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MODELO O GUIA DE TUTELA PARA MEDICAMENTOS NUEVOS Y/O QUE

NO ESTAN EN EL P.O.S. (Plan Obligatorio de Salud). Sirve de gua para


cualquier otra tutela de salud, haciendo las adecuaciones conforme a
cada caso.
Este es una gua o modelo completo y largo, pero la tutela no requiere
de tanta complejidad. La parte importante es: pretensiones, hechos y
derechos violados, juramento y pruebas.
Esta gua ha sido desarrollada con base en la experiencia y el
conocimiento del tema por el abogado Germn Humberto Rincn
Perfetti G&M de Colombia Abogados LIDERES EN ACCION
Seor
Juez Penal del Circuito de la ciudad de ________
E.
S.
D.
x-x-x-x-x-x-x-x-x-x-xx-x-x- mayor de edad, vecino de sta ciudad,
acudo a su despacho a solicitarle el amparo constitucional establecido
en el art. 86 de la Constitucin Poltica denominado ACCIN DE TUTELA
en contra del DIRECTOR GENERAL DE LA EPS ______ y/o quien
corresponda a fin de que se sirva hacer las siguientes o similares:
DECLARACIONES
1.

Ordenar al DIRECTOR GENERAL DE LA EPS _________ o quien


corresponda que en el trmino de 48 horas entregue el
medicamento denominado ______________ o realice el
tratamiento de ________________ ordenado por el mdico
tratante.

2.

Ordenar al DIRECTOR GENERAL DE LA EPS y/o quien corresponda


que GARANTICE LA ENTREGA PERMANENTE (es decir que no
haya demora) del medicamento en la cantidad y periodicidad que
se requiera para el tratamiento especfico teniendo en cuenta su
estado de salud.

3.

Prevenir para que en ningn caso vuelvan a incurrir en las


acciones que dieron mrito a iniciar esta tutela y que si lo hacen
sern sancionadas conforme lo dispone el art. 52 del Dcto
2591/91 (arresto, multa, sanciones penales)

4.

Ordenar al Ministerio de Salud que reembolse el valor de los


gastos que realice la EPS por concepto del cumplimiento de esta
accin de tutela. Lo anterior teniendo en cuenta la dispuesto en la
Sala Unificada de Tutela de la Corte Constitucional # 480/97.

HECHOS
1.

Desde hace ______ estoy afiliado a la EPS ______.

2.

El mdico tratante me recet el medicamento denominado


____________.

3.

Fui a reclamarlo en la farmacia de la EPS en donde me dijeron


que el mismo no se encontraba dentro del listado oficial de
medicamentos del POS.

4.

Este medicamento es absolutamente necesario debido a que


________________.

5.

La enfermedad que tengo consiste en ___________

6.

No tengo dinero para cancelar el total del tratamiento ya que


tengo que proveer mis siguientes gastos:
A. ___________
B. __________
C. __________

DERECHOS VIOLADOS
PRIMERO : DERECHO A UN ADECUADO NIVEL DE VIDA
Este derecho fundamental se encuentra consagrado en el artculo 25 de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos que, conforme lo
dispuesto por el art. 93 y 94 de la Constitucin prevalece sobre el orden
interno y la enunciacin de derechos y garantas contenidos en nuestra
Constitucin y Convenios Internacionales no debe entenderse como
negacin de otros que son inherentes a la persona humana, as no
figuren expresamente.
El art. 25 reza:
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia
mdica y los servicios sociales necesarios ... (subrayas y
negrillas no originales)
Para nuestro caso se ha violado este derecho en virtud a que la EPS se
niega a entregar un medicamento ESENCIAL fruto de la investigacin
cientfica para el tratamiento de mi enfermedad y ello significa mi
SOBREVIDA.
La entrega de medicamentos es necesaria para que una persona tenga
una mejor calidad y cantidad de vida, no entregarla va contra los
servicios sociales necesarios.

SEGUNDO : DERECHO A LA VIDA EN CONEXIN CON LA SALUD


Y LA SEGURIDAD SOCIAL
Este derecho se viola en forma indirecta ya que v de la mano del
derecho a la salud y la seguridad social, por ello ste adquiere el
carcter de fundamental.

Mi salud requiere el suministro del medicamento con oportunidad y


cantidad suficientes para no permitir el deterioro de mi salud. Si no
recibo el medicamento indiscutiblemente mi calidad y cantidad de vida
se dismuirn.
TERCERO: LA IGUALDAD
En cuanto a la obligacin que tiene el Estado de proteger especialmente
a aquellas personas que por nuestra condicin econmica, fsica o
mental, nos encontramos en circunstancia de debilidad manifiesta, pues
es claro que el suscrito con la retribucin mensual que recibo no me
alcanza para comprar la droga, o si la compro no tengo con que pagar
vivienda, transporte, alimentacin, es decir mi condicin econmica es
de debilidad y si no tomo este costoso medicamento me deteriora
fsicamente.
La Corte Constitucional 1 ha dicho :
"El principio de la igualdad consagrado en la Constitucin no es ni
un parmetro formal del valor de toda persona ante el derecho,
ni un postulado que pretenda instaurar el igualitarismo, sino una
formula de compromiso para garantizar a todos la igualdad de
oportunidades.
La igualdad de oportunidades en un mundo caracterizado por
diferencias de todo tipo (tnicas, culturales, econmicas, sociales,
polticas) se garantiza mediante la misma proteccin y trato de la
autoridades sin que haya lugar a discriminacin. Pero en
consecucin solo es posible estableciendo diferencias en
favor de personas o grupos en situacin de desigualdad
por sus condiciones concretas de marginamiento,
discriminacin o debilidad manifiesta." (negrillas no
originales)

LAS LEYES Y REGLAMENTOS QUE ALUDE LA EPS FRENTE A LA


CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA PROCLAMADA EN 1991
Sobre este lgido tema de la legalidad para la entrega de medicinas y
la prohibicin de entregar las que no estn en el formulario la Corte
en la hoja 21 del fallo fue muy clara en manifestar :
La Sala sabe que la negativa de la parte demandada se
fundamenta en NORMAS JURIDICAS DE RANGO INFERIOR
A LA CARTA que prohiben la entrega de medicamentos por
fuera de un catlogo oficialmente aprobado; no desconoce
tampoco los motivos de ndole presupuestal que conducen a la
elaboracin de una lista restringida y estricta, ni cuestiona los
estudios cientficos de diverso orden que sirven de pauta a su
SENTENCIA T-422 proferida dentro del expediente T-298.
Fechada junio 19 de 1992. SALA SEPTIMA DE REVISION. Mag. Ponente
Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
1

elaboracin, menos an el rigor de quienes tienen a su cargo el


proceso de seleccin; sin embargo, retomando el hilo de
planteamientos antecedentes ratifica que el deber de atender
la salud y de conservar la vida del paciente es prioritario y
cae en el vaco si se le niega la posibilidad de disponer de todo
el tratamiento prescrito por el mdico; no debe perderse de
vista que la institucin de seguridad social ha asumido un
compromiso con la salud del afiliado, entendida en este caso,
como un derecho conexo a la vida y que la obligacin de
proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita
a eludir cualquier interferencia sino que impone, adems, una
funcin activa que busque preservarla usando todos los medios
institucionales y legales a su alcance (Sentencia T-067 de
1994. M.P. Dr. Jos Gregorio Hernndez Galindo). Esa
obligacin es ms exigente y seria en atencin al lugar que
corresponde al objeto de proteccin en el sistema de valores
que la Constitucin consagra, y la vida humana, tal como se
anot, es un valor supremo del ordenamiento jurdico
colombiano y el punto de partida de todos los derechos. En la
sentencia T-165 de 1995 la Corte expuso : Siempre que la vida
humana se vea afectada en su ncleo esencial mediante lesin
o amenaza inminente y grave el Estado Social deber proteger
de inmediato al afectado, a quien le reconoce su dimensin
inviolable. As el orden jurdico total se encuentra al servicio de
la persona que es el fin del derecho (M.P. Dr. Vladimiro Naranjo
Mesa) (negrillas y maysculas no originales)
Mas adelante se anot :
Es incuestionable que la administracin est sujeta al principio
de legalidad, pero la prevalencia de los derechos fundamentales
y la supremaca del texto constitucional que los contiene y
dispone su proteccin, sugiere, en el caso concreto la
impostergable observancia de la norma superior cuya aplicacin
no debe supeditarse a criterios que, al ser sopesados frente a
valores y derechos como los implicados en el presente asunto,
no resisten comparacin alguna.
Queda as claramente establecido que los planteamientos de orden
legal que esgrime la EPS estn por debajo de la Constitucin en un
Estado Social de Derecho en donde prima la dignidad humana y el
deber de solidaridad, conforme los planteamientos del mximo
tribunal que tiene a su guarda e interpretacin la Carta Magna.

FALLO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL SOBRE CANCER


Extracto de la Sentencia T-631/98 de la Corte Constitucional,
Magistrado Ponente Dr. Antonio Barrera Carbonel:

El decreto 806 de 1998, reglamentario de la ley 100 de


1993, acogiendo los mandatos de su artculo 164,
determin que los tratamientos correspondientes a las
enfermedades definidas como catastrficas o ruinosas
del nivel IV, como el cncer, corren por cuenta de la

E.P.S. respectiva, siempre y cuando el usuario haya


completado, como mnimo, cien semanas de cotizacin
al sistema, de las cuales veintisis debern haberse
hecho en el ltimo ao2.
Sin embargo, en reiterada jurisprudencia esta
Corporacin ha sostenido que la aplicacin sin
contemplaciones de las normas mencionadas, vulnera el
derecho constitucional a la salud, en conexin con los
derechos fundamentales a la vida y a la integridad
fsica, de quien necesita el tratamiento sometido a un
mnimo determinado de cotizaciones al sistema cuando:
1.- la falta del tratamiento sometido a un mnimo de
semanas cotizadas al sistema, vulnera o amenaza los
derechos a la vida y a la integridad fsica de quien lo
requiere; 2.- ese tratamiento no pueda ser sustituido por
otro no sometido a semanas mnimas de cotizacin; 3.el interesado no pueda cubrir el porcentaje que la E.P.S.
se encuentra autorizada legalmente a cobrar y no pueda
acceder al tratamiento por otro plan distinto que lo
beneficie y 4.- el tratamiento haya sido prescrito por un
mdico adscrito a la E.P.S. de quien se est solicitando el
tratamiento3.
Las anteriores condiciones se encuentran satisfechas a
cabalidad en el presente asunto, en vista de que, sin
duda alguna, la falta de tratamiento del cncer conduce
a quien lo padece a la muerte.
PRUEBAS
Presento para ser tenido como prueba la frmula entregada por mi
mdico tratante en la EPS.
Solicito a su despacho se sirva escuchar en declaracin a ______
quien reside en la ____________, telfono _____________y a
______________ quien reside en la ____________, telfono
________ a quienes les consta que no tengo dinero para cancelar el
total del tratamiento o procedimiento que requiero.

CUMPLIMIENTO ART. 37 DCTO 2591/91: JURAMENTO

2
3

Artculos 60 y 61.

Corte Constitucional, Sala Plena, sentencias SU-111 de 1997, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz; SU-480 de
1997, M.P. Alejandro Martnez Caballero, y C-112 de 1998, M.P. Carlos Gaviria Daz. Sala Primera de
Revisin, sentencias T-370, T-385 y T-419 de 1998, M.P. Alfredo Beltrn Sierra. Sala Octava de Revisin,
sentencias T-236 y T-328 de 1998, M.P. Fabio Morn Daz.

Manifiesto bajo juramento que no he presentado ninguna otra accin de


tutela por los mismos hechos y derechos.
NOTIFICACIONES
Al suscrito(a)

En la ________________ de la ciudad de
___________.

A la EPS

En la ____________
_______________.

de

x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.
C.C x.x.x.x.x.x.. de x.x.x.x.x.x..

la

ciudad

de

Instrucciones - recomendaciones
1.
2.
3.

4.
5.
6.
7.

8.

9.

10.
11.

12.

Sacar fotocopias de las frmulas mdicas (si las tiene) conserve


el original de las mismas para usted.
Revise en el modelo de tutela, el ttulo de pruebas documentales
y anexar las que all aparezcan.
Llevar el texto de la tutela y sus anexos en original y una copia
al Juzgado al cual vaya dirigida. Si por ejemplo dice Seor Juez
Penal del Circuito llame por telfono a cualquier juzgado PENAL
del CIRCUITO y pregunte cual est de reparto _______ la
direccin ____________ horario en el cual atienden
_________________ o que debe hacer para llevar una tutela.
2 das despus regresar para ver a que juzgado le correspondi
conocer del caso, con el nmero de radicacin que le fue
asignado.
Ir al juzgado al cual le corresponda por reparto.
El juzgado tiene 10 das hbiles para resolver, a partir del recibo
de la tutela.
Si la tutela es negada se presenta un escrito dirigido al Juzgado
que conoce inicialmente del caso diciendo IMPUGNO EL FALLO.
Si la persona desea, puede decir las razones por las cuales esta
en desacuerdo con el juzgado, es decir puede decir: Manifiesto
que impugno el fallo. Lo anterior debido a que 1.
2.
3.
Etctera. Hay que tener en cuenta cuales fueron las razones que
tuvo el juez para negar y atacarlas. Igualmente lo que respondi
la EPS, ARS o ESE.
Cuando un fallo es impugnado, corresponde al Tribunal (O a la
segunda instancia), es decir al juez o tribunal que
jerrquicamente sigue en grado al juzgado que dict la
sentencia de primera instancia, decidir. All hacen un anlisis del
caso y dictan una segunda sentencia que es DEFINITIVA.
Todas las tutelas del pas van a la Corte Constitucional para una
eventual revisin. Como su nombre lo dice eventual, no significa
seguridad. En la Corte hacen un resumen de la tutela y al igual
que todas las que llegan pasa a unos abogados encargados de
decidir que casos revisan y cuales no.
Si el caso es revisado, nuevamente se tiene una oportunidad
para que confirmen o revoquen la decisin.
Si una tutela es tomada en revisin se aconseja a la persona
que pase un escrito al magistrado que tiene el caso en estudio
para pedirle que la conceda, expresando los motivos por los
cuales debe hacerlo.
Si la tutela no es revisada, se devuelve al Juzgado que
inicialmente conoci del asunto, para que el juez se encargue de
su cumplimiento.

Cuando se tenga el fallo definitivo que tutele su derechos, es necesario


sacar una fotocopia del mismo para llevar a la entidad demandada.
Recomendamos que la persona deje otra copia para su archivo.