Está en la página 1de 8

Clausula penal

Es la parte de responsabilidad civil, estudiamos todo lo relacionado con el


deber de reparar los daos y perjuicios que una persona sufra como
consecuencia de un hecho ilcito o bien del incumplimiento de una
obligacin.
Para que se configure una responsabilidad civil, tiene que existir una
conducta antijurdica, que guarde relacin de causalidad adecuada con el
dao sufrido por la victima, y adems tiene que existir un factor de
atribucin que es el fundamento jurdico o legal, por el cual determinada
persona va a reparar los daos y perjuicios que ha ocasionado.
Hay dos grandes mbitos de responsabilidad, el contractual y el
extracontractual.
El contractual, es aquel que se aplica cuando hay una relacin obligacional
previa entre las partes, es decir es el que surge como consecuencia del
incumplimiento de una obligacin, cuando el cumplimiento en especie es
reemplazado por el cumplimiento por equivalente, es decir indemnizacin
de daos y perjuicios (responsabilidad civil).
La extracontractual es cuando no hay ningn vnculo jurdico previo entre
las partes, y surge a consecuencia de un hecho ilcito.
Dentro de los elementos tenemos, la conducta antijurdica, como el obrar
contrario a la ley o incumplimiento de un contrato; el dao patrimonial o
extra patrimonial, el cual para ser reparado, adems de reunir las
condiciones establecidas por la ley, tiene que ser alegado y probado por la
persona que sufre el dao, y adems tenemos que saber cunto sale ese
dao que se ha causado.
En materia de responsabilidad civil hay un principio general que se llama
reparacin en especie o volver las cosas a su estado anterior, y es una
reparacin que adems es integral, porque se debe reparar todo el dao
causado, es decir, todas las consecuencias daosas que guarden relacin de
causalidad adecuada con el hecho generador del dao o las consecuencias
daosas.
Por lo tanto, la reparacin del dao, debe ser integra y adems volver las
cosas a su estado anterior, y si la reparacin en especie no es posible o no
es de inters para el acreedor, aparece la reparacin por equivalente y esto
es lo que se conoce como indemnizacin, es decir, pagar una suma de
dinero equivalente al valor del dao, y para esto es importante saber:
Cunto vale el dao?
Hay varias formas de cuantificar el dao, que pueden reunirse bsicamente
en 3:
Valuacin legal (es la que surge de la ley).
Valuacin convencional (la que surge del acuerdo de partes).
Valuacin judicial (la que hace el juez al momento de dictar
sentencia).
La valuacin legal, general suele apegarse a un sistema de topes y
tarifas, ejemplo, la ley de riesgo de trabajo, la cual establece que para
determinado dao, la indemnizacin va a ser de determinada suma de
dinero y contiene todo una formula de cmo calcular el dao, es decir, el

trabajador sufre una lesin que le genera una incapacidad del 10%, en ese
caso tomando en cuenta las pautas que menciona la ley, la indemnizacin
va a ser de x cantidad de dinero.
La valuacin convencional, es la que hacen las partes por acuerdo de
partes y aca tenemos dos posibles etapas; una previa al dao por el
incumplimiento contractual (clausula penal), y una que es posterior al dao,
que puede ser una transaccin, algn acuerdo extintivo de obligacin, etc.
La valuacin judicial, es la que determina el juez al momento de dictar
sentencia, pero el abogado de parte, por una cuestin procesal, debe hacer
una valuacin al momento de la demanda.
Ejemplo, el abogado tendr que decir, se rompi el vehculo, la reparacin
vale 10.000 pesos, el conductor sufri una fractura que le genera una
incapacidad, vale 150.000 pesos, y as con cada rubro.
Tambin hay distintas pautas que se utilizan para valuar cada dao, de
acuerdo al tipo de dao (moral, patrimonial).
Valuacin convencional previa a que se produzca el dao
Clausula penal
la clausula penal est regulada en los artculos 652 a 666 del cdigo civil.
Ejemplo prctico.
Contrato de alquiler.
Una clausula que establece que el valor del alquiler se fija en una suma de
2000 pesos pagaderos del 1 al 10 de cada mes; para el supuesto de que
vencido el plazo no se hubiere abonado el alquiler, se va a devengar un
inters diario del 0.5% por cada da de retraso.
Lo que se est haciendo con esa clausula es cuantificar de antemano el
valor del dao, con la particularidad de que quien sufre el dao no va a
tener que probarlo.
Porque?
Porque la clausula de antemano, previa a que se produzca el
incumplimiento, ya cuantifico el dao.
De esa manera uno de los elementos de la responsabilidad civil ya esta
diferenciado de antemano.
Funcin.
Para la mayora de la doctrina la clausula penal funciona como un
mecanismo de presin a cumplir, es una forma ms de forzar el
cumplimiento.
Por lo tanto, por un lado tiene una funcin compulsiva, ya que compele al
cumplimiento de la obligacin y por el otro lado, tiene una funcin
indemnizatoria porque fija anticipadamente el valor del dao.
Definicin art 652
La clausula penal es aquella en que una persona para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa, en caso de
retardo o de no ejecutar la obligacin.

Rgimen legal
Artculos 652 a 666.
Finalidad practica
Fijar anticipadamente el valor de los daos, lo que beneficia principalmente
al acreedor, porque no va a tener que probar la existencia, cuanta del dao,
y tambin en alguna medida al deudor porque ya sabe lo que debe pagar
para el supuesto de incumplimiento.

Tipos
Clausula penal moratoria
Clausula penal compensatoria
Cul es la diferencia entre inters moratorio e inters compensatorio?
El inters moratorio es el pago por el retardo en el cumplimiento de una
obligacion de dar sumas de dinero.
El inters compensatorio es el inters que se paga por un dinero ajeno.
El dao moratorio es lo mismo que inters moratorio, es reparar el dao por
mora.
Si la obligacin tiene por objeto dar sumas de dinero, el dao por mora se
llama dao moratorio.
Si la obligacin no tiene por objeto sumas de dinero, lo que se repara ante la
mora es el dao moratorio.
En cambio el dao compensatorio lo que viene a ser es frente al
incumplimiento absoluto, a reparar todo, es decir la prestacin principal y el
dao sufrido por el acreedor.
A partir de estas dos diferencias es que se generan los dos grandes tipos de
clausulas penales:
La clausula penal moratoria, que se acumula con la prestacin
principal, es decir, ej, yo debo el alquiler y adems debo los intereses
punitorios.
La clausula penal compensatoria, viene a reemplazar la prestacin
principal, es decir frente al incumplimiento, ac el acreedor tiene la
opcin de, o lograr el cumplimiento forzado o directamente exigir el
pago de la clausula penal compensatoria.
Ejemplo, una persona se obliga a entregar el televisor, el 5 de mayo,
y si no me lo entregas el 5 de mayo, pactamos como clausula penal
compensatoria el pago de la suma de 10.000 pesos, estamos a 10 de
mayo, yo como acreedor voy a exigir el cumplimiento de la clausula
penal compensatoria, es decir se est pagando el televisor y los
daos, y como regla, la clausula penal no se puede acumular a la
prestacin principal, salvo que expresamente se hubiera reservado el
acreedor esa facultad articulo 659.
Cules son las caractersticas de esta clausula penal?

Es una obligacin accesoria de otra obligacin.


Es subsidiaria.
Es decir, la clausula penal solo procede cuando hay un
incumplimiento de la obligacin principal.

Es condicional.
Est sujeta a la condicin suspensiva de que el deudor no cumpla.
Es de interpretacin restrictiva
Es inmutable de manera relativa.
Es definitiva.
Es decir cuando se activa la clausula penal, ya se incorpora al
patrimonio del acreedor y puede exigirla.

Con respecto a la fuente, de donde puede surgir la clausula penal?


De toda disposicin apta para generar obligaciones.
Como regla los contratos, pero tambin actos de ltima voluntad como un
testamento o la institucin de un legado.
Con respecto a los elementos, sujetos, objeto, forma, modalidades y de
ms, se aplican las reglas generales que regulan todo tipo de obligacin.
Sujetos de la clausula penal.
Sujeto activo
Puede ser el acreedor pero tambin puede ser un tercero.
Sujeto pasivo, puede ser el deudor, pero tambin puede ser un
tercero.
El objeto debe reunir todas las caractersticas de todo objeto de la
obligacion (licito, posible, determinado, determinable etc)
Y si bien, la clausula penal normalmente se fija en dinero, nada
impide que cualquier tipo de prestacin sea el objeto de la clausula
penal, es decir me puedo obligar como clausula penal a ejecutar un
acto.
En cuanto a la forma, rige el principio de libertad de forma.
En cuanto a las modalidades, la clausula penal puede estar sujeta a
modalidades.
La clausula penal es inmutable relativamente.
Es decir establecida la clausula penal, esta no puede variar, es decir si el
acreedor se quedo corto con la clausula penal, no va a poder despus
reclamar un dao mayor, supongamos que en el contrato de alquiler fije que
debe pagarme 10 pesos por cada da de retardo, hoy sera poco, sin
embargo, si ya se fijo esa suma el acreedor no puede variarla.
Es decir no se puede unilateralmente modificar la clausula penal, con lo cual
el acreedor no puede pedirle al juez que eleve la clausula penal porque
cuando la fijo se quedo corto.
Porque es relativamente inmutable?
Porque el deudor dado ciertos supuesto, puede pedir la reduccin de la
clausula penal. Articulo 656.
Es decir el artculo 656 establece que cuando hay un aprovechamiento
abusivo de la situacin del deudor, teniendo en cuanta el valor de las
prestaciones y las circunstancias del caso y la gravedad de la conducta que
se sanciona, el juez puede disminuir el valor de la pena.
Es decir la clausula penal no puede aumentarse, pero si se puede disminuir
si se dan los supuestos puntuales de este articulo.

Efectos.

Clausula penal compensatoria.


Efectos en relacin al deudor.
El deudor no puede liberarse ofreciendo el pago de la clausula penal,
el deudor debe la prestacin principal.
Si el acreedor opto por reclamar el pago de la clausula penal
compensatoria, hay si con el pago de esa clausula penal, el deudor se
libera de todo.
Efectos en relacin al acreedor
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor puede elegir entre
cumplimiento forzado de la obligacin, o reclamar el pago de la
clausula penal.
Como regla general no puede reclamar las dos cosas a la vez, no se
puede acumular penal y prestacin principal, salvo que
expresamente, lo hubieren pactado.
Clausula penal moratoria.
Efectos en relacin al acreedor.
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor puede reclamar el pago de la
prestacin principal mas la clausula penal moratoria. Se acumulan.
Requisitos.
Para que el acreedor puede reclamar la clausula penal tiene que darse todos
los requisitos de la responsabilidad civil, salvo el dao, porque el dao se
pacto en la clausula penal.
Entonces tiene que haber una conducta antijurdica, lo cual en materia
contractual es no cumplir el con el contrato, eso es lo que va a causar el
dao, y ese incumplimiento tiene que obedecer algn fundamento jurdico
que puede ser incumplimiento doloso, incumplimiento culposo o tambin el
incumplimiento de una obligacin de resultado que genera una obligacin
de tipo objetiva.
Excepciones a la regla de accesoriedad (principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal).
Cuando nos encontramos con obligaciones de sujeto plural y adems de
objeto divisible o indivisible (artculos 661 y 662).
Ms all de cmo sea la prestacin principal, lo importante es la naturaleza
de la clausula penal, sea si la clausula penal es divisible, cada uno debe su
parte, si la clausula penal es indivisible o se pacto de manera solidaria todos
los deudores estn obligados por el todo de la clausula penal, eso con
independencia de la prestacin principal
En materia de inmutabilidad, hay una cuestin a tener en cuenta.
Si el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor es parcial, y
el acreedor lo acepta, la clausula penal tiene que reducirse de
manera proporcional al pago.
Valuacin judicial
46.00
La valuacin judicial va a depender en muchos casos del tipo de dao de
que estemos hablando.
En materia de dao patrimonial (dao emergente y el lucro cesante), el
dao emergente es aquello en lo que efectivamente se empobreci el

patrimonio de la vctima, y el lucro cesante es la ganancia dejada de percibir


a consecuencia del hecho ilcito o el incumplimiento contractual.
Cuando hablamos de valuacin judicial, la cual la hace el abogado
previamente el abogado de parte cuando demanda y tambin la otra parte
cuando contesta la demanda, y puede impugnarla tambin.
Ac hay que tener en cuenta algunos principios:
Reparacin integral.
Reparacin en especie o por equivalente.
Estas son las dos pautas bsicas a seguir en materia de valuacin judicial.
Y la indemnizacin como tal (equivalente), es una deuda de valor, por ende
el monto se va a fijar en el momento ms cercano a la fecha de la sentencia
que determine el dao.
Reparacin integral, quiere decir que debe repararse todo el dao causado,
pero no mas all del dao causado, y cuando hablamos de dao, estamos
hablando de todo dao que guarde relacin de causalidad adecuada con el
hecho generador.
Entonces cuando hablamos de reparacin integral, nos referimos a
reparar todo el dao causado, por lo tanto nos interesa saber si la
responsabilidad es contractual o extracontractual, si es subjetiva u objetiva,
si es con dolo o con culpa.
Porque?
Porque en un incumplimiento contractual culposo la reparacin integral se
limita a las consecuencias inmediatas.
En caso de incumplimiento contractual doloso la reparacin integral se
limita a las consecuencias mediatas.
Cuanto hablamos de reparacin es especie, la regla es volver las cosas al
estado anterior al incumplimiento o al hecho ilcito.51.45
Y si eso no es posible o no le interesa al acreedor la reparacin es por
equivalente, se paga ac la indemnizacin, y la indemnizacin es una deuda
de valor.
Esas son las pautas a tener en cuenta cuando hablamos de valuacin
judicial del dao.
Es decir lo primero que tenemos que tener en cuenta es, que se repara todo
el dao causado, volviendo las cosas al estado anterior o por una suma de
dinero equivalente. 52.20
Entonces lo importante es reparar todo el dao y volver las cosas al estado
anterior o pagar el equivalente, en algunos casos es fcil saber cul es el
equivalente de las cosas en el estado anterior.
Supongamos dao emergente.
Un accidente de trnsito, victima lesionada que tiene que realizar un
tratamiento mdico, lo cual implica un gasto, lo cual importa un
empobrecimiento del patrimonio de la vctima.
El gasto es una consecuencia inmediata que empobrece el patrimonio y que
debe ser reparada.
En el caso del accidente, la curacin es un gasto y es consecuencia daosa
inmediata del hecho generado o sea del accidente
Como se vala o cuantifica el dao?
Determinando cuanto gaste a raz del accidente, es decir, cuanto gaste en
taxi, en rdenes medicas, medicamentos, radiografas, y si adems

producto del accidente me rompi el paragolpes, el parabrisas, me aboyo el


capo, y la puerta etc., todo eso tambin con consecuencias daosas
inmediatas de mi patrimonio, ya que me va a generar gastos en repuestos y
mano de obra (chapista). Eso que se gasto es el dao que se sufri.
Por lo tanto el victimario lo que tendr que hacer es colocar el patrimonio de
la vctima en la misma situacin en la que estaba antes del hecho
generador.
A estos daos se los llama dao emergente (lo que el patrimonio
efectivamente perdi o se empobrecio).
En cuanto a la prueba, se presume que si tuviste x lesin, algn gasto
tuviste que hacer.
Posterior mente el juez acreditado el dao, le pone precio al dao.
Sin embargo se puede acreditar los gastos con los recibos.
Qu pasa con el lucro cesante?
El lucro cesante es la ganancia dejada de percibir.
Supongamos que yo era trabajador autnomo, trabajaba como abogado por
mi cuenta, ganaba 10000$ por mes, de golpe a consecuencia del accidente,
me genero una incapacidad del 20%, esa incapacidad es permanente y por
ende me est generando lucro cesante.
Sistema lineal.
Ingreso 10000$, la incapacidad permanente es del 20%, la edad es de 35
aos.
Faltan 30 aos para jubilarse, as que el tope son 30 aos para reclamar.
Por aos son 120.000$.
24.000 x 30 = 720.000$
La critica que se le hace es que en realidad si yo te pago los 120.000 pesos
ahora, te estoy anticipando tus ingresos, pero vos, si la pones en el banco
vas a generar ms dinero, y ese plus de dinero que vas a generar, lo estas
generando a costa del responsable, por lo tanto ese ingreso extra es un
enriquecimiento sin causa. Por eso el sistema lineal no se aplica hasta la
edad jubilatoria.
En rio negro se aplica el sistema lineal desde la fecha del hecho hasta que
se dicta la sentencia.
A partir de esta crtica de que hay un enriquecimiento sin causa, se elaboro
una teora que se conoce como la formula, matemtica, financiera (formula
polinomica) o calculo de capital amortizado.
La idea bsica es que el lucro cesante se va a pagar, pero con una suma de
dinero que va hacer que la victima pongas el dinero a inters, y el inters
junto con el capital, te va a dar una suma similar a la que vos hubieses
ganado sino hubieres sufrido con el accidente.
Hay un tercer sistema que es un sistema mixto, que mescla el sistema lineal
con la formula polinomica.
Este sistema se aplica en rio negro.
Es decir en rio negro desde el hecho hasta la sentencia se aplica el sistema
lineal, a partir de ah se aplica el sistema mixto, es decir la pregunta que se
hace es:

Que suma de dinero, puesta a inters le dara lo mismo que la victima va a


perder a consecuencia de la incapacidad permanente generada por el
accidente.