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SCBA, Carrascosa, Carlos Alberto s/ recurso de casacin, P. 108.199, sent. del 7/9/2012.
pronunciamiento absolutorio por esa misma ilicitud del rgano jurisdiccional ante
el cual se celebraron las audiencias del juicio penal, es decir, el Tribunal en lo
Criminal n 6 del Departamento Judicial San Isidro.
En sus fundamentos, la CSJN caracteriz al derecho a recurrir el
sentencia condenatoria como una garanta procesal de jerarqua constitucional,
tanto frente a una condena de primera instancia, cuanto frente a una condena
resultante del recurso casatorio contra la absolucin originaria, tal el caso sub
examine. Enseguida hizo mencin de la doctrina Casal2, donde se concepta
que la garanta instituida en el art. 8.2 h de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (CADH) exige, como regla general, que el imputado tenga la posibilidad
de someter la totalidad del contenido de la condena al escrutinio del tribunal del
recurso, con la nica salvedad de aquellas cuestiones que estn indisolublemente
asociadas al principio de inmediacin en el debate oral, las que por su naturaleza
no pueden reeditarse ante el rgano revisor.
Asimismo expuso que la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(CtIDH), en el caso Mohamed3, sostuvo que el contenido de la aludida garanta
convencional busca proteger el derecho de defensa y que no podra ser efectivo si
no se asegura respecto de todo aquel que fuese condenado mediante una
sentencia que revoca la primigenia decisin absolutoria. En el propio considerando
(8), hizo una profusa transcripcin de los 90, 91, 92, 100, 101 y 162 in fine del
fallo de la CtIDH.
Por ltimo, se refiri a la necesaria existencia de un pronunciamiento
jurisdiccional vlido por parte del superior tribunal provincial, como especfico
requisito de admisibilidad del recurso previsto en el art. 14 de la ley 48, con arreglo
a la doctrina Strada4 y Di Mascio5, concluyendo que el analizado no lo era, por
cuanto la SCBA incurriendo en un ritualismo excesivo, al invocar error en el
nomen iuris de la va utilizada omiti arbitrariamente el control sobre la cuestin
federal comprometida en el impugnado decisorio del TCP bonaerense.
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CSJN, Giroldi, Horacio David, sent. del 7/4/1995 (Fallos: 318:514). No hace tanto, al expedirse
en la causa Duarte, Felicia s/ recurso de casacin, sent. del 5/8/2014, la CSJN resolvi que
cuando la Cmara Federal de Casacin Penal revoca la absolucin de un Tribunal Oral y condena,
para asegurar la garanta judicial del doble conforme, deber ser otra sala de la Casacin la que
revise ampliamente la condena (y no la Corte, por la va del recurso federal). Solucin objetable
desde que otra sala del mismo tribunal, no es el tribunal superior al que se refiere la CADH.
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Segn Herbel (2013: 301), la necesidad de dotar al sistema penal de una tercera instancia,
contra el recurso exitoso del acusador, tiene por obstculo el carcter extraordinario de las
instancias ulteriores a la casacin (Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires o Corte
Suprema de Justicia de la Nacin), cuando ella debera tener carcter ordinario amplio y sencillo
, para satisfacer el derecho del imputado a recurrir su condena.
III. Y entonces
Y entonces no podemos menos que coincidir con Herbel (2013: 285) en
cuanto afirm que en la base del problema se halla la utilizacin contra reo de
una doctrina concebida para garantizar la operatividad del derecho al doble
conforme, pues en Carrascosa, el Tribunal de Casacin de la Provincia de
Buenos Aires acudi al caso Casal para revocar una absolucin y condenar al
imputado. Tal uso del precedente resulta inapropiado y contrario a la Convencin
que le dio origen.
En efecto, toda vez que resulta inadmisible el uso perverso de las
garantas, es decir, la utilizacin del sistema de garantas en detrimento de los
garantizados, no se comprende y no se ha explicado por qu una doctrina
elaborada para dotar al recurso de casacin de una amplitud revisora tal que
satisfaga el derecho del imputado al control amplio de su condena (arts. 8.2.h,
CADH y 14.5, PIDCyP), pueda ser alegada en su perjuicio y como instrumento
para revocar su absolucin16.
Sin embargo, para ser exactos, la primera condicin para llegar a este
engorroso trance de la causa seguida a Carlos Alberto Carrascosa la puso el
legislador bonaerense al dotar a las partes acusadoras arts. 452 y 453, CPP de
un derecho que, en el plano convencional y constitucional, slo le corresponde al
condenado. Con toda justeza lo expuso Jos Mara Ruda, representante argentino
en las extendidas discusiones que precedieron a la aprobacin del PIDCyP,
cuando afirm que la ley debe conceder idnticas garantas a todos los que se
encuentran en la misma situacin ante los tribunales en materia criminal. Los
derechos del Procurador General no son iguales que los del acusado17.
La Corte Suprema de Justicia en el caso Arce sostuvo que las
garantas emanadas de los tratados sobre derechos humanos deben entenderse
en funcin de la proteccin de los derechos esenciales del ser humano y no para
beneficio de los estados contratantes La garanta del derecho de recurrir ha sido
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En ese orden de ideas, Madina (2005: 618) apunt, con razn, que en
el plano normativo se traslada al caso concreto cuando advertimos que, de
aceptar el recurso de la vctima (querellante o particular damnificado en los delitos
de accin pblica) contra la sentencia absolutoria, en caso de revocacin y
condena habra que asegurarle al imputado un nuevo recurso contra dicha
decisin, a fin de resguardar el derecho a la doble instancia o doble conforme
(artculo 8.2 h de la CADH), teniendo en cuenta que ste slo se satisface
asegurando un recurso amplio y no la posibilidad de interponer un recurso
extraordinario, lo que generara un espiral recursivo sin solucin. En la misma
lnea, aunque en referencia al PIDCyP, Ferrajoli (1996: 447-8) expuso que
prescribe el derecho del imputado a tener no solamente un doble juicio
concordante en caso de condena: en hiptesis, esto debera querer decir tambin
un tercer juicio, cuando el primero fuera de absolucin y el segundo de condena.
De tal modo, cuando el legislador prev recursos para que las partes
acusadoras puedan impugnar las sentencias absolutorias, algo que sucede como
regla en la codificacin bonaerense22, esas atribuciones slo podran serles
acordadas en la medida en que de mediar condenacin ulterior se garantice una
posibilidad ms para el imputado, lo que resulta asaz dificultoso si no imposible
de viabilizar, como lo demuestra el empantanado proceso a Carrascosa.
Por consiguiente, ante los alcances del fallo comentado y luego de
doce aos de sinuosa tramitacin procesal, no hay motivos que permitan avizorar
a corto plazo que en la causa mentada se pueda llegar a una razonable salida
del laberinto jurdico en el que se halla inmersa, a raz de la indebida concesin de
derechos recursivos a las partes acusadoras en paridad de condiciones con el
imputado que hizo el legislador provincial (CPP, 452 y 453) y, adems, por la
desacertada resolucin del recurso casatorio, que hizo valer en contra del
enjuiciado una doctrina concebida para optimizar los rendimientos de su derecho
a la doble conformidad condenatoria.
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IV. Conclusiones
1. El derecho del condenado a la doble conformidad, en tanto garanta
procesal instituida exclusivamente en su favor (CN, 75 n 22: CADH, 8.2 h y
PIDCyP, 14.5), produce una inevitable divergencia entre los principios acusatorios
de bilateralidad e igualdad de armas. Lo propio ocurre con el axioma sobre la duda
en materia probatoria y con el recurso (o accin) de revisin de la cosa juzgada,
que slo operan a favor del imputado y del condenado, en ese orden.
2. El derecho al doble conforme condenatorio tambin equivale a decir
que si la operacin racional, con la que concluye el juicio penal, dos veces arroja
el mismo resultado, tanto en el procedimiento originario, como en el de revisin, es
porque existe (si no certeza apodctica, al menos) una certidumbre con altsima
probabilidad de acierto en la solucin. As, por cuanto la condena y la imposicin
de una pena restrictiva de derechos constituyen la mxima expresin del ejercicio
del poder punitivo estatal.
3. En el nivel convencional-constitucional, las partes acusadoras
carecen de un simtrico y especfico derecho a la revisin de la sentencia
definitiva, dictada al trmino del juicio penal. Si el legislador ordinario decide
dotarlas del mismo, como sucede en el Cdigo Procesal Penal de la provincia de
Buenos Aires (arts. 452 n 1 y 2 y 453), en las hiptesis de que la impugnacin del
fallo absolutorio prosperara, como sucedi en el caso Carrascosa, impone la
necesidad de establecer una nueva instancia ordinaria, que implicar siempre una
chance ms para el condenado que le asegure la intangibilidad de su derecho.
4. El derecho a la revisin de la condena conlleva un reexamen amplio
maximizando la revisin de lo revisable, hasta donde lo permita la inmediacin
que se extienda desde la reconstruccin de los hechos, la seleccin y valoracin
probatoria y los errores verificables en la interpretacin y aplicacin del derecho,
hasta la magnitud
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5. Citas bibliogrficas
CHIAPPE, J. P. (2007), Consideraciones sobre el derecho al recurso de
la querella a partir del fallo Juri de la CSJN. Revista Pensamiento Penal
(http://new.pensamientopenal.com.ar/sites/default/files/2012/02/contravencional01
_0.pdf).
FERRAJOLI, L. (1996), Los valores de la doble instancia y de la
nomofilaquia. Nueva Doctrina Penal, NDP 1996/B. Buenos Aires: Editores del
Puerto.
HERBEL, G. A. (2013), Derecho del imputado a revisar su condena.
Motivacin del fallo y derecho al recurso a travs de las garantas constitucionales.
Buenos Aires: Hammurabi.
HITTERS, J. C. (1984), Tcnica de los recursos extraordinarios y de la
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MADINA, M. A. (2005), Los derechos del imputado y la vctima en los
tratados internacionales de derechos humanos y su conflicto en el seno del
proceso penal. Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, disponible en
la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
(http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/dconstla/cont/2005.2/pr/pr10.pdf).
MARTN, A. N. (2010), Posee la vctima de un delito un derecho
constitucional al recurso contra la sentencia penal absolutoria? Revista
Pensamiento Penal (http://www.pensamientopenal.com.ar/01072010/revista01.pdf)
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CtIDH, Mohamed vs. Argentina, 99, sent. del 23/11/2012. CSJN, Duarte, Felicia s/ recurso de
casacin, consid. 10, sent. del 5/8/2014.
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