer posible que la igualdad y la
libertad sean reales, eficaces y plenas o facilitar el ejercicio de esos
derechos por los individuos y los grupos en los que se integran; en
este ltimo caso dentro del abanico de posibilidades que eviten la
contradiccin con alguno de los elementos de la laicidad: la separacin
sin confusin y la neutralidad.
17
de
1801
que
no
sera
sustituido
por
ningn
otro
que
para
el
constitucional,
sino
por
Estado
es
imperativo
obligado,
del
no
derecho
por
imperativo
consuetudinario,
31
LARICCIA, S., Conscienza e Libert, Il Mulino, 1989, pp.15 y ss.; COLAIANI, N., Confessini
religiose e intese. Contributto allinterpretazione dellart. 8 della Constituzione ; Bari, 1990.
32
HOLLERBACH, A., Die Vertragsrechtlichen Grundlagen des Staataskirchenrechts, en Handbuch des
Staatskirchenrechts de Bundesrepublik Deutschland,Band I, 2 Ed. pp. 253 y ss.; ibidem, LANDAU, P.,
Das Gewonheitsrecht im Staatsckirchenrechts, pp. 33 y ss.
18
vista de su cumplimiento, podra decirse que en estado latente, dados
los largos periodos de incumplimiento que es lo que ocurri con el
concordato de 1753, primero y con el de 1851, despus.
Es verdad que la LOLR en su art. 7 institucionaliza los acuerdos como
posible cauce de relacin de cooperacin, pero no los impone como
obligatorios, sino slo como uno de los posibles instrumentos jurdicos
de relacin de cooperacin. La expresin en su caso desvirta la
fuerza de la forma imperativa El Estadoestablecer. En todo caso se
refiere exclusivamente a lo que hemos tipificado como cooperacin
obligada. De ah que el nmero 2 de ese mismo artculo califique como
potestativa su inclusin en los acuerdos otra expresin de cooperacin,
como es la de extender a las Iglesias, confesiones o comunidades
religiosas firmantes de tales acuerdos los beneficios fiscales previstos
en el ordenamiento jurdico general para las entidades sin fin de lucro
y dems de carcter benfico que el art. 2 de la misma ley (LOLR) no
enumera entre los elementos integrantes del derecho de libertad
religiosa..
No son obligatorios los acuerdos, por tanto, como cauce de la
cooperacin con las confesiones, ni siquiera de la obligada para el
Estado, que es la nica a la que se refiere el inciso segundo del
nmero
tres
del
art.
16
CE.
Con
mucha
mayor
razn
no
19
Son acuerdos en los que el objeto fundamental es asegurar y
garantizar los derechos de la Iglesia catlica como institucin y los
derechos de los ciudadanos que al mismo tiempo son fieles catlicos o
no aparecen en los textos o aparecen como lmites, no como objetivos.
Objetivo,
por
ejemplo
del
Acuerdo
sobre
Educacin
Asuntos
sobre
su
nulidad
disolucin,
se
contempla
como
el
Estado
adquiere
el
compromiso
de
escucharlas
20
posibles exigencias peculiares de la conciencia: ese es el objetivo
fundamental del nuevo modelo de acuerdos 3 3 .
Pro eso determinado convencionalmente el punto de partida, el modelo
de relacin que se instaura para el futuro es el disolucin de cualquier
tipo de atadura de la soberana del Estado, siendo posible que los
acuerdos
aparezcan
afectados
por
nuevas
leyes,
de
iniciativa
mejor
los
intereses
21
beneficios, segn
8. CONCLUSIONES
Es evidente que disponemos, gracias a la labor paciente y sosegada
del Tribunal Constitucional, de una Constitucin
la laicidad como uno de sus principios superiores, pero seguimos tropezando con
reminiscencias del pasado confesional en nuestro Ordenamiento e incluso con el
avivamiento de brasas que cremos apagadas.
Lo hemos dic ho alguna otra vez. Seguramente concurren otros factores como la
no entrada en juego de la Disposicin Derogatoria Tercera de la Constitucin, la
insuficiente
diligencia
del
legislador,
proponiendo
las
modificaciones
interpretacin de esos
35