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Derecho

cuerpo de normas (por ejemplo, derecho civil, derecho


penal, derecho procesal, derecho internacional, etc.). De
acuerdo con la Real Academia de la Lengua Espaola y
la Fundacin del Espaol Urgente, todas las acepciones
de derecho se escriben con minscula, a excepcin de
cuando hacen referencia a un departamento, facultad o
asignatura.[4][5]
El derecho objetivo es el conjunto de normas jurdicas:
leyes, reglamentos, de carcter permanente y obligatorio,
creadas por el Estado para la conservacin del orden social. Siempre teniendo en cuenta la validez, es decir, si
se ha llevado a cabo el procedimiento adecuado para su
creacin, independientemente de su ecacia y de su ideal
axiolgico (si busca concretar un valor como la justicia,
la armona, el bien comn, etctera).
El derecho subjetivo es la facultad que ha otorgado el
ordenamiento jurdico a un sujeto (por ejemplo, derecho a la nacionalidad, derecho a la salud, derecho a demandar, derecho a manifestarse libre y paccamente,
etc.).[6][7][8][9][10][11]

1 Etimologa
La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que
signica lo que est conforme a la regla, a la ley, a la
norma, o como expresa Villoro Toranzo, lo que no se
desva ni a un lado ni otro.[12]

La representacin de la diosa Iustitia (literalmente justicia en latn) la muestra equipada con tres smbolos del derecho: la espada
simboliza el poder coercitivo del Estado; la balanza simboliza el
equilibrio entre los derechos de los litigantes; y la venda sobre los
ojos representa la imparcialidad.[1]

La expresin aparece, segn Prez Luo, en la Edad Media para denir al derecho con connotaciones morales o
religiosas, el derecho conforme a la recta razn. Esto
es as si tenemos en cuenta frases como non omne quod
[2]
El derecho es el orden normativo e institucional de la
conducta humana en sociedad inspirado en postulados de licet honestum est (no todo lo que es lcito es honesto),
en palabras del jurista romano Paulo, que demuestra el
justicia y certeza jurdica,[3] cuya base son las relaciones
sociales que determinan su contenido y carcter en un es- distanciamiento del derecho respecto a la moral.
pacio y tiempo dados. En otras palabras, es un conjunto Esta palabra surge por la inuencia estoico-cristiana tras
o sistema de normas que regulan la convivencia social y la poca del secularizado derecho de la poca romana, y
permiten resolver los conictos jurdicos. A lo largo de es el germen y raz gramatical de la palabra derecho
la historia juristas, lsofos y tericos del derecho han en los sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en
propuesto deniciones alternativas y distintas teoras ju- portugus; dreptu, en rumano; droit, en francs; a su vez,
rdicas sin que exista, hasta la actualidad, consenso sobre right, en ingls; recht en alemn y en neerlands, donde
su denicin. El concepto del derecho es estudiado por la han conservado su signicacin primigenia de recto o
Filosofa del derecho.
rectitud.
La expresin derecho se utiliza indistintamente para
nombrar a la disciplina y su objeto de estudio. De este
modo, la pronunciacin del nombre de la disciplina es el
mismo que el de su objeto de estudio. As, derecho dice relacin con la Ciencia del derecho o un determinado

La separacin posterior del binomio ius - directum


no pretende estimar que la palabra ius se halle exenta
de connotaciones religiosas: tngase en cuenta que en la
poca romana temprana, segn Prez Luo, los aplicadores del derecho fueron, prcticamente de forma exclusiva,
1

3 CONCEPTO DEL DERECHO


hombres, con el objeto de establecer un ordenamiento justo de convivencia humana.[14]
El derecho subjetivo se puede decir que es:
La facultad que tiene un sujeto para ejecutar un acto con determinada conducta o abstenerse de ella,
o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su
deber.
La facultad, la potestad o autorizacin que conforme a la norma jurdica tiene un sujeto frente a otro
u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la de aquellos.
Es una concesin de autoridad otorgada por una norma jurdica una persona o grupo en virtud de la cual
queda legitimada para desplegar una determinada
conducta sobre una o ms personas o cosas.[15]
El derecho subjetivo se clasica en:
Derechos polticos (derecho de sufragio, a ser electo,
a asociarse polticamente y a ser jurado).
Derechos privados, que se subclasican en:

El Cdigo de Hammurabi, creado en el ao 1785 a. C. por el rey


homnimo de Babilonia, es uno de los conjuntos de leyes ms
antiguos que se han encontrado. En l aparece la ley del Talin,
que estableci la regla de la proporcionalidad como criterio de
justicia. Se encuentra en el Museo del Louvre, Pars.

los pontces.
Aunque la denicin del trmino ius y su origen an no
estn claros, estudios actuales de Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a dudas la
procedencia de este trmino de Iupiter (Jpiter), principal dios del panten romano, representativo de las ideas
de poder y justicia.[13]

El derecho objetivo y el derecho


subjetivo

Derechos personales o crditos (aquellos de


donde nacen las obligaciones correlativas).
Derechos reales (aquellos que se ejercen sobre
cosas, sin respecto a determinada persona).[16]

3 Concepto del derecho


El derecho es un conjunto o sistema de normas jurdicas, de carcter general, que se dictan para regir sobre
toda la sociedad o sectores preestablecidos por las necesidades de la regulacin social, que se imponen de forma
obligatoria a los destinatarios y cuyo incumplimiento debe acarrear una sancin coactiva o la respuesta del Estado
a tales acciones.

Estas normas no son resultado solamente de elementos


racionales, sino que en la formacin de las mismas inciden otros elementos, tales como intereses polticos y soEl derecho objetivo puede responder a distintas signica- cioeconmicos, de valores y exigencias sociales predominantes, que condicionan una determinada voluntad polticiones:
ca y jurdica, que en tanto se haga dominante se hace valer a travs de las reglas de derecho. A su vez esas normas
El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los expresan esos valores, conceptos y exigencias, y contenhombres en sociedad.
drn los mecanismos para propiciar la realizacin de los
mismos a travs de las conductas permitidas, prohibidas
Norma o conjunto de normas que por una parte otoro exigidas en las diferentes esferas de la vida social.
gan derechos o facultades y por la otra, correlativaLa diversidad social y de esferas en que metodolgica y
mente, establecen o imponen obligaciones.
jurdicamente se pueden agrupar, es consecuencia del ni Conjunto de normas que regulan la conducta de los vel de desarrollo no slo de las relaciones, sino tambin

3
de la normativa y de las exigencias de progreso de las mismas, pero aun con esta multiplicidad de normativas existentes, el derecho ha de ser considerado como un todo,
como un conjunto armnico. Esa armona interna puede producirse por la existencia de la voluntad poltica y
jurdica que en ellas subyace. En sociedades plurales, la
armona de la voluntad poltica depende de la coincidencia de intereses de los grupos polticos partidistas predominantes en el poder legislativo y en el poder ejecutivo,
as como de la continuidad de los mismos en el tiempo.
Cambios tambin se pueden producir con las variaciones
de los intereses socioeconmicos y polticos predominantes, al variar la composicin parlamentaria o del gobierno.
Asimismo, en sociedades monopartidistas y con presupuesto de la unidad sobre la base de la heterogeneidad
social existente, la armona de la voluntad normativa es
mucho ms factible si bien menos democrtica, lo que no
quiere decir que se logre permanentemente.
Doctrinariamente se deende la existencia de unidad y
coherencia; pero lo cierto es que en la prctica lo anterior es absolutamente imposible en su aspecto formal,
aun a pesar de los intereses y valores en juego, por cuanto las disposiciones normativas se promulgan en distintos
momentos histricos, por rganos del Estado diferentes,
e incluso dominados stos por mayoras polticas o con
expresiones de voluntades polticas muy dismiles. Igualmente no siempre hay un programa preelaborado para la
actuacin normativa del Estado (programas legislativos),
sino que la promulgacin de una u otra disposicin depende de las necesidades o imposiciones del momento. En
tales situaciones se regulan relaciones sociales de una forma, con cierto reconocimiento de derechos e imposiciones de deberes, con determinadas limitaciones, se establecen mandatos de ineludible cumplimiento; y estas disposiciones pueden ser cuestionadas por otros rganos del
Estado, derogadas por los superiores, o modicadas por
los mismos productores meses o aos despus. Es decir,
en el plano formal, haciendo un anlisis de la existencia
de una diversidad de disposiciones, encontraremos disposiciones que regulan de manera diferente ciertas instituciones, las prohben, las admiten, introducen variaciones
en su regulacin, o que tambin en el proceso de modicacin o derogacin, se producen vacos o lagunas, es
decir, esferas o situaciones desreguladas.
En el orden fctico, y usando argumentos de la teora
poltica, las bases para la armona las ofrece, ciertamente, la existencia de una voluntad poltica predominante,
y de ciertos y determinados intereses polticos en juego
que desean hacerse prevalecer. Y desde el punto de vista
jurdico-formal, la existencia de un conjunto de principios que en el orden tcnico jurdico hacen que unas disposiciones se subordinen a otras, que la produccin normativa de un rgano prime sobre la de otros, que unas
posteriores puedan dejar sin vigor a otras anteriores, como resulta de los principios de jerarqua normativa, no
por el rango formal de la norma, sino por la jerarqua
del rgano del aparato estatal que ha sido facultado para

dictarla o que la ha dictado; de prevalencia de la norma


especial sobre la general; que permita que puedan existir
leyes generales y a su lado leyes especcas para ciertas
circunstancias o instituciones y que permitan regularla de
forma diferenciada, y aun as ambas tengan valor jurdico y fuerza obligatoria; o el principio de derogacin de la
norma anterior por la posterior, etctera.

4 Creacin y evolucin del derecho

Mosaico de Justiniano I, clebre por ordenar la compilacin del


Corpus iuris civilis, la ms importante recopilacin de derecho
romano de la historia.

La produccin del derecho tal como lo conocemos hoy


es bsicamente estatal y tiene su origen en la institucionalizacin del Estado moderno, a partir de la Edad Moderna, siendo su ejemplo clsico la hegemona del Estado
espaol tras la unicacin de Castilla y Aragn con los
reyes catlicos.[17] Aunque el derecho como norma de
conducta coactiva surge ya desde las primeras civilizaciones con una organizacin poltica, como las ubicadas
en Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y Grecia[18]
fundamentalmente como un derecho consuetudinario, es
decir, basado en la costumbre, sin lugar a dudas que los
romanos fueron la primera y mayor civilizacin en dedicar sus mayores esfuerzos a condicionar la generalidad
de sus conductas, incluso las ms cotidianas, al imperio
del derecho, como sus relaciones de familia, el matrimonio, la adopcin, la emancipacin y la patria potestad;
o las normas patrimoniales del derecho civil, como los
contratos y los derechos reales, donde los romanos an no

4
han encontrado otra civilizacin que los alcance en profusin y creacin jurdica,[19] ni siquiera el derecho francs, que junto al derecho cannico y a la pandectstica
alemana del siglo XIX, son los siguientes mayores contribuyentes en dicha rama jurdica. Ya a partir de la Edad
Moderna y bajo la fuerte inuencia de los clsicos del
humanismo como Nicols Maquiavelo, Thomas Hobbes
y John Locke, el derecho comienza a moldearse como un
instrumento y elemento del Estado, adquiriendo la sonoma positivista que tiene en la actualidad en la mayor parte de los Estados no descendientes del archipilago britnico, como Latinoamrica y Europa continental (derecho
continental).

REALIZACIN DEL DERECHO

es la forma precisa que ha de exigirse o propiciarse, o de


la Institucin jurdica que desea regularse; del cumplimiento de ciertos requisitos formales en su creacin y de
la observancia de principios tcnicos jurdicos que rigen
en un ordenamiento jurdico determinado. Han de crearse, adems, los medios e instituciones que propicien el
cumplimiento de la disposicin, y de los derechos y deberes que de tales situaciones resulten, tanto en el orden
del condicionamiento social-material, proveniente del rgimen socioeconmico y poltico imperante, de los rganos que hacen falta para su aplicacin, como la normativa
legal secundaria y necesaria para instrumentar la norma
de derecho. Tambin ha de tenerse en forma clara los objetivos o nalidades que se persiguen con la norma o para
qu se quiere regular esa relacin, si existen las condiciones antes expuestas para su realizacin, y entonces la
5 Realizacin del derecho
validez de la norma, ser no slo manifestndose as la
funcionalidad del Derecho, sino que tambin lo ser en
Para que una norma pueda ser ecaz, para que se reali- el orden formal, siendo posible, entonces, que la norma
ce, han de crearse, adems, los medios e instituciones que obtenga el consenso activo de sus destinatarios, su aceppropicien la realizacin de la disposicin, y de los dere- tacin, cumplimiento y hasta su defensa.
chos y deberes que de tales situaciones resulten. Pero la Nacida la norma, se ha de aplicar y de respetar no secacia de una norma no puede exigirse slo en el plano lo por los ciudadanos, sino tambin por el resto de las
normativo (coercin), tambin ha de ser social, material, instituciones sociales, y en particular por los rganos inpara que haya correspondencia entre la norma y el hecho feriores, los cuales estn impedidos formalmente, gracias
o situacin, para que reeje la situacin existente o que a la vigencia del principio de legalidad, de regular difedesee crearse, manifestndose as la funcionalidad del de- rente o contrario, de limitar o ampliar las circunstancias
recho. Como resultado de lo anterior, ser posible, enton- en que se ha de aplicar la normativa anterior, salvo que la
ces, que la norma obtenga el consenso activo de sus des- propia disposicin autorice su desarrollo.
tinatarios, que sea acatada y respetada conscientemente,
En consecuencia, la ecacia del derecho depende no ssin requerir la presin del aparato coercitivo del Estado.
lo del proceso de formacin, aunque es muy importante,
Requisito previo de la validez normativa es la publicidad sino que depende tambin de las medidas adoptadas para
en el sentido antes expuesto. La publicacin de las normas hacer posible la realizacin de lo dispuesto en la norma
se hace no solo para dar a conocer el nacimiento de la dis- y del respeto que respecto a l exista, principalmente por
posicin, el inicio de su vida jurdica formal, sino tambin los rganos del Estado y en particular de la administracin
para declarar la posibilidad de su exigencia y obligatorie- a todos los niveles.
dad para el crculo de destinatarios de la normativa. An
Por ltimo, para que las normas emitidas por el Estado no
ms, si toda disposicin normativa se dicta, por regla geslo sean cumplidas ante la amenaza latente de sancin
neral, para que tenga vida indeterminada, para que sea
ante su vulneracin, sino que se realicen voluntariamenvigente y por tanto vlida a partir de la fecha de su pute, el creador de las mismas ha de tener siempre presente
blicacin, si ella no establece lo contrario, el acto de la
que el destinatario general y bsico de las normas es el
publicacin es vital en su nacimiento y accin posterior.
dueo del poder, que mediante el acto electoral ha otorLa validez de una norma de derecho y de la disposicin gado a otros un mandato popular para que acten a su
que la contiene y expresa, entonces, es un elemento im- nombre y, en tanto hacia l van dirigidas las normas, han
portante para la ecacia de la misma, para el hallazgo de de preverse los instrumentos legales, as como las instisu realizacin en la sociedad, tal y como se previ. Intere- tuciones y medios materiales que permitan hacer efectisan no slo la observacin de los principios, sino tambin vos los derechos que las disposiciones reconocen jurdide ciertas reglas relativas a su elaboracin racional, a la camente y permitan la defensa de los mismos ante pocreacin de instituciones para asegurar su cumplimiento, sibles amenazas o vulneraciones que la administracin o
as como la nalidad que con ellas se persigue, a saber: terceras personas puedan provocar. En otras palabras: la
conservar, modicar, legitimar cambios, as como de la necesidad de garantas para el ejercicio de los derechos
observancia de principios bsicos que rigen en cada or- y su salvaguarda como va para que se realice el deredenamiento jurdico.
cho, para garantizar, entre otras, las relaciones bilaterales
Por lo tanto, las disposiciones normativas, de cualquier individuo-Estado, individuo-individuo que se han regularango, han de ser resultado del anlisis previo con el ob- do. As entonces la salvaguarda del orden, la defensa de
jetivo de conocer los hechos, sus causas y efectos, regu- los derechos y la legalidad, irn de la mano.
laciones posibles, sus efectos, para poder determinar cul

6.4

Pretensin de inviolabilidad

Caractersticas del derecho

El derecho presenta las siguientes caractersticas: normativo, bilateral, coercible, con una pretensin de inviolabilidad, se maniesta como un sistema y posee una proyeccin de justicia.

6.1

Bilateralidad

El derecho es bilateral porque requiere de interactividad


de dos o ms personas. Uno de los rasgos distintivos de
las normas jurdicas frente a las normas morales es la
bilateralidad. En efecto, la bilateralidad del derecho se
hace evidente no solo por su necesidad primordial de interrelacionar, cuando menos, dos personas, sino tambin
en la heteronoma, condicin de la voluntad que se rige
por imperativos que estn fuera de ella misma, pues, una
es la fuente de la norma jurdica y la otra la persona sujeta a su cumplimiento. En la coercibilidad, igualmente
resalta la misma dicotoma: quien dispone de la fuerza y
quien es compelido por ella.[21] Tambien se puede denir la Bilateralidad por cuanto imponen derechos correlativos de facultades o conceden derechos correlativos de
obligaciones.
Giorgio Del Vecchio enuncia:
Se puede decir que este concepto de la bilateralidad es el elemento fundamental del edicio jurdico.[22]
Eduardo Garca Mynez corrobora:
La diferencia esencial entre normas morales y normas jurdicas estriba en que las
primeras son unilaterales y las segundas
bilaterales.[23]

6.3

6.4 Pretensin de inviolabilidad


Ya que la norma es susceptible de ser violada constantemente, el derecho requiere indefectiblemente revestirse de inviolabilidad, incluso frente al Estado, a travs de
una sancin. He ah por qu resiste, con exigencia incondicionada, la intromisin del mandato arbitrario en las
relaciones sociales.[25]

Normatividad

Se traduce en que el derecho se encuentra inmerso dentro de la realidad social, en el marco cultural. El derecho
pertenece a la familia de las normas y est constituido por
normas, ms especcamente dentro de las reglas obligatorias de conducta.[20]

6.2

Coercibilidad

6.5 Sistema
El derecho es un sistema de normas, ya que ellas no estn inconexas, caprichosamente yuxtapuestas de manera
arbitraria o catica. Antes bien, las normas jurdicas vigentes en un Estado se hallan orgnicamente correlacionadas, guardando entre s niveles de rango y prelacin:
unas son superiores, otras inferiores, y todas conforman
una estructura armnica, gradual y unitaria que evoca la
imagen de una obra arquitectnica, con atinada distribucin de masas. Al conjunto de normas positivas de un
pas, coordinadas y distribuidas jerrquicamente, se denomina ordenamiento jurdico.
El ordenamiento jurdico se encuentra organizado sistemticamente por niveles de rango y prelacin
antelacin o preferencia con que algo debe ser atendido
respecto de otra cosa con la cual se compara unas superiores otras inferiores y todas conforman una estructura
armnica.[26]

6.6 Justicia
Es inherente a toda norma jurdica una proyeccin hacia
la efectividad de la justicia en las relaciones humanas,
como algo esencial y denitorio de ella.[27]
Exterioridad
Regula o le interesa el acto o conducta externa de los individuos. Lo que se lleva a cabo; no importa si hay o no
intencin.
Heteronoma
Se reere a la sujecin a un querer ajeno.

7 Fuentes del derecho


La expresin fuentes del derecho alude a los hechos de
donde surge el contenido del derecho vigente en un espacio y momento determinado. Son los espacios a los
cuales se debe acudir para establecer el derecho aplicable
a una situacin jurdica concreta. Son el alma del derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al derecho a
realizar su n.[28]

La coercibilidad es la exigencia de amparar el derecho en


la fuerza para obtener la ejecucin de la conducta prescrita, constituyendo la caracterstica propia del derecho. Se
destaca as claramente la coercibilidad de las normas jurdicas frente a la incoercibilidad de las de trato social.[24]
En resumen, la Coercibilidad consiste en la posibilidad La palabra fuente deriva del latn fons y en sentido gurade que la norma sea cumplida en forma no espontnea, e do se emplea para signicar el principio, fundamento u
incluso en contra de la voluntad del obligado.
origen de las cosas materiales o intramateriales, o como

7 FUENTES DEL DERECHO


Los tratados internacionales.
La legislacin o la ley.
El derecho occidental (en el sistema romano germnico o
sistema de derecho continental) tiende a entender como
fuentes las siguientes:
La constitucin: es la norma fundamental, escrita o
no, de un Estado soberano, establecida o aceptada
para regirlo.
La ley: es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda, prohbe o permite algo en consonancia con la justicia y para el bien
de los gobernados.

Primera pgina de la edicin original del Cdigo Civil Francs


de 1804.

dice Villoro Toranzo, sugiere que hay que investigar los


orgenes del derecho.[12]
En este sentido entendemos por fuente del derecho como
todo aquello, objeto, actos o hechos que producen, crean
u originan el surgimiento del serecho, es decir, de las entraas o profundidades de la propia sociedad. Ahora bien,
las fuentes del derecho se clasican por su estudio en:
Fuentes histricas: son el conjunto de documentos o textos antiguos entre libros, textos o papiros
que encierran el contenido de una ley, por ejemplo
el Cdigo de Hammurabi.
Fuentes reales o materiales: conjunto de factores
histricos, polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos o religiosos que inuyen en la creacin de
la norma jurdica.[29] Por ejemplo, a partir de un escndalo poltico se crea la ley que regula el lobby;
o a partir de un terremoto se crea la ley que otorga
benecios a las zonas afectadas.

La jurisprudencia: se reere a las reiteradas interpretaciones que de las normas jurdicas hacen los
tribunales de justicia en sus resoluciones, y puede
constituir una de las fuentes del derecho, segn el
pas.
La costumbre: es una prctica social arraigada, en
s una repeticin continua y uniforme de un acto al
que se quiere otorgar valor normativo, sin que forme
parte del derecho positivo.
El acto jurdico: es el acto de autonoma privada de
contenido preceptivo con reconocimiento y tutela
por parte del orden jurdico.
Los principios generales del derecho: son los enunciados normativos ms generales que, sin haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de
procedimientos formales, se entienden formar parte
de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera
abstracta el contenido de un grupo de ellos.
La doctrina: se entiende por doctrina a la opinin
de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta, la que queda materializada en ensayos, tesis o
memorias, manuales, tratados, revistas cientcas y
charlas.

Asimismo en el marco del derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia en su artculo
Fuentes formales: conjunto de actos o hechos que 38, enumera como fuentes:
realiza el Estado, la sociedad, el individuo para la
creacin de una ley, ejemplo: El poder legislativo.
Los tratados
Esta fuente contiene:
La costumbre.

La costumbre internacional

La doctrina (referencias bibliogrcas).

Los principios generales de derecho

La jurisprudencia (sentencias emanadas de los


tribunales).

Las opiniones de la doctrina y la jurisprudencia de


los tribunales internacionales, como fuentes auxiliares.

Los principios generales del derecho.

8.1

Interpretacin jurdica

Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar Segn su intrprete


ex aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo).
1. Interpretacin por va de autoridad.
El sistema de fuentes aplicable a cada caso vara en fun(a) Interpretacin legal.
cin de la materia y el supuesto de hecho concreto sobre
(b) Interpretacin judicial.
el que aplicar una solucin jurdica. As, en Espaa, el sistema de fuentes para relaciones jurdicas en materia civil
(c) Interpretacin administrativa.
viene recogido en el Cdigo Civil y el sistema de fuentes
2. Interpretacin por va privada.
para relaciones laborales (que, por ejemplo, incluyen los
convenios colectivos, como fuente de derecho especca
(a) Interpretacin usual.
de las relaciones laborales) viene recogido en el Estatuto
(b) Interpretacin doctrinal.
de los Trabajadores.[30]

Hermenutica jurdica

Segn si su normador o intrprete sea el mismo


1. Interpretacin autntica.

La hermenutica jurdica es una disciplina tcnica del


derecho cuya nalidad es intentar descifrar el verdadero sentido, alcance y signicado detrs de cada expresin
jurdica.[31] La expresin hermenutica proviene del
verbo griego (jermeneueien) que signica
interpretar, esclarecer, traducir. Signica que alguna cosa es vuelta comprensible o llevada a la comprensin. Se
considera que el trmino deriva del nombre del dios griego Hermes,[32] el mensajero, al que los griegos atribuan
el origen del lenguaje y la escritura y al que consideraban
patrono de la comunicacin y el entendimiento humano.
Este trmino originalmente expresaba la comprensin y
explicacin de una sentencia oscura y enigmtica de los
dioses u orculo, que precisaba una interpretacin correcta.

8.1
8.1.1

Interpretacin jurdica
Concepto

Interpretar signica determinar el sentido y alcance de


una norma jurdica, jar con precisin sus cuatro mbitos de vigencia. Esta interpretacin no se hace en abstracto, sino en relacin con el caso particular y concreto al
cual la norma se va a aplicar. Es una interpretacin prctica y no terica.[7] En resumen, la interpretacion juridica
signica exteriorizar lo que el legislador quiere transmitir,
de la manera mas acertada y similar posible. Es aplicar el
espritu, proposito y razn de una norma jurdica.
8.1.2

Clasicaciones

Segn su fuente formal


1. Interpretacin de la ley.

La interpretacin es autntica cuando la lleva a cabo la


misma persona que cre la norma. Por ejemplo, si la norma a interpretar es una ley, es autntica si la hace el
legislador.[7]
2. Interpretacin no autntica.
La interpretacin es no autntica cuando la realiza cualquier persona que no sea el autor de la norma.[7][33]
Segn sus resultados
1. Interpretacin declarativa.
Es aquella en que su sentido y alcance coincide con su
tenor literal.[7]
2. Interpretacin extensiva.
Es aquella en que del sentido y alcance que se ha dado a
la norma resulta una aplicacin a ms casos que los que
emanan del tenor literal.[7]
3. Interpretacin restrictiva.
Es aquella en que del sentido y alcance que se ha dado a
la norma resulta una aplicacin a menos casos que los que
emanan del tenor literal.[7]
8.1.3 Interpretacin de la ley
Concepto Consiste en determinar el verdadero sentido
y alcance de un precepto legal.[7]

2. Interpretacin de la costumbre jurdica.


3. Interpretacin de los tratados internacionales.
4. Interpretacin de los actos y contratos.
5. Interpretacin de la sentencia judicial.

Tendencias doctrinarias
Tendencia subjetivista Entiende que el sentido de
la ley es la voluntad o intencin del legislador.[7]

Tendencia objetivista El sentido de la ley sera la


nalidad intrnseca o inherente de la ley, con independencia de la voluntad o intencin del legislador. Esta tendencia es la que predomina en la actualidad.[7]
Escuelas de interpretacin

HERMENUTICA JURDICA

Slo se interpretan las leyes oscuras o que presentan


ambigedades. La ley clara no se interpreta.[7]
Escuela del Derecho libre (Kantorowicz) Surge como la anttesis de la escuela exegtica. Sus impulsores
sostienen que paralelamente al derecho estatal se desenvuelve siempre un derecho independiente del Estado, que
es el derecho realmente vigente. A este derecho lo denominan derecho libre. En la formacin del derecho juega un rol decisivo el juez y por lo mismo en materia de
interpretacin el juez no est sujeto de manera alguna al
tenor literal y puede recurrir para interpretarla a cualquier
elemento ajeno a la ley que estime pertinente.[7][35]

Francois Laurent.

Escuela exegtica o clsica (Demolombe y Laurent)


Esta escuela es una manifestacin del racionalismo ju- Friedrich Karl von Savigny.
rdico en el mbito de la interpretacin. Recibe el nombre de conceptualismo jurdico. Sus postulados bsicos
Escuela histrica (Savigny) La Escuela histrica del
son los siguientes:[34]
Derecho postula que las leyes deben interpretarse a partir
El legislador es infalible: no incurre en de su tenor literal, pero tomando en cuenta otros elementos distintos del elemento gramatical:[36]
contradicciones ni en vacos.
Principio de omnipotencia de la ley: la ley es la nica
fuente formal del Derecho.
Estricto apego al tenor literal de la ley. Como elemento de interpretacin se acepta nicamente el elemento gramatical.
La labor interpretativa tiene por objeto indagar la
voluntad o intencin del legislador.

Elemento histrico, el ms importante para Savigny,


porque capta el espritu del pueblo, que es el verdadero origen del derecho.
Elemento lgico.
Elemento sistemtico.[7]

Escuela de la libre investigacin cientca (Gny)


Para Gny se interpreta el texto de la ley, pero adems
se toma en consideracin el n social del precepto (Mto Apego excesivo a la autoridad y al precedente inter- dos de interpretacin y fuentes de Derecho Privado positipretativo.
vo, 1898).[37] Segn esta teora, frente a las oscuridades o
Carcter profundamente estatista, derivado de la
omnipotencia del legislador y de su infalibilidad.

8.1

Interpretacin jurdica

vacos de la ley, el intrprete busca la solucin partiendo


de la idea de justicia y de la naturaleza real de las cosas,
tomando en cuenta para ello datos histricos, econmicos, sociales, etctera.[7]

Hans Kelsen.
Rudolf von Ihering.

hermenutico sera solo una posibilidad, de modo que


cualquiera de ellas es vlida, y su sentencia sera preciEscuela teleolgica (Ihering)
La interpretacin
samente una expresin de la seleccin judicial en uso de
teleolgica consiste en determinar la nalidad de la ley.
esta posibilidad.[7]
Su mximo representante es el romanista Ihering, quien
sostiene que el n hace el Derecho.[7] Esta escuela postula que toda norma jurdica debe estar creada y orienReglas de interpretacin de la ley Existen dos sistada hacia la sociedad, es decir, debe tener una nalidad
temas de interpretacin de la ley: reglado y no reglado.
eminentemente social. Adems, toda ley es escrita por un
El sistema reglado establece claramente las normas de
motivo. El mtodo teleolgico maniesta que la ley debe
interpretacin. El no reglado no las regula, sino que el
tomar en consideracin el valor social y los valores socialegislador deja en libertad de accin al juez para interles contenidos en ella. El Derecho debe intentar concipretar la ley.
liar los intereses individuales y sociales, pero que en caso
de conicto ha de inclinarse por el bien social. Para Ihering, la lucha por imponer la norma jurdica era un deber
Elemento gramatical Es aquel que se reere al sentitico.[38]
do de las palabras de la ley y a su ordenacin sintctica.
Tradicionalmente doctrina y jurisprudencia han estableEscuela formalista (Kelsen) Para Kelsen, la estruc- cido que el sentido natural y obvio de las palabras es el
tura del ordenamiento jurdico es jerrquica o escalona- que les de el Diccionario de la Real Academia de la lenda: como una pirmide. El paso de un grado superior a gua espaola. Excepcionalmente, las palabras de la ley
otro inferior es siempre para Kelsen un acto de aplica- deben entenderse de una forma distinta en dos situaciocin y creacin normativa a la vez. Esto se produce por- nes: cuando el legislador las haya denido expresamente
que la norma superior sera nicamente un marco o es- para ciertas materias (en cuyo caso debe estarse a esa dequema que admite mltiples posibilidades en la dictacin nicin y no a otra), y cuando se trate de palabras de una
de la norma inferior.[39] En el mbito de la interpreta- ciencia o arte, en cuyo caso deben entenderse en el sentido
cin, el juez no tendra lmites: cada escuela o modelo que les den los que profesan dicha ciencia o arte.[7]

10

Elemento lgico Es aquel elemento que atiende al espritu o nalidad de la ley (ratio legis). Este elemento implica el anlisis de la ley entendida como un todo armnico orientado hacia una misma nalidad, de modo que
el contexto de la ley sirve para ilustrar el sentido de cada
una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la
debida correspondencia y armona.[7]

HERMENUTICA JURDICA

8.2.2 Clases de lagunas


Lagunas normativas (de lege lata) y lagunas axiolgicas (de lege ferenda) Las lagunas normativas de lege
lata corresponden a la ausencia de una solucin para un
caso genrico en un sistema normativo determinado. Las
segundas son falsas lagunas: aparecen al compararse el
derecho actual con un futuro derecho mejor. Karl Engish
las llam lagunas de lege ferenda. En ellas existe una
solucin normativa para el caso, pero sta es percibida como inadecuada, insuciente o injusta porque el legislador
no tuvo en cuenta alguna propiedad o rasgo relevante de
acuerdo a los valores vigentes.[7]

Elemento histrico Es aquel que atiende a la historia


del establecimiento de la ley. La historia dedigna del establecimiento de la ley est constituida por todos los elementos que tom en cuenta el legislador al hacer la ley.
Para su estudio se debe recurrir al anlisis de los mensajes
y mociones, actas de los debates legislativos, informes de Lagunas de la ley y lagunas del derecho Las lacomisiones tcnicas, etctera.[7]
gunas del derecho son aquellas que afectan la totalidad
del sistema normativo. Su existencia implicara, simplemente, que hay casos que no tienen solucin dentro de
Elemento sistemtico Es aquel que atiende a la armo- l. Los juristas partidarios de la plenitud hermtica del
na que debe existir entre el precepto legal y la totalidad ordenamiento jurdico (sobre todo Kelsen) rechazan la
del sistema jurdico. Este elemento viene a ser la exten- presencia de este tipo de lagunas. Las lagunas de ley, en
sin del elemento lgico a todo el ordenamiento jurdi- cambio, son aquellas que afectan slo al Derecho legislado. Tienen carcter provisorio, puesto que pueden ser
co.[7]
integradas por el juez.[7]
8.1.4

Interpretacin de la costumbre jurdica

8.1.5

Interpretacin de los actos y contratos

Lagunas de conocimiento y lagunas de reconocimiento Esta distincin fue introducida por los profesores arEl primer problema vinculado a la costumbre es la prue- gentinos Carlos Alchourrn y Eugenio Bulygin.[41] Ellos
ba de su existencia: es la nica fuente formal que debe estiman indispensable discernir dos tipos de problemas:
probarse. Enseguida, no existe en relacin a ella un acto de autoridad que je su texto de manera fehaciente.
1. Los problemas relativos a las fallas del sistema norLa costumbre por naturaleza no se encuentra escrita, as
mativo (que dan lugar a las lagunas normativas).
que no existiendo el tenor literal, no es posible aplicar el
2. Los problemas relativos al proceso de subsuncin,
elemento gramatical. Como no existe un proceso de fores decir, a determinar si un caso individual y conmacin preestablecido, es difcil aplicar el elemento hiscreto queda comprendido en el caso genrico. Estos
trico. En este sentido, la interpretacin de la costumbre
problemas dan origen a las lagunas de conocimiento
debiera, pues, encuadrarse dentro de los elementos lgico
[7]
(falta de informacin sobre hechos relativos al cay sistemtico.
so particular) y lagunas de reconocimiento (falta de
determinacin semntica).[7]
8.2.3 Mecanismos de integracin
Normalmente los cdigos civiles de cada pas dedican una
seccin especial para jar reglas de interpretacin de los
actos o contratos. Reglas como el principio de la buena fe
entre contratantes, analoga contractual o interpretacin
de puntos oscuros a favor del deudor.[7]

Analoga El razonamiento analgico es aquel que va


de lo particular a lo particular similar o coordinado. El
razonamiento deductivo es aquel que va de lo general a
lo particular. El razonamiento inductivo es aquel que va
de lo particular a lo general. El nico razonamiento absolutamente cierto es el razonamiento deductivo, ya que el
razonamiento inductivo es, desde un punto de vista lgi8.2 Integracin jurdica
co, problemtico. El nico caso en que el razonamiento
inductivo es cierto es aquel que comprende todos los ca8.2.1 Concepto
sos particulares. Si razonamiento inductivo es problemtico, el razonamiento por analoga lo es ms, puesto que
Es el proceso de construccin de una norma jurdica ante cada caso particular es diferente al otro. Por ende, cmo
la ausencia de una solucin para un caso genrico en un puedo drsele el mismo tratamiento previsto para un cadeterminado sistema normativo.[40]
so particular a otro caso particular? Esa base slo puede

11
ser la similitud o analoga de ambos casos o situaciones 8.3.2 Mecanismos para superar las antinomias
concretas. En el razonamiento por analoga existira una
Jerarqua.
mezcla de induccin y deduccin.[7]

Principios generales del derecho La nocin de principios generales del derecho depende de la corriente
doctrinaria que se siga.
Doctrina romanista.
Los principios generales del derecho seran
ciertas mximas o principios de justicia propios del derecho romano.[42]
Doctrina iusnaturalista.
Los principios generales del derecho corresponderan a los primeros principios del derecho natural, son ciertos principios de justicia
anteriores y superiores al ordenamiento jurdico positivo.[42]
Doctrina iuspositivista.

La norma superior prima sobre la norma


inferior.[43]
Especialidad.
La norma especial prima sobre la norma
general.[43]
Temporalidad.
La norma anterior prima sobre la norma
posterior.[43]
Principios generales y equidad.
Al tener dos normas jurdicas que cubran una
misma rea, de igual jerarqua, ambas con el
mismo mbito de vigencia y de igual fecha, debe recurrirse a los principios generales del derecho y a la equidad.[7][43]

9 Disciplinas jurdicas

Mientras no exista una constatacin de estos


principios en la norma jurdica, dichos principios no forman parte del ordenamiento jurdico
y, por lo tanto, no son exigibles. De este modo
los principios generales del derecho se confundiran con el derecho positivo.[7][42]

Tradicionalmente, el derecho se ha dividido en las categoras de derecho pblico y de derecho privado. No obstante, esta clasicacin ha ido quedando en desuso ante
la aparicin de parcelas del ordenamiento jurdico en las
que las diferencias entre lo pblico y lo privado no son
tan evidentes. Uno de los exponentes de esta situacin
es el derecho laboral, en el que la relacin privada entre
trabajador y empleador se halla fuertemente intervenida
Equidad natural La aplicacin pura del derecho puepor una normativa pblica.
de llegar a tener una composicin injusta. Por ello los romanos tenan un refrn que graca esta idea: summum ius Las ramas jurdicas, entre otras, son las siguientes:
summa iniuria, esto es, en determinados casos la mxima
aplicacin del rigor de la ley acarrea la mxima injusticia.
Por ello, es preciso que exista un correctivo a la genera- 10 Divisin del derecho
lidad de la ley y este correctivo es la equidad natural.[7]

10.1 Derecho pblico


8.3

Antinomia jurdica

Tiene el objetivo de regular los vnculos que se establecen entre los individuos y entidades de carcter privado
8.3.1 Requisitos para que exista antinomia legal
con los rganos relacionados con el poder pblico, o los
vnculos de los poderes pblicos entre s, siempre que s Que ambas normas tengan los mismos mbitos de tos acten amparados por sus potestades pblicas legtimas y basndose en lo que la ley establezca.[44]
vigencia normativa.
Que la primera norma prohba la conducta y la segunda la permita, o bien, que la primera la prohba
y la segunda la mande u ordene; o que la primera
norma la mande u ordenen y la segunda norma la
permita.

Derecho poltico: es la rama del derecho pblico que


estudia el fenmeno poltico, la relacin de mando
y obediencia, la justicacin, organizacin, elementos y clases de Estado, las formas de gobierno, la
losofa poltica y la sociologa electoral.[45][46]

12

10

Derecho constitucional: es la rama del derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de
las leyes fundamentales que denen un Estado. De
esta manera, es materia de estudio todo lo relativo
a los derechos fundamentales y la regulacin de los
poderes pblicos, as como tambin las relaciones
entre los poderes pblicos y los ciudadanos.[47][48]
Derecho administrativo: es la rama del derecho pblico que tiene por objeto especco la administracin pblica, la funcin administrativa, la regulacin
del Estado, sus rganos auxiliares y servicios pblicos (a travs de los cuales se mantiene el orden pblico y la seguridad jurdica).[49][50]
Derecho procesal: es la rama del derecho pblico
que contiene un conjunto de reglas de derecho destinadas a la solucin de conictos de intereses entre
los particulares o entre stos y el Estado, la organizacin y competencia de los tribunales, sus lmites,
la actividad procesal y los actores del proceso.[51][52]

DIVISIN DEL DERECHO

Derecho mercantil: es una rama del derecho privado que regula los actos de comercio, los comerciantes, las cosas mercantiles, la organizacin y explotacin de la empresa comercial y los distintos contratos mercantiles.[60][61]
Derecho internacional privado: se compone de reglas y trmites para los individuos en sus relaciones internacionales. Tambin se ha denido como
el derecho cuya funcin es reglamentar las relaciones privadas de los individuos en el mbito nacional.
Existen tres aspectos fundamentales que abarca el
estudio del derecho internacional privado: conicto
de leyes entre dos o ms Estados, el conicto de la
jurisdiccin y la nacionalidad.[62][63]

10.3 Derecho social

Conjunto de normas jurdicas que establece y desarrolla


diferentes principios y procedimientos a favor de la sociedad integrada por individuos socialmente dbiles, para lograr su convivencia en otras clases sociales, dentro
Derecho internacional pblico: regula la conducta de un orden jurdico.
de los Estados, los cuales, para el mejor desarrollo
de la comunidad mundial, han creado organismos
Derecho del trabajo o derecho laboral: es el conjunbilaterales, as como tratados y organismos multito de normas y principios que pretenden realizar la
laterales. Lo distintivo de esta disciplina jurdica es
justicia social dentro del equilibrio de las relaciones
que sus normas y todos los ordenamientos estn dirilaborales de carcter sindical e individual.[64][65]
gidos a regular la conducta de los Estados, relaciones
y administracin y conduccin de los organismos inEl derecho del trabajo abarca las siguientes disciplinas:
ternacionales, como la ONU.[53][54]
Derecho penal: es el conjunto de normas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y a las medidas de seguridad que el mismo establece para la prevencin de la
criminalidad.[55][56]

10.2

Derecho privado

Son las normas que regulan las relaciones jurdicas entre


personas legalmente consideradas y encontradas en situacin de igualdad, en virtud de que ninguna de ellas acta
de autoridad estatal.[57]
Derecho civil: primera rama del derecho privado,
constituida por un conjunto de normas que regulan
las relaciones jurdicas de la vida ordinaria del ser
humano. El derecho civil abarca distintos aspectos
de nuestra actividad cotidiana, como las relaciones
familiares, incluidos el matrimonio y su disolucin;
la maternidad, la patria protestad, la emancipacin,
la custodia y derechos de los cnyuges e hijos, el
registro civil, la propiedad, el usufructo y las distintas clases de bienes; las sucesiones y testamentos; las
obligaciones y los distintos tipos de contratos.[58][59]

Derecho individual del trabajo.


Derecho colectivo del trabajo.
Derecho procesal del trabajo.
Juntas regulan las relaciones entre patrones y sus trabajadores, estn o no representados por un sindicato, y a
travs de un contrato individual o colectivo de trabajo.
Derecho econmico: rama del derecho social que
consiste en el conjunto de normas jurdicas que establecen la participacin del Estado en la actividad
econmica, para promoverla, supervisarla, controlarla, orientarla o intervenir directamente en ella,
procurando brindar certeza jurdica a todos los particulares de la cadena productiva y de consumo de
un pas.[66][67]
Derecho agrario: rama del derecho social que constituye el orden jurdico que regula los problemas de
la tenencia de las tierras, as como diversas formas
de propiedad y la actividad agrcola.[68][69]
Derecho ecolgico: rama del derecho social constituida por un conjunto de normas jurdicas que tratan

13
de prevenir y proteger el medio ambiente y los recursos naturales mediante el control de la actividad
humana para lograr un uso y aprovechamiento sustentable de dichos recursos. El propsito fundamental del derecho ecolgico es la conservacin de un
medio ambiente sano, pero tambin contempla normas que establecen las sanciones aplicadas a quienes
no respeten las obligaciones de cuidado y conservacin del mismo.[70][71]

11

Vase tambin

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Enlaces externos

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Teoras sobre el origen del derecho


Legislacin de Argentina
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15
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Derecho Fuente: https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho?oldid=94025765 Colaboradores: AstroNomo, Youssefsan, Manuel Gonzlez Olaechea y Franco, Dedeme~eswiki, Moriel, Frutoseco, Sauron, JorgeGG, Pilaf, Pieter, Lourdes Cardenal, Corso, Mdiagom, Zwobot, Dionisio, Davidcabrera, Dodo, SimnK, Cookie, Tostadora, Elwikipedista, Tano4595, Murphy era un optimista, Yakoo, Chalisimo5, Arciei,
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