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del personero
municipal
Una gua prctica para la buena gestin
de los personeros municipales
alfr ed o m anr i q u e r eye s
e s tat u to
del personero
m u n i c i pa l
Una gua prctica para la buena
gestin de los personeros municipales
segunda edicin corregida, ampliada y actualizada
Contenido
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presentacin
PROCURADURA GENERAL DE la NACIN
Las Personeras municipales cumplen un papel fundamental en la proteccin de los
derechos humanos y la guarda de los principios del Estado social de derecho, as como
para la vigencia de la moralidad administrativa y la defensa de los intereses de las comunidades locales. Es por ello que la Procuradura General de la Nacin las considera
pieza fundamental del engranaje del ejercicio del Ministerio Publico, no solo porque
as lo ordena la Constitucin al definirlas como sus agentes en todos y cada uno de los
municipios, sino porque as lo amerita la larga tradicin de servicio a las comunidades
de las Personeras municipales.
A la Personera como ente de control y vigilancia del gobierno local, le competen
importantes atribuciones de defensa, proteccin y promocin de los derechos humanos; de salvaguarda del inters general y de la prevalencia del bien comn; de control
disciplinario sobre los funcionarios municipales; y, de colaborador de la justicia. Estas
tareas que se describen en detalle en el presente libro, son definitivas para que los ciudadanos perciban que en verdad viven en una democracia real y efectiva, que las leyes
no son letra muerta y que las autoridades estn es para su servicio y no para salvaguardar intereses particulares.
El Personero debe asegurar que el derecho a la vida se respete de manera integra
en su municipio, as como los dems derechos fundamentales vinculados a ejercicio de
las libertades pblicas y al debido proceso. Para ello debe cooperar con las autoridades
competentes y llamar la atencin de los niveles regionales y nacionales del gobierno
para que en su municipio se proteja a todas las personas su integridad personal y el
ejercicio de las libertades.
Quiero referirme de manera especial al papel que deben cumplir los personeros
en la proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales de los colombianos.
Como se sabe, a los municipios les compete por mandato constitucional y legal la prestacin de una serie de servicios pblicos fundamentales relacionados con la salud, la
educacin, la vivienda, el acceso a agua potable y al saneamiento bsico, a la cultura, la
recreacin y el deporte y la atencin a los grupos vulnerables como la niez, las minoras tnicas, el adulto mayor y las vctimas de la violencia. Para el cumplimiento de estas
funciones, la nacin transfiere una muy importante cantidad de recursos ao tras ao y
adems, los municipios deben recaudar sus propios recursos provenientes fundamentalmente del impuesto predial, de industria y comercio y de vehculos. El Personero
debe, en lo posible de la mano de la propia comunidad mediante las veeduras ciuda[19]
Tareas en derechos humanos y atencin a las vctimas. Se establece que el Personero debe divulgar, coordinar y apoyar el diseo, implementacin y evaluacin
de polticas pblicas relacionadas con la proteccin de los derechos humanos
en su municipio; promover y apoyar en la respectiva jurisdiccin los programas
adelantados por el Gobierno Nacional o Departamental para la proteccin de
los derechos humanos, y orientar e instruir a los habitantes del municipio en el
ejercicio de sus derechos ante las autoridades pblicas o privadas competentes,
con especial nfasis en las victimas de acuerdo con la ley 1448.
Las practicas jurdicas, profesionales o laborales en las personeras. Es importante sealar que segn lo dispuesto en el artculo 35 de la ley 1551, para optar al
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nicipal y convocar con su buen ejemplo a que los servidores pblicos lo sigan y a que la
comunidad en su conjunto vigile y reconozca los esfuerzos y los resultados de su gestin.
Por otra parte, el desempeo tico de las funciones pblicas debe ser otra preocupacin de las Personeras municipales. Todo servidor pblico, y en particular quienes
detentan cargos de direccin y de responsabilidad superior en la orientacin de las entidades estatales, no solo debe cumplir de manera estricta con la Constitucin y la Ley,
sino que su actuar debe estar orientado por los principios y valores que le subyacen al
Estado social de derecho, a los derechos humanos y a la probidad, eficiencia y eficacia
de la gestin pblica. Dicho de otra manera: la tica impone a los servidores pblicos
no solo cumplir bien con sus funciones y competencias, sino velar porque dichas acciones contribuyan al bienestar general, a la vigencia de los derechos humanos y a la
consolidacin de los principios de la democracia.
El Personero y los derechos humanos
El Personero en la gran mayora de los municipios es la autoridad que ms confianza les genera a las personas desamparadas y necesitadas. Es por ello que debe estar
presto a atenderlas adecuadamente, a recepcionar sus quejas y reclamos y a interponer
los recursos y las acciones pertinentes, prestando especial atencin a las vctimas y a
las personas en situacin de vulnerabilidad. Esta tarea de intermediacin entre el ciudadano y los servicios que debe ofrecerle el Estado en su conjunto es de fundamental
importancia para la consolidacin de la democracia. Para ello, debe el personero estar
actualizado en las disposiciones legales y jurisprudenciales vigentes y en la aplicacin de
los mecanismos de proteccin de los derechos humanos. En esta tarea, el Instituto de
Estudios del Ministerio Pblico ha venido cumpliendo una importante tarea de capacitacin a los Personeros, mediante cursos ofrecidos en las regiones y cuya convocatoria
debe ser atendida de manera obligatoria por dichos funcionarios.
La presentacin de informes peridicos sobre la situacin de los derechos humanos en los municipios, es una tarea que debe asumirse por los Personeros con la
mayor atencin. Estos informes no solo sirven para conocer los problemas y las dificultades que afrontan los derechos humanos para que las autoridades respectivas acten
en consecuencia, sino tambin para poner en evidencia los avances y los desafos que
todos los estamentos de la sociedad tienen en estas materias. Deben ser presentados
ante el Concejo municipal y procurar la realizacin de audiencias pblicas para su difusin ante la comunidad.
Sentido de esta publicacin.
Esta segunda edicin del Estatuto del Personero Municipal. Una gua prctica
para la buena gestin de los personeros municipales incorpora la nueva normatividad
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PRESENTACIN
INSTITUTO DE ESTUDIOS
DEL MINISTERIO PBLICO
La Personera municipal en Colombia es una tradicional entidad del derecho local, heredada del derecho de Castilla y forjada durante ms de 500 aos como una institucin
encargada de velar por el inters comn de la sociedad, la vigencia de las reglas de juego
de la democracia, la transparencia de la gestin pblica y la proteccin de las personas
ms dbiles y necesitadas.
En los ltimos 20 aos se ha fortalecido en los aspectos normativos, de funciones y competencias y se erige hoy da como un soporte fundamental para la vigencia
de los derechos humanos y de la moralidad administrativa en todos los rincones del
pas. Esta misin, ha sido reforzada recientemente con la expedicin de la ley 1551 y
otras normas que le determinan importantes funciones en la atencin de las vctimas
y para el buen gobierno municipal.
La Personera municipal a pesar de ser una entidad del gobierno municipal, con
autonoma y financiacin del presupuesto local, es tambin agente del Ministerio Pblico. Es por ello que la Procuradura General de la Nacin desde hace varias dcadas
ha venido adelantando acciones encaminadas a su fortalecimiento institucional y a la
capacitacin de los personeros. En los ltimos diez aos, esta tarea ha sido liderada por
el Instituto de Estudios del Ministerio Pblico y la Defensora del Pueblo.
El Instituto de Estudios del Ministerio Pblico se cre en 1995 (artculo 22 de la
Ley 201 de 1995). Es una Unidad Administrativa Especial de carcter acadmico de
la Procuradura General de la Nacin, con domicilio en Bogot, patrimonio propio,
autonoma administrativa y capacidad de contratacin. El IEMP realiza programas de
capacitacin en reas jurdicas, tcnicas y de talento humano. Adelanta y apoya investigaciones cientficas, econmicas, histricas, polticas y de otra naturaleza, que contribuyan al cumplimiento del quehacer misional del Ministerio Pblico.
La segunda edicin del libro Estatuto del Personero Municipal. Una gua prctica
para la buena gestin de los personeros municipales, ha sido posible gracias a la cooperacin de la Personera de Cali y de la Federacin de Personeros, FENALPER, a quienes
expresamos nuestra gratitud.
Christian Jos Mora Padilla
Director del Instituto de Estudios del Ministerio Publico, IEMP.
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Es nuestra responsabilidad de asegurarnos que las vctimas sean atendidas, asesoradas, orientadas, protegidas, reparadas y garantizarles el acceso a sus derechos. La
proteccin de las vctimas se considera no solo como un elemento esencial para la
eficacia y efectividad de la implementacin de la Ley 1448, si no como un elemento sine
qua non para el ejercicio de derechos. Tambin es nuestra responsabilidad velar porque
los planes de desarrollo municipal y los ejercicios de rendicin de cuentas y de control
social de la gestin pblica, tengan un enfoque de derechos humanos, tal como lo seala la ley 1551. Y como si fueran pocas estas dos tareas genricas, tambin es nuestra
responsabilidad combatir el cncer de la corrupcin y de la negligencia administrativa
que tanto dao hace a la credibilidad y confianza de la gente en sus instituciones en la
solucin de las demandas ciudadanas de bienestar y prosperidad.
Nuestros desafos futuros estn en mejorar la atencin a las vctimas de la violencia, el trabajo por los derechos humanos en los municipios y combatir la corrupcin.
Este es nuestro aporte a la paz y a la reconciliacin que anhela el pueblo colombiano.
Pero para poder lograr el anterior compromiso, tambin necesitamos unas mejores condiciones. La mayora de las Personeras de los municipios de categoras 5 y 6 no
cuentan con presupuesto ni instalaciones adecuadas; cerca del 28% de los Personeros
del pas estn amenazados e intimidados por los violentos; la falta de recursos humanos y tecnolgicos, as como de capacitacin adecuada y de concientizacin de la comunidad sobre los servicios que prestamos, son tambin desafos que debemos atender. Desde FENALPER estamos trabajando por superar estos retos y para ello hemos
realizado convenios con el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo, PNUD;
con la Agencia de cooperacin de los Estados Unidos de Amrica, USAID; con el IEMP
y otras entidades nacionales.
La presente coedicin del libro Estatuto del Personero Municipal. Una gua prctica para la buena gestin de las Personeras Municipales realizada por la Personera de
Cali y el Instituto de Estudios del Ministerio Publico, apunta a contribuir con los desafos que hemos sealado. Este es un trabajo juicioso de armonizacin y actualizacin
normativa y jurisprudencial sobre el marco de competencias del Personero, acompaado de valiosos comentarios y propuestas de trabajo, realizado por Alfredo Manrique
Reyes, uno de los autores que ms conoce y ha escrito sobre el tema de las Personeras
municipales en Colombia en los ltimos 25 aos.
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Introduccin
El presente documento es la segunda edicin de un trabajo realizado por el autor para
el Instituto de Estudios del Ministerio Pblico en el ao 2010, complementndolo y
actualizndolo con el objeto de ser una gua prctica para la buena gestin de las personeras municipales. En estos ltimos aos se han expedido una serie de normas que
inciden de manera directa en las funciones y competencias del Personero municipal,
tales como el nuevo estatuto municipal, la ley de regalas, la ley de justicia y paz, la ley
orgnica de ordenamiento territorial, el nuevo cdigo del proceso, el nuevo estatuto
anticorrupcin, la ley de seguridad ciudadana, la ley de defensa del consumidor etc.
Las personeras municipales en Colombia tienen una larga historia que surge en
el mismo momento del descubrimiento por parte de los espaoles, se instaura durante
la conquista y se consolida durante la poca de la colonia y en la repblica. Son ms de
500 aos de historia de esta institucin que ha estado siempre orientada, de acuerdo a
las caractersticas de cada poca, a asegurar el respeto de las reglas de juego de la democracia, la vigencia del respeto de la dignidad humana y la lucha contra la corrupcin.
Paradjicamente a pesar de su importancia misional y de su presencia en la historia institucional del pas, la personera municipal es hoy una institucin sin el reconocimiento social y poltico necesario para una entidad que es pieza maestra de la democracia por las tareas que debe cumplir en materia de defensa, proteccin y promocin
de los derechos humanos, y como garante de la moralidad pblica, no solo en el actuar
de los servidores pblicos sino de todos los ciudadanos y de sus organizaciones.
Como podr leerse en este libro, la personera cumple un sinnmero de funciones y atribuciones que el legislador le ha encargado, relacionadas con la guarda y
proteccin de los intereses ms elevados de la sociedad y del bien comn, con la lucha
contra la corrupcin administrativa y los abusos de poder de las autoridades, ya sean
cometidos por accin o por omisin, con la construccin de confianza social entre la
comunidad y sus autoridades locales y viceversa y con el cumplimiento que el Estado social de derecho le ha encargado a los municipios como clula del ordenamiento
poltico institucional colombiano. El lector encontrar en este libro el rgimen de calidades, eleccin, inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones del personero y los
aspectos ms relevantes del funcionamiento interno de las personeras municipales, as
como las importantes tareas que le competen como agente del ministerio pblico, en
particular en lo relacionado con la funcin disciplinaria y la facultad de interponer acciones y recursos judiciales para salvaguardar los derechos y los intereses de la sociedad.
Captulo especial de sus funciones es el relacionado con la salvaguarda de los derechos
humanos, donde el personero se levanta como el principal aliado de las comunidades
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Captulo I
Reglamento del Personero
En este acpite, cuando hablamos del reglamento del personero, nos referiremos al rgimen de calidades, inhabilidades, incompatibilidades, prohibiciones y dems condiciones sealadas por la ley para el ejercicio del cargo de personero municipal.
Teniendo en cuenta las trascendentales responsabilidades que le competen al
personero para asegurar la democracia local y la vigencia de los derechos humanos, el
rgimen aplicable a su actuar pblico y privado debe caracterizarse no solo por la plena
observancia de los mandatos legales, sino por un ejemplar compromiso tico y moral
con el respeto a la dignidad humana y a los principios democrticos. Las personas que
laboran en la personera deben ser especialmente ejemplares en su conducta tica, tanto
pblica como privada y en su espritu de servicio a la comunidad, deben ser modelos que
inviten a los dems ciudadanos y servidores pblicos del municipio a seguirlas. Adems,
es necesario que exista una correspondencia entre las tareas que cumple el personero, el
discurso de defensa, proteccin y promocin de los derechos humanos, la lucha contra
las diversas formas de corrupcin y el actuar de los servidores pblicos que lo pregonan.
El ciudadano del comn no entendera cmo un funcionario como el personero, pregone en pblico la defensa de los derechos humanos del nio y en su hogar sea cruel con
sus hijos y golpee a su esposa o que dicte conferencias sobre los derechos laborales y en
su casa le esquilme las prestaciones sociales a la empleada domstica o que participe en
seminarios y se capacite en mecanismos de lucha contra la corrupcin y est inmiscuido
en los circuitos de sobornos y de la politiquera del gobierno de turno1.
Manrique Reyes, Alfredo. El Defensor del Pueblo y de los Derechos Humanos. Consejera Presidencial para
los Derechos Humanos (PNUD), Bogot, 1990, pgs. 17 y ss.
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en la calificacin del concurso se dar prelacin al ttulo de abogado. Si en un municipio no se presentan candidatos al concurso de mritos, o ninguno de ellos lo hubiere
superado, el Procurador General de la Nacin elaborar la lista con los candidatos de
los municipios vecinos que figuren en la lista de elegibles de acuerdo al puntaje, siempre y cuando los municipios pertenezcan a la misma categora. De esa lista, el concejo
municipal o distrital respectivo elegir personero. En el captulo segundo de este libro,
desarrollamos lo relacionado con la categorizacin de los municipios.
Ha dicho la Corte Constitucional que las normas encargadas de regular las calidades del personero municipal y en particular la exigencia de que este funcionario
sea un profesional del derecho, responden a la necesidad constitucional de procurar la
defensa jurdica de los intereses comunitarios y, en particular, la defensa de los derechos
humanos2. Tambin ha sealado el Consejo de Estado que la calidad es el estado de
una persona, su edad, y dems circunstancias y condiciones que se requieren para desempear un cargo, dignidad, empleo u oficio y que la falta de calidades, cuando sean
circunstancias anteriores y previstas en el ordenamiento legal, hacen nulo el nombramiento o la eleccin de que se trate3.
Adems de las calidades legales, el personero debe contar con unas calidades
humanas bien particulares y caracterizadas por su vocacin de servicio a la comunidad,
con gran sensibilidad hacia los derechos humanos y un profundo conocimiento de la
realidad social, econmica y poltica del respectivo municipio. Debe tener una trayectoria profesional sin mancha de deshonestidad y su vida privada debe ser un ejemplo
para la sociedad.
Los naturales de Colombia, con una de dos condiciones: que el padre o la madre
hayan sido naturales o nacionales colombianos o que, siendo hijos de extranjeros,
alguno de sus padres estuviere domiciliado en la Repblica en el momento del
nacimiento y;
Los hijos de padre o madre colombianos que hubieren nacido en tierra extranjera y luego se domiciliaren en territorio colombiano o registraren en una oficina
consular de la Repblica.
Ningn colombiano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. La
calidad de nacional colombiano no se pierde por el hecho de adquirir otra nacionali2
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seal, el personero no tiene la calidad de agente del ministerio pblico en los trminos
del artculo 280 superior4, por lo cual, no tiene por qu tener los mismos requisitos que
los funcionarios judiciales. Adems, los personeros son funcionarios del orden municipal, mientras que los funcionarios judiciales tienen carcter nacional, a pesar de que
ejerzan sus atribuciones conforme a un reparto territorial de competencias. Por ello, es
normal que la ley establezca requisitos generales y uniformes para ser juez, por tratarse
de servidores pblicos del orden nacional, mientras que ese principio no se aplica a los
personeros municipales, que son servidores de carcter local. La Corte comparte entonces los planteamientos de los intervinientes y de la vista fiscal, en cuanto consideran que
si los personeros municipales no son, en sentido estricto, agentes del ministerio pblico ni ejercen esencialmente funciones judiciales, tampoco puede predicarse de ellos la
aplicacin de los mismos requisitos de las autoridades judiciales ante quienes actan
En tal contexto, teniendo en cuenta que el artculo 320 de la Constitucin reconoce la posibilidad de categorizar los municipios, es tambin posible que la ley establezca diferentes clases de personeras y, en consecuencia, exija calidades distintas en
esos diversos municipios. La jurisprudencia de esta Corporacin ya ha tenido oportunidad de reconocer esta situacin en los siguientes trminos:
Si la propia Constitucin parte de la base de la falta de homogeneidad o de las diferencias
entre los municipios, basadas en circunstancias reales de orden socioeconmico y fiscal, al
permitir al legislador el establecimiento de categoras entre ellos, a travs de una regulacin
normativa que prevea distintos regmenes para su organizacin y gobierno y administracin acorde con los factores antes mencionados, no puede resultar extrao ni contrario al
ordenamiento constitucional el que la ley determine igualmente diferentes categoras de
personeras y de personeros. La personera, es una institucin encajada dentro de la estructura orgnica y funcional municipal; por lo tanto, no puede sustraerse a las regulaciones
que con fundamento en el artculo 320 establezca el legislador para los municipios.
Hay que recordar que el artculo 280 de la Constitucin seala que Los agentes del ministerio pblico tendrn las mismas calidades, categora, remuneracin, derechos y prestaciones de los magistrados y jueces
de mayor jerarqua ante quienes ejerzan el cargo. Esto de ninguna manera quiere decir que los personeros
no hagan parte del ministerio pblico, en los trminos del artculo 118 de la Constitucin.
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Honestidad. Se trata del actuar ceido a los principios ticos del buen ciudadano
y del ejercicio profesional, con transparencia de sus actos pblicos que no dejen
duda ni mancha sobre el ejercicio de sus responsabilidades y el desempeo como
ciudadano y profesional ejemplar.
Capacidad de toma de decisiones. Elegir de manera planeada, estructurada y autnoma, entre diferentes situaciones la que ms se ajuste para la optimizacin de
beneficios propios y comunes en el momento preciso.
Relaciones interpersonales. Capacidad para trabajar de forma objetiva, responsable, con colaboracin, apoyo, entendimiento y sinergia en las acciones que involucran a diferentes personas.
Habilidades de planeacin. Habilidad para organizar y preparar en un tiempo determinado los recursos necesarios para la consecucin de objetivos, ordenando
por prioridades la ejecucin de tareas para obtener los mejores resultados.
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2. Eleccin y periodo
A partir de 2008 y por disposicin de la Ley 1031, los concejos municipales o
distritales, segn el caso, para perodos institucionales de cuatro (4) aos, elegirn
personeros municipales o distritales dentro de los primeros diez (10) das del mes de
enero del ao siguiente a la eleccin del correspondiente concejo. Para ello, segn
el artculo 35 de la Ley 1551 previamente deber adelantarse un concurso pblico
de mritos que realizar la Procuradura General de la Nacin, de conformidad con
la ley vigente. Los personeros as elegidos, iniciarn su periodo el primero de marzo
siguiente a su eleccin y lo concluirn el ltimo da del mes de febrero del cuarto
ao. Corresponde a la Procuradura General de la Nacin comunicar a los Concejos
Municipales y Distritales los resultados del concurso pblico de mritos, indicando
los respectivos puntajes en estricto orden numrico, hasta agotar la lista de elegibles
que tendr vigencia por el periodo institucional. Si en un municipio no se presentan
candidatos al concurso de mritos, o ninguno de ellos lo hubiere superado, el Procurador General de la Nacin elaborar la lista con los candidatos de los municipios
vecinos que figuren en la lista de elegibles de acuerdo al puntaje, siempre y cuando
los municipios pertenezcan a la misma categora. De esa lista, el concejo municipal o
distrital respectivo elegir personero.
El artculo 35 de la Ley 1551 sustituy el artculo 170 de la Ley 136 y retir la posibilidad legal que tenan los personeros de la reeleccin inmediata en su cargo hasta por
un periodo y que haba posibilitado expresamente la Ley 1031.
El acto de eleccin del personero es crucial para la vida democrtica de los municipios y es una de las principales responsabilidades de los concejos, que involucra tambin a los partidos polticos. Por esta razn, en los reglamentos de los concejos debe
establecerse un procedimiento particular para su eleccin una vez surtido el concurso
de mritos organizado por la Procuradura General de la Nacin, que debe contemplar
por lo menos los siguientes aspectos:
Sensibilizacin ciudadana sobre la importancia del cargo de personero municipal, que puede ser adelantada por las mismas bancadas o por el personero en
ejercicio. Se trata de alertar a la comunidad para que haga control social a este
importante proceso, de tal manera que sea lo ms transparente posible y que a la
vez se inicie una comunicacin de doble va con su futuro defensor.
En audiencia pblica, la plenaria oir a los aspirantes con mayor puntaje del concurso pblico organizado por la Procuradura General de la Nacin. Cada aspirante debe tener un tiempo prudencial para exponer su trayectoria y proyectos.
La eleccin del personero es prudente que se haga al menos una semana despus
de realizada la audiencia pblica.
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Hay que tener presente que la Ley 974 estableci que los miembros de las corporaciones pblicas, elegidos por un mismo partido, movimiento social o grupo significativo de ciudadanos, constituyen una bancada en la respectiva corporacin, cada
miembro de una corporacin pblica pertenecer exclusivamente a una bancada. Los
miembros de cada bancada actuarn en grupo y coordinadamente y emplearn mecanismos democrticos para tomar sus decisiones en las corporaciones pblicas en todos
los temas que los estatutos del respectivo partido o movimiento poltico no establezcan como de conciencia.
Las bancadas tendrn derecho segn la forma prevista en la Ley 974, a promover
citaciones o debates y a intervenir en ellos, a participar con voz en las sesiones plenarias de la respectiva corporacin, a intervenir de manera preferente en las sesiones
en las que se voten proyectos normativos, a presentar mociones de cualquier tipo, a
hacer interpelaciones, a solicitar votaciones nominales o por partes y a postular candidatos. Las bancadas deben en consecuencia definir sus reglamentos internos y la
manera como escogern a sus candidatos para los cargos de eleccin por parte de las
corporaciones pblicas.
Hay que sealar que en el remoto e irresponsable caso en que dos o ms personas
alegaren haber sido elegidas contralores, personeros, tesoreros, auditores o revisores
para un mismo perodo, dentro de los diez (10) das siguientes a la respectiva eleccin debern entregar al alcalde las pruebas, documentos y razones en que fundan
su pretensin, tal como lo seala el artculo 101 del Decreto 1333 de 1986. Si as no lo
hicieren, el alcalde reunir la documentacin que fuere del caso y dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes la remitir al tribunal de lo contencioso administrativo
para que decida, con carcter definitivo, si la eleccin se realiz con el lleno de las formalidades previstas en la ley o no. El tribunal fallar dentro del trmino de veinte (20)
das, durante el cual podr ordenar y practicar pruebas de oficio. Cualquier persona
puede impugnar o defender la eleccin, contra esta y por motivos distintos de los que
fueron objeto de pronunciamiento por parte del tribunal, proceden las dems acciones
judiciales que consagre la ley. Mientras se realiza la posesin del contralor, personero,
tesorero, auditor o revisor vlidamente elegido, la persona que vena desempeando el
cargo continuar ejercindolo.
Finalmente, hay que tener en cuenta que el Acto Legislativo 01 de julio de 2003,
al adicionar un pargrafo al artculo 125 constitucional, estableci que los perodos
establecidos en la Constitucin Poltica o en la ley para cargos de eleccin tienen el carcter de institucionales. Quienes sean designados o elegidos para ocupar tales cargos,
en reemplazo por falta absoluta de su titular, lo harn por el resto del perodo para el
cual este fue elegido.
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3. Posesin
La Ley 136 en su artculo 171 establece que los personeros tomarn posesin
de su cargo ante el concejo o en su defecto ante el juez civil o promiscuo municipal,
primero o nico del lugar.
3.1. El juramento
El artculo 122 de la Constitucin establece que ningn servidor pblico entrar
a ejercer su cargo sin prestar juramento de cumplir y defender la Constitucin y desempear los deberes que le incumben. La sentencia C-616/97 que tuvo como Ponente al
doctor Vladimiro Naranjo Mesa da alcance a este mandato en los siguientes trminos:
La Constitucin Poltica no solo no prohbe el juramento, sino que, por el contrario, lo
contempla expresamente como una obligacin en varias de sus normas. Resulta evidente que la Constitucin consagra el juramento como una institucin propia del sistema
jurdico colombiano. No obstante que la Constitucin de 1991, en la determinacin de
los principios sobre los cuales se organiza el Estado colombiano, opta por un modelo no
confesional, no por ello puede decirse que el constituyente colombiano hubiera hecho
profesin de atesmo. La invocacin a la proteccin de Dios que se hace en el Prembulo
de la Carta, tiene un significado pietista imposible de soslayar, que viene a ser complementado por la obligacin de jurar por Dios que el constituyente impuso al presidente,
como smbolo de la unidad nacional. Cabe afirmar que el constituyente no descart el
juramento como acto sagrado, como acto que pone por testigo a Dios respecto de las
afirmaciones o promesas que bajo juramento se profieren.
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de buena fe. En las normas que prescriben as la obligacin de jurar, puede decirse que
la intencin del legislador no es otra que la de exhortar de manera especial al juramentado, para que su buena fe en la declaracin de la verdad sea especialmente observada.
Juramento como medio de prueba. Desvinculado entonces del sentido religioso,
en la actualidad el juramento se estudia y se trata en ciertos casos como un medio
de prueba y con este significado se mantiene en la mayor parte de las legislaciones
contemporneas. Simplemente es un arbitrio que propende a aumentar la garanta de
veracidad en las declaraciones de las partes vinculadas a las causas judiciales, o, en general, de aquellas declaraciones de los individuos que los vinculan jurdicamente frente
a terceros. Esta garanta se ve reforzada por las sanciones penales que se derivan para
quien falta a la verdad mediando la referida formalidad. Nuestro sistema procesal expresamente lo consagra como medio probatorio.
Juramento como garanta de veracidad. La garanta de veracidad por la que propende el juramento como medio de prueba, encuentra su concrecin en los tipos penales que sancionan el faltar a la verdad en las afirmaciones que se profieran bajo este
ritualismo. Todas las normas demandadas se refieren a un simple rito o solemnidad procesal, a un mero formalismo ajeno a todo contenido religioso, que es empleado como un
simple arbitrio legislativo para poner al juramentado de presente la obligacin de observar una buena fe especialsima en la manifestacin de la verdad y para derivar una responsabilidad penal en caso de que se llegue a faltar a ella. Muchas de las normas demandadas regulan un juramento presunto, en el cual, obviamente, no est contemplada la
obligacin de emplear frmulas pietistas o religiosas. Por ello la Corte Constitucional ha
considerado que la obligacin de jurar impuesta o regulada por las normas sub exmine
violente las libertades antes estudiadas. Simplemente porque ella no tiene el alcance que
le atribuye el demandante, en cuanto no involucra para nada las creencias, ideologas o
juicios morales del juramentado. Ajena a todo significado religioso, ideolgico o moral,
esa obligacin no puede violentar al individuo en estos aspectos9.
[42]
ante la dependencia que haga sus veces, el formato nico de hoja de vida debidamente
diligenciado en el cual consignar la informacin completa que en ella se solicita:
4. Las inhabilidades
Antes de conocer las inhabilidades de los personeros, es necesario saber que el
concepto de inhabilidad est directamente relacionado con la ausencia de habilidad,
con la carencia de habilidad para ejercer o desarrollar una funcin11. A su vez, una
habilidad se puede definir como el potencial que el ser humano tiene para adquirir
10
11
El personero debe no solo observar esta elemental responsabilidad, sino que debe tener en cuenta que su
desacato por parte de los servidores pblicos se constituir en falta grave, cuando incumpla su obligacin
por primera vez.
Bulla Jairo Enrique. Derecho disciplinario, 2 edicin, p. 93.
[43]
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www.uv.mx/Universidad/doctosofi/nme/glos.htm
portafoliodigitalco.bligoo.com/content/view/322725/Glosario.html
Sentencia C-558 de 1994, M.P. Carlos Gaviria Daz.
Consejo de Estado, Seccin Quinta, Expediente 3635, M. P. Daro Quiones Pinilla, 25 de agosto de 2005.
Bulla, Jairo Enrique, ibd.
[44]
El artculo 174 de la Ley 136 dispone las inhabilidades para ser Personero y seala
que no podr ser Personero quien:
a) Est incurso en las causales de inhabilidad establecidas para el alcalde
municipal, en lo que le sea aplicable
La Corte Constitucional declar la constitucionalidad de este literal en la sentencia C-483 de 1998, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. En esta providencia se seal:
En efecto, el Congreso es competente para establecer inhabilidades e incompatibilidades y la atribucin constitucional del legislador es clara a ese respecto en el caso de
los personeros municipales. El artculo 118 de la Carta Poltica seala que el ministerio
pblico ser ejercido, entre otros funcionarios, por los personeros municipales, quienes
sern elegidos por los concejos para el perodo que fije la ley (art. 313 C.P.).
[45]
Siendo evidente que al legislador corresponde establecer las razones de inhabilidad de las dos modalidades de servicio pblico alcaldas y personeras, nada se opone
a que, plasmadas las referentes a uno de tales cargos, al enunciar las relativas al otro considere la ley que los mismos hechos son vlidos en lo que por su naturaleza y funciones
aparezca pertinente, para los fines de estatuir tales requisitos negativos. Y con tal forma
de expresar la voluntad legislativa ningn derecho de los aspirantes se quebranta, como
tampoco se afectara el sistema jurdico si se optara por establecer regmenes comunes,
es decir, una enumeracin de inhabilidades o incompatibilidades que cobijara varios cargos. Satisfara el legislador la necesidad de predeterminar los motivos correspondientes,
sin necesidad de repetir la lista con respecto a cada empleo, y sin contemplar no est
obligado a hacerlo causas diferentes e irrepetibles para cada uno de ellos.
La inconstitucionalidad de este literal a) volvi a ser demandada, frente a lo cual
la Corte Constitucional en sentencia C-767 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero,
declar Estarse a lo resuelto en la sentencia C-483 de 1998, que declar la exequibilidad
del artculo 174 numeral a) de la Ley 136 de 1994. En este caso se present el fenmeno
de cosa juzgada constitucional.
Ahora bien, las inhabilidades de los alcaldes estn previstas en el artculo 95 de la
Ley 136 de 1994. Este artculo fue modificado por el artculo 37 de la Ley 617 de 2000,
el cual fue declarado exequible por la por la Corte Constitucional mediante sentencia
C-837 de 2001, M.P. Jaime Arajo Rentera, en relacin con el cargo por violacin del
principio de unidad de materia.
El artculo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el artculo 37 de la Ley 617 de 2000
[46]
Consejo de Estado en fallo de Segunda instancia, Radicado interno No. 3595 de fecha 13 de mayo de 2005
con Ponencia de la Consejera Mara Noem Hernndez Pinzn.
[47]
[]de manera alguna el Personero se somete a un proceso de inscripcin de su candidatura, como ocurre con los alcaldes, ni mucho menos su eleccin proviene del voto
popular, sino de un cuerpo colegiado y que en ese orden de ideas el cargo de personero
no est supeditado a la voluntad del electorado, solo as se explica que la inhabilidad se
da en relacin con los concejales que intervienen en su eleccin como lo estatuye el literal
f) del artculo 174 de la Ley 136 de 1994.
La Sala recogi el principio de especialidad que en su oportunidad asumi tambin la Corte Constitucional19 como principio hermenutico de interpretacin y determin que con base en la aplicacin de dicho principio, si dentro de las causales previstas para los Personeros, exista alguna que en detalle atendiera el asunto y fuera tomada
de las inhabilidades previstas para los alcaldes, debe estarse a ella; pues el cotejo que
rige no debe ser de carcter literal, sino material20.
En la sentencia C-767 de 1998 la Corte para darle alcance al aparte en lo que le
sea aplicable (literal a) del artculo 174 de la Ley 136 de 1994) acudi a los principios
hermenuticos de interpretacin para encontrar, no solo el sentido que al Legislador
inspir, sino porque la Corporacin estimaba que deba realizarse un cotejo de los contenidos materiales inmersos en las causales encontradas, por ello acertadamente advirti que () entre dos interpretaciones alternativas posibles de una norma que regula
una inhabilidad, se debe preferir aquella que menos limita el derecho de las personas
para acceder igualitariamente a los cargos pblicos ()21.
La Corte Constitucional en una interpretacin sistemtica otorg al numeral 4 del artculo 95 de la Ley 136 de 1994, un criterio especial de inaplicabilidad frente a la norma
especial prevista por el literal f) del artculo 174 de la Ley 136 de 1994, adquiriendo tal
pronunciamiento un poder coercitivo similar al de la ley, por tratarse del Mximo rgano
Judicial que guarda la integridad y supremaca de la Constitucin22.
5. Haber desempeado el cargo de contralor o personero del respectivo municipio en un periodo de doce (12) meses antes de la fecha de la eleccin.
19
20
21
22
[48]
Legislacin anterior
El texto original del artculo 95 de la Ley 136 de 1994, antes que fuera modificado
por el artculo 37 de la Ley 617 de 2000, era del siguiente tenor:
No podr ser elegido ni designado alcalde quien:
1. Haya sido condenado por ms de dos aos a pena privativa de la libertad entre
los diez aos anteriores a su eleccin, excepto cuando se trate de delitos polticos y
culposos, siempre que no hayan afectado el patrimonio del Estado.
Este numeral fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-194 de 1995, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
2. Se halle en interdiccin judicial, inhabilitado por una sancin disciplinaria, suspendido en el ejercicio de su profesin o haya sido excluido de esta.
3. Haya ejercido jurisdiccin o autoridad civil, poltica o militar o cargos de direccin
administrativa en el respectivo municipio, dentro de los seis meses anteriores a la eleccin.
4. Se haya desempeado como empleado o trabajador oficial dentro de los tres
(3) meses anteriores a la eleccin.
La Corte Constitucional, en Sentencia C-767 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero,
resolvi inhibirse de conocer de la demanda del ciudadano Pedro Pablo Parra contra el
artculo 95 numeral 4 de la Ley 136 de 1994, por inexistencia de la norma acusada en el
ordenamiento legal colombiano. Al respecto, la Corte expres: En efecto, el literal b) del
artculo 174 de la Ley 136 de 1994 establece la inhabilidad especfica para los Personeros,
segn la cual no podr ser personero quien haya ocupado durante el ao anterior, cargo
o empleo pblico en la administracin central o descentralizada del distrito o municipio.
Se puede observar entonces que tanto el numeral 4 del artculo 95 como el literal b) del
artculo 174 consagran inhabilidades referidas a que el aspirante al cargo se haya desempeado en la administracin pblica en un determinado perodo anterior a la eleccin. Ahora
bien, la pregunta natural que surge es si la ley quiso establecer una doble inhabilidad en
este campo para los personeros o si, por el contrario, la existencia del literal b) del artculo
174 implica que a los personeros no es aplicable la inelegibilidad prevista para los alcaldes
por el numeral 4 del artculo 95. [] [E]n la medida en que la propia ley previ una inhabilidad especfica para ser personero cuando la persona ocup previamente un cargo en la
administracin, la cual est contenida en el literal b) del artculo 174, no parece razonable
extender a los personeros la inhabilidad sobre el mismo tema prevista para el alcalde. Debe
entenderse entonces que la inhabilidad establecida por el numeral 4 del artculo 95 no es
aplicable a los personeros, no solo debido a la interpretacin estricta de las causales de
inelegibilidad sino tambin en virtud del principio hermenutico, segn el cual la norma
especial (la inhabilidad especfica para personero) prima sobre la norma general (la remisin global a los personeros de todas las inhabilidades previstas para el alcalde).
[49]
[50]
6. Haya sido representante legal de entidades que administren tributos o contribuciones parafiscales en el municipio dentro de los tres (3) meses anteriores a los de la
eleccin.
7. Tenga doble nacionalidad, con excepcin a los colombianos por nacimiento.
Este numeral fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia
C-151 de 1997, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
8. Tenga vnculo de matrimonio, unin permanente o de parentesco en segundo
grado de consanguinidad, primero de afinidad o primero civil con funcionarios del respectivo municipio que dentro de los tres (3) meses anteriores a la eleccin estuvieron
ejerciendo autoridad civil, poltica, administrativa o militar.
9. Est vinculado por matrimonio, unin permanente o parentesco dentro del
tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con personas que
se hubieren inscrito por el mismo partido o movimiento para la eleccin de miembros
al concejo municipal respectivo.
Este numeral fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-329 de 1995, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa. El aparte subrayado tambin fue
declarado exequible mediante Sentencia C-373 de 1995, M.P. Carlos Gaviria Daz.
10. Haya perdido la investidura de congresista, de diputado o de concejal en razn del artculo 291 de la Constitucin Poltica, dentro de los diez aos anteriores a la
inscripcin.
11. Haya sido condenado por delitos contra el patrimonio del Estado, de acuerdo
con el artculo 122 de la Constitucin Poltica.
Pargrafo. Nadie podr ser elegido simultneamente alcalde o miembro de una
corporacin o cargo pblico, si los respectivos perodos coinciden en el tiempo, as sea
parcialmente.
b) Haya ocupado durante el ao anterior, cargo o empleo pblico en la administracin central o descentralizada del distrito o municipio
La Corte Constitucional declar exequible este literal mediante sentencia C-617 de
1997, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo, con base en las siguientes consideraciones:
El legislador [] goza de autorizacin constitucional para establecer causales de inhabilidad e incompatibilidad en cuanto al ejercicio de cargos pblicos, y al hacerlo, en tanto no
contradiga lo dispuesto por la Carta Poltica y plasme reglas razonables y proporcionales,
le es posible introducir o crear los motivos que las configuren, segn su propia verificacin
acerca de experiencias anteriores y su evaluacin sobre lo que ms convenga con el objeto
de garantizar la transparencia del acceso a la funcin pblica, de las sanas costumbres
en el seno de la sociedad y de la separacin entre el inters pblico y el privado de los
servidores estatales, sin que necesariamente los fenmenos que decida consagrar en la
[51]
dicha calidad tengan que estar explcitamente contemplados en el texto de la Constitucin. Exigirlo as significara quitar a la ley toda iniciativa en materias que son propias de
su papel en el plano de la conformacin del orden jurdico, despojando de contenido la
funcin legislativa misma.
La Ley 1123 del 22 de enero de 2007, constituye el Cdigo Disciplinario del Abogado. Las faltas de que trata esta ley son aquellas por las cuales el abogado puede ser
sancionado disciplinariamente, tal como ms adelante se seala en este documento.
23
24
25
www.consejerolegal.info/diccionario.html
http://gavillan5.blogspot.com/2006/08/delito-culposo-y-el-deber-objetivo-de.html
Cdigo de tica, Cavelier abogados. Disponible en: http://intranet.cavelier.com/Library/documents
[52]
Este literal fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-617 del 2000, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. Las consideraciones ms
importantes que se tuvieron en cuenta fueron:
La Corte Constitucional debe reiterar que cuando el legislador prohbe la eleccin de una
persona para un cargo por el hecho de haber sido ella sancionada penal o disciplinariamente, sin establecer un trmino mximo hacia el pasado, alusivo al momento en el cual
se impuso la sancin, no establece una pena irredimible, sino que se limita a prever un
requisito adecuado a la ndole y exigencias propias de la funcin pblica que se aspira a
desempear. No se trata de aplicar a quien ya fue sancionado una sancin, castigo o pena
adicional, sino de subrayar que la confianza pblica en quien haya de cumplir determinado destino o de ejercer cierta dignidad exhiba unos antecedentes proporcionados a la
responsabilidad que asumira si fuera elegido, en guarda del inters colectivo. []
Que el legislador exija a los aspirantes al cargo una hoja de vida sin mancha, especficamente en el plano disciplinario que es primordialmente el que correr a cargo del Personero en el municipio o distrito en modo alguno significa una sancin irredimible para
quien fue ya sancionado, sino la garanta para el conglomerado acerca del adecuado comportamiento anterior de quien pretende acceder a la gestin pblica correspondiente.
El artculo 1504 del Cdigo Civil seala que son absolutamente incapaces las personas con discapacidad mental, los impberes y los sordomudos que no puedan darse
a entender. Por otra parte, dispone que son incapaces relativos los disipadores que se
hallen bajo interdiccin, cuyos actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos determinados por las leyes. De este modo, la persona que se
encuentre en interdiccin judicial es un incapaz relativo que est inhabilitado para ser
personero.
26
Instruccin administrativa No. 29 de 6 de diciembre 2004, Superintendencia de Notariado y Registro. Disponible en: http://www.ubiquando.com.co
[53]
f) Sea pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil o tenga vnculos por matrimonio o unin permanente con
los concejales que intervienen en su eleccin, con el alcalde o con el procurador
departamental
El numeral 4 del artculo 95 de la Ley 136 de 1994 es inaplicable frente a lo previsto en este numeral, pues prevalece la norma especial.
g) Durante el ao anterior a su eleccin, haya intervenido en la celebracin
de contratos con entidades pblicas en inters propio o en el de terceros o haya
celebrado por s o por interpuesta persona contrato de cualquier naturaleza con
entidades u organismos del sector central o descentralizado de cualquier nivel
administrativo que deba ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio
Este literal seala lo mismo que el numeral 5 del artculo 95 de la Ley 136 de 1994
(texto original), que estableca las inhabilidades para ser alcalde y que fue modificado
por el artculo 37 de la Ley 617 de 2000, aunque dicho numeral 5 del artculo 95 de la
Ley 136 de 1994 fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-618 de 1997, M.P. Alejandro Martnez Caballero, en los trminos del fundamento
jurdico No. 5 de la sentencia.
h) Haya sido representante legal de entidades que administren tributos o
contribuciones parafiscales en el municipio dentro de los tres meses anteriores a
su eleccin
Este literal seala lo mismo que el numeral 6 del artculo 95 de la Ley 136 de 1994
(texto original), que estableca las inhabilidades para ser alcalde. Respecto a este tema
es importante mencionar la sentencia de 20 de mayo de 1999, Consejo de Estado seccin quinta, M.P. Mario Alario Mndez Rad. 2217:
Segn lo establecido en el artculo 27 del Estatuto Orgnico del Presupuesto Nacional,
segn fue compilado mediante el Decreto 111 de 1996, los ingresos corrientes de la Nacin son tributarios y no tributarios; son ingresos tributarios los impuestos, directos e
indirectos, e ingresos no tributarios las tasas y las multas. Y son contribuciones parafiscales, dice el artculo 29, gravmenes obligatorios establecidos por la ley, que afectan a un
determinado y nico grupo social o econmico y se utilizan para beneficio de ese grupo.
Entonces, el artculo 95, numeral 6, de la Ley 136 de 1994 est referido a tributos, que son
tales, segn lo expuesto, los impuestos, directos e indirectos, no a ingresos no tributarios,
como las tasas y las multas; tambin est referido a contribuciones parafiscales. Para mayor claridad, se expone a continuacin una breve explicacin de los impuestos directos e
indirectos, que corresponde a la principal clasificacin de los impuestos:
Los impuestos directos son aquellos que recaen directamente sobre la persona, empresa,
sociedad, etc. Entre los impuestos directos se pueden clasificar: los impuestos a la renta, al
[54]
[55]
[56]
Inhabilidad para contratar de quienes incurran en actos de corrupcin. Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisin de delitos contra la Administracin Pblica cuya pena sea privativa de la
libertad o que afecten el patrimonio del Estado o quienes hayan sido condenados
por delitos relacionados con la pertenencia, promocin o financiacin de grupos
ilegales, delitos de lesa humanidad, narcotrfico en Colombia o en el exterior, o
soborno transnacional, con excepcin de delitos culposos. Esta inhabilidad se
extender a las sociedades en las que sean socias tales personas, a sus matrices y
a sus subordinadas, con excepcin de las sociedades annimas abiertas. La inhabilidad se extender por un trmino de veinte (20) aos.
[57]
5. Incompatibilidades
Una incompatibilidad consiste en el impedimento o tacha legal para ejercer una
funcin determinada, o para ejercer dos o ms cargos a la vez28. Por su parte, la Ley 5 o
reglamento del Congreso seala que Las incompatibilidades son todos los actos que no
pueden realizar o ejecutar los Congresistas durante el perodo de ejercicio de la funcin.
La incompatibilidad ha sido definida por la Corte Constitucional como aquellas
circunstancias creadas por la Constitucin o la ley que impiden o imposibilitan que una
persona sea elegida o designada en un cargo pblico, y en ciertos casos, impiden el ejercicio del empleo a quienes ya se encuentran vinculados al servicio, y tienen como objetivo primordial lograr la moralizacin, idoneidad, probidad e imparcialidad de quienes
van a ingresar o ya estn desempeando empleos pblicos29.
La regulacin de las incompatibilidades busca preservar el inters superior que puede verse afectado por una indebida acumulacin de funciones o por la confluencia de intereses poco conciliables y capaces, en todo caso, de afectar la imparcialidad y la independencia que deben guiar las actuaciones de quien ejerce la autoridad en nombre del Estado30.
28
29
30
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=incompatibilidad
Sentencia C-329 de 1995. M. P., doctor Vladimiro Naranjo Mesa.
Sentencia C-181 de 1997, M.P. Fabio Morn Daz.
[58]
sufragio. A los miembros de la fuerza pblica en servicio activo se les aplican las
limitaciones contempladas en el artculo 219 de la Constitucin.
Artculo 127. La utilizacin del empleo para presionar a los ciudadanos a respaldar una causa o campaa poltica constituye causal de mala conducta.
Artculo 129. Los servidores pblicos no podrn aceptar cargos, honores o recompensas de gobiernos extranjeros u organismos internacionales, ni celebrar
contratos con ellos, sin previa autorizacin del gobierno.
El artculo 175 de la Ley 136 de 1994 establece que adems de las incompatibilidades y prohibiciones previstas para los alcaldes en la Ley en lo que corresponda a su
investidura, los personeros no podrn:
a. Ejercer otro cargo pblico o privado diferente;
b. Ejercer su profesin, con excepcin de la ctedra universitaria.
Las incompatibilidades de que trata este artculo se entienden sin perjuicio de las
actuaciones que deba cumplir el personero por razn del ejercicio de sus funciones.
La Corte Constitucional declar exequible el apartado ley en lo que corresponda a su investidura mediante sentencia C-200 de 2001, M. P. Eduardo Montealegre Lynett. En esta providencia la Corte seal que si el objetivo constitucional
de las incompatibilidades es la proteccin de la moralidad y transparencia pblicas,
el acceso a los cargos de alcalde y personero municipal pueden tratarse como iguales, puesto que las dos investiduras suponen el ejercicio de autoridad local y de la
mxima responsabilidad social. As las cosas, es vlido constitucionalmente que el
legislador equipare las causales de incompatibilidad para acceder a los cargos de alcalde y personero municipal si se tiene en consideracin la finalidad propuesta con
las restricciones para acceder y permanecer en la funcin pblica. Igualmente, la
Corporacin hace un estudio de la razonabilidad y proporcionalidad de la extensin
de las incompatibilidades del alcalde al personero (test).
4.
Intervenir en cualquier forma, fuera del ejercicio de sus funciones, en la celebracin de contratos con la administracin pblica.
5. Intervenir, en nombre propio o ajeno, en procesos o asuntos, fuera del ejercicio
de sus funciones, en los cuales tenga inters el municipio, distrito o sus entidades
descentralizadas.
6. Ser apoderado o gestor ante entidades o autoridades administrativas o jurisdiccionales o que administren tributos.
Las incompatibilidades sealadas anteriormente se entienden sin perjuicio de
las actuaciones de todo orden que deba cumplir el alcalde por razones del ejercicio
de sus funciones.
Para efectos de lo dispuesto en el numeral 3, al alcalde le son aplicables las excepciones a las incompatibilidades de que tratan los literales a), b), c) y d) del artculo
46 de la Ley 136.
Corresponde ahora conocer las excepciones mencionadas, pues tambin son extensibles a los personeros. El artculo 46 de la Ley 136 de 1994 establece que lo dispuesto en los artculos anteriores no obsta para que los concejales puedan ya directamente
o por medio de apoderado, actuar en los siguientes asuntos:
a. En las diligencias o actuaciones administrativas y jurisdiccionales en las cuales
conforme a la ley, ellos mismos, su cnyuge, sus padres o sus hijos, tengan inters;
b. Formular reclamos por el cobro de impuestos, contribuciones, tasas y de multas
que graven a las mismas personas;
c. Usar los bienes y servicios que las entidades oficiales de cualquier clase ofrezcan
al pblico, o condiciones comunes a todos los que lo soliciten.
(Adicionado por el artculo42de la Ley 617 de 2000). Usar los bienes y servicios que las
entidades oficiales de cualquier clase, las prestadoras de servicios pblicos domiciliarios y de
seguridad social ofrezcan al pblico, bajo condiciones comunes a todos los que lo soliciten;
d. Ser apoderados o defensores en los procesos que se ventilen ante la rama jurisdiccional. Sin embargo, los concejales durante su perodo constitucional no podrn
ser apoderados ni peritos en los procesos de toda clase que tengan por objeto
gestionar intereses fiscales o econmicos del respectivo municipio, los establecimientos pblicos, las empresas industriales y comerciales del orden municipal y
las sociedades de economa mixta en las cuales las mismas entidades tengan ms
del cincuenta por ciento (50%) del capital.
6. Prohibiciones
Las prohibiciones son todas aquellas actuaciones que el personero no puede
realizar, so pena de incurrir en faltas sancionables hasta con su destitucin si dichas
[60]
prohibiciones tambin son calificadas como faltas gravsimas por el Cdigo Disciplinario nico. El artculo 175 de la Ley 136 de 1994 seala que adems de las incompatibilidades de los alcaldes, a los personeros tambin les son aplicables las prohibiciones
previstas para aquellos. El artculo 97 de la Ley 136 de 1994 seala que est prohibido
a los alcaldes:
1. Inmiscuirse en asuntos de actos oficiales que no sean de su competencia.
2. Decretar en favor de cualquier persona o entidad, gratificaciones, indemnizaciones o pensiones que no estn destinadas a satisfacer crditos o derechos reconocidos con arreglo a la ley, los acuerdos y las decisiones jurisdiccionales.
3. Decretar por motivos polticos, actos de proscripcin o persecucin contra personas o corporaciones o decretar insubsistencias masivas. Los retiros masivos de
personal solamente podrn realizarse en los casos autorizados por la ley o cuando se ordene la supresin, fusin o restauracin de entidades, con arreglo a los
acuerdos que lo regulen.
El artculo 1 de la Ley 1148 de 2007 seala que los cnyuges o compaeros permanentes y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad y
primero civil de los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y distritales y concejales municipales y distritales, no podrn ser miembros de juntas o consejos directivos
de entidades del sector central o descentralizados del correspondiente departamento,
distrito o municipio, ni miembros de juntas directivas, representantes legales, revisores
fiscales, auditores o administradores de las entidades prestadoras de servicios pblicos
domiciliarios o de seguridad social en el respectivo departamento o municipio.
Los cnyuges o compaeros permanentes de los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y distritales y concejales municipales y distritales y sus parientes no
podrn ser designados funcionarios del respectivo departamento, distrito o municipio
o de sus entidades descentralizadas.
Por su parte, el artculo 1 de la Ley 1296 de 2009 establece que los cnyuges o
compaeros permanentes de los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y distritales, concejales municipales y distritales y sus parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil no podrn ser contratistas del respectivo departamento, distrito o municipio o de sus entidades descentralizadas, ni directa, ni indirectamente. Se exceptan de lo previsto en este artculo los nombramientos que se hagan en aplicacin de las normas vigentes sobre carrera administrativa31.
31 Las prohibiciones para el nombramiento, eleccin o designacin de servidores pblicos y tra-
bajadores tambin se aplicarn en relacin con la vinculacin de personas a travs de contratos de prestacin de servicios.
[61]
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
[62]
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
[63]
32
[64]
[65]
nicipio est conformado por el presupuesto del Despacho del Alcalde, el presupuesto
de las secretaras, el de las unidades administrativas especiales y el presupuesto de los
organismos de control, los cuales a su vez, constituyen dentro del Presupuesto del Municipio, las diferentes secciones presupuestales.
As las cosas en aplicacin del principio de especializacin presupuestal, los salarios,
prestaciones sociales y la seguridad social del personero, se pagarn por el municipio con
cargo al rgano o seccin presupuestal Personera, por lo tanto, en el presupuesto de esta
seccin debern acreditarse las respectivas apropiaciones o partidas presupuestales con
cargo a sus ingresos, es decir, a las transferencias que efecte el nivel central, de conformidad
con lo preceptuado en el artculo 10 de la Ley 617 de 2000. Finalmente, no puede perderse de vista que el objetivo de la Ley 617 de 2000, es generar condiciones estructurales de
saneamiento fiscal limitando el crecimiento irracional de los gastos de funcionamiento que
ha predominado en las entidades territoriales
La Corte Suprema de Justicia, en sentencia de julio 18 de 1985, precis lo siguiente respecto de la diferencia que existe entre los conceptos de prestacin social
y de salario:
Prestacin social es lo que debe el patrono al trabajador en dinero, en especie, servicios u
otros beneficios, por ministerio de la Ley, o por haberse pactado en convenciones colectivas o en pactos colectivos, o en el contrato de trabajo, o establecidos en el reglamento
interno de trabajo, en fallos arbitrales o en cualquier acto unilateral del patrono para cubrir los riesgos o necesidades que se originan durante la relacin de trabajo; se diferencia
del salario en que no es retributiva de los servicios prestados, y de las indemnizaciones
laborales en que no repara perjuicios causados por el patrono. En ocasiones, la Ley califica
de prestacin social lo que no lo es por naturaleza, y no lo hace de lo que s la tiene, dndole en este ltimo caso una denominacin diferente. (Corte Suprema de Justicia, Sala
Laboral, Sentencia de julio 18 de 1985).
En comisin de servicio.
En comisin especial.
La comisin de servicio se confiere por el superior, bien para ejercer las funciones
propias del empleo en lugar diferente al de la sede o para cumplir ciertas misiones,
[67]
El Decreto 2742 de 2002 estableci que el Ministerio del Interior debe brindar
proteccin a alcaldes, diputados, concejales y personeros que por razn del ejercicio
de sus cargos se encuentren en situacin de riesgo contra su vida, integridad, seguridad
o libertad. Este programa es coordinado por la direccin general para los Derechos
Humanos del Ministerio del Interior. Las medidas de proteccin son: suministro de
chalecos antibalas, suministro de equipos de comunicacin y esquemas de proteccin.
Sentencia T-073 de 2002. Magistrada Ponente, doctora Clara Ins Vargas Hernndez.
[69]
Captulo II
Naturaleza de la personera
De conformidad con la Constitucin de 1991, las personeras municipales tienen una
doble ubicacin dentro de la estructura del Estado colombiano en la denominada rama
del control y vigilancia, como parte del ministerio pblico y dentro de la organizacin
de las entidades territoriales como un rgano del gobierno de los distritos y municipios
elegido por el respectivo concejo.
El artculo 113 de la Constitucin seala que son ramas del poder pblico la legislativa, la ejecutiva, y la judicial. Adems de los rganos que las integran existen otros,
autnomos e independientes, para el cumplimiento de las dems funciones del Estado.
Los diferentes rganos del Estado tienen funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus fines.
De la misma manera, el artculo 117 estable que el ministerio pblico y la Contralora General de la Repblica son rganos de control. Luego, en el artculo 118 la Constitucin seala que el ministerio pblico ser ejercido por el Procurador General de la
Nacin, por el Defensor del Pueblo, por los procuradores delegados y los agentes del
ministerio pblico, ante las autoridades jurisdiccionales, por los personeros municipales
y por los dems funcionarios que determine la ley. Al ministerio pblico corresponde
la guarda y promocin de los derechos humanos, la proteccin del inters pblico y la
vigilancia de la conducta oficial de quienes desempean funciones pblicas.
Podemos decir que el personero municipal representa la personificacin de la
defensa de los intereses generales de las comunidades locales y de los derechos humanos de los habitantes de los municipios, para lo cual adelanta tareas de control y
vigilancia encaminadas a asegurar el cumplimiento de las normas y de los fines del
estado social de derecho con transparencia y moralidad de todos y cada uno de los
servidores pblicos municipales.
Estado seal: Los personeros municipales si bien ejercen funciones propias del ministerio pblico, no estn adscritos orgnicamente al mismo, como si ocurre en el caso del
Defensor del Pueblo que desempea sus funciones bajo la suprema direccin de Procurador General de la Nacin. Evidentemente los personeros son servidores pblicos de
los niveles locales y por tanto enmarcados dentro de la estructura orgnica y funcional
de las respectivas Personeras. Ahora bien, desde el punto de vista funcional, los personeros son verdaderos agentes del ministerio pblico, sujetos a las reglas previstas en la
Constitucin y la ley35.
Es importante reiterar, que si bien el artculo 280 de la Constitucin seala que
Los agentes del ministerio pblico tendrn las mismas calidades, categora, remuneracin, derechos y prestaciones de los magistrados y jueces de mayor jerarqua ante quienes
ejerzan el cargo, la Corte Constitucional ha precisado que esta condicin no es extensiva
a los Personeros. El personero no tiene la calidad de agente del ministerio pblico, en los
trminos del artculo 280 superior, por lo cual, no tiene por qu tener los mismos requisitos que los funcionarios judiciales. Adems, los personeros son funcionarios del orden
municipal, mientras que los funcionarios judiciales tienen carcter nacional, a pesar de
que ejerzan sus atribuciones conforme a un reparto territorial de competencias. Por ello,
es normal que la ley establezca requisitos uniformes nacionalmente para ser juez, por
tratarse de servidores pblicos del orden nacional, mientras que ese principio no se aplica
a los personeros municipales, que son servidores de carcter local36.
De la misma manera, la Sentencia C-223 de 1995 explic que el ministerio pblico, en tanto rgano de control del Estado, en virtud de lo dispuesto por los artculos
113 y 117 de la Carta, es ejercido por el Procurador General de la Nacin, el Defensor
del Pueblo, los Procuradores Delegados y los agentes del ministerio pblico ante las
autoridades jurisdiccionales, los personeros municipales y los dems funcionarios que
establezca la ley. El personero municipal, aun cuando puede considerarse como agente
del ministerio pblico, en el sentido de que acta o funge como tal al desarrollar funciones que pertenecen a la rbita de dicha institucin, no es en sentido estricto y en los
trminos de los artculos 277 y 280 de la Constitucin delegado inmediato, como lo son
los procuradores delegados, ni agente permanente del Procurador General de la Nacin ante las autoridades jurisdiccionales, no pertenece ni orgnica ni jerrquicamente
a la estructura de la Procuradura General de la Nacin ni a su planta de personal; es
un funcionario del orden municipal, aun cuando se encuentra sujeto a la direccin
suprema del Procurador General de la Nacin y, por lo tanto, sus funciones se desa35
36
[72]
[73]
Legislativo
Judicial
Poder
Central
Gobernador
Corporacin
Administrativa
ASAMBLEA
Tribunales
Superiores
Ministerio
Pblico
Contralora
Procuradura
General de la
Nacin
Defensora
del Pueblo
Procuradura
Regional
Defensora
Regional
Departamentos
Auditora
Sistema
electoral
Consejo
Electoral
Registradura
Registraduras
Departamentales
Contralora
Departamental
Procuradura
Provincial
Alcalde
Concejo
Juzgados
Municipios
y Distritos
Contralora
Municipal
Registradura
Municipal
Personera
establezca el Legislador para los municipios38. De la misma manera, es necesario tener en cuenta, que no es exigible constitucionalmente que el alcalde deba coordinar el
cumplimiento de sus funciones, que son de naturaleza administrativa, con el personero, que tiene a su cargo funciones de control. Por ser dismiles no podrn ser objeto de
coordinacin39.
[74]
mientras que la tarea del personero tiene otro carcter, por cuanto este ejerce funciones
de ministerio pblico. Sin embargo, en ambos casos existe el inters de fiscalizar la gestin
de la administracin. Por ello histricamente la figura del ombudsman, que corresponde
en gran medida, en otros pases, al ministerio pblico en nuestro rgimen constitucional,
se encuentra tan ntimamente ligada a la labor de fiscalizacin de los cuerpos representativos, que se considera que estos funcionarios son una suerte de agentes de esas corporaciones. El sistema colombiano acoge otro modelo, ya que el ministerio pblico es un
rgano de control autnomo, pero no por ello se encuentra separado de las actividades
del Congreso, en el plano nacional, ni de los concejos, en el mbito local, lo cual explica
que estos cuerpos representativos tengan una incidencia directa en su eleccin (CP arts.
276 y 313 ord. 8). Adems, en el caso especfico de los personeros municipales, el artculo
178 de la Ley 136 de 1994 seala que fuera de las funciones que determinen la Constitucin y las leyes, este funcionario ejercer tambin las atribuciones que le fijen los respectivos acuerdos municipales. Por ende, si el concejo, mediante acuerdo, puede sealar al
personero del respectivo municipio nuevas responsabilidades, resulta razonable que esa
corporacin pueda ejercer un especial control sobre la manera como este funcionario ha
desarrollado esos cometidos41.
41
42
[75]
aprobarse los presupuestos municipales se tendr en cuenta que las apropiaciones para
las contraloras y personeras no podrn ser inferiores a lo presupuestado, aprobado y
ajustado para la vigencia en curso e incrementado en un porcentaje igual al ndice de
precios al consumidor (artculo 2 Ley 166 de 1994) o al salario mnimo legal43.
El artculo 37 de la Ley 1551 establece que los gastos de las personeras de municipios de categoras tercera (3), cuarta (4), quinta (5) y sexta (6), siempre se fijarn
por el aporte mximo que en salarios mnimos legales mensuales establece la ley para
cada vigencia.
Las prcticas jurdicas, profesionales o laborales en las personeras.
Es importante sealar que segn lo dispuesto en el artculo 35 de la Ley 1551, para
optar al ttulo de abogado, los egresados de las facultades de Derecho, podrn prestar
el servicio de prctica jurdica (judicatura) en las personeras municipales o distritales,
previa designacin que deber hacer el respectivo decano. Igualmente, para optar al
ttulo profesional de carreras afines a la Administracin Pblica, se podr realizar en las
personeras municipales o distritales prcticas profesionales o laborales previa designacin de su respectivo decano. Con esta autorizacin, las personeras podrn contar
con un importante soporte humano para cumplir sus funciones y responsabilidades y
solo deber surtir las peticiones correspondientes y adecuar las locaciones fsicas de la
entidad para poder albergar a los estudiantes.
43 Consejo de Estado, radicacin No. 676 del 10 de marzo de 1995, Consejero Ponente Roberto Surez Franco, absolviendo una consulta del Ministro de Hacienda.
[76]
El salario mnimo legal mensual que servir de base para la conversin de los ingresos, ser el que corresponda al mismo ao de la vigencia de los ingresos corrientes de libre destinacin.
Se entiende por importancia econmica el peso relativo que representa el Producto Interno Bruto de cada
uno de los municipios dentro de su departamento. El Departamento Administrativo Nacional de Estadstica (DANE), ser responsable de calcular dicho indicador.
[77]
Toda norma que tenga injerencia en la vida municipal para los municipios con
poblacin de 30.000 habitantes o menos, tendr tratamiento especial como mnimo en
los siguientes aspectos.
Organizacin: Estos municipios no estarn obligados ms que a la implementacin de la estructura mnima que imponga la Constitucin, de modo; que no
podr norma alguna imponer la creacin de dependencia o cargo, salvo que la
norma prevea la asignacin de recursos suficientes para su funcionamiento.
[79]
Captulo III
Marco general de las funciones
del personero municipal
En la actualidad existe un ftil debate alrededor del nmero de funciones y competencias de las personeras municipales. Unos hablan que son 85, otros que son 147 y
algunos han llegado a decir que el personero cumple 1.435 funciones46. Quien escribe
estas notas no puede decir con exactitud quin tiene la razn porque no cuenta con
una cifra exacta del nmero de funciones vigentes de los personeros. Lo cierto es que
son muchas y que sobrepasan las capacidades de la institucin en las condiciones actuales, que son complejas, en algunos casos contradictorias y, en otros, anacrnicas, o,
reiteramos, son simplemente incumplibles en el marco de los escasos recursos humanos, financieros y organizacionales con que cuentan la mayora de los personeros para
actuar47.
Esta catica proliferacin normativa para lo que sirve es para que exista la corrupcin, la negligencia y la distraccin de la energa de los servidores pblicos en cumplir tareas de papel y as evitar que no los empapelen los organismos de control,
para perder la credibilidad, la confianza y el respeto de los ciudadanos en sus instituciones pblicas.
En este extrao reino de papel, el que pierde es el solitario ciudadano de carne y
hueso, a quien s le toca padecer las injusticias y los atropellos. Hoy es urgente ordenar
el estatuto de las personeras, para lo cual el Congreso de la Repblica, el ministerio
46
47
Nadie sabe a ciencia cierta cuantas leyes estn vigentes en Colombia. Hace unos aos una Universidad hizo
el ejercicio y encontr que eran cerca de 17.500 las leyes que sumaban algo ms de tres millones de artculos, pargrafos e incisos. A gracia de discusin, si al Personero le corresponde la guarda de la Constitucin y
la ley, le tocara actuar sobre este universo en la rbita municipal. De otra parte, si se desagregan las tareas
que debe cumplir el Personero para cumplir con sus funciones, tambin encontraramos otro universo
incumplible en las actuales condiciones. Como si fuera poco, tambin hay una profusa, difusa y no poco
confusa jurisprudencia de las Cortes y los Tribunales que coadyuvan a este complejo enjambre normativo
regulatorio de las tareas de las Personeras.
En un CD anexo se encuentran las principales normas que rigen las funciones de los Personeros acompaadas de la jurisprudencia respectiva.
[81]
pblico y los propios personeros tienen la palabra. En este documento se trata de hacer
una organizacin de dichas funciones y competencias con fines didcticos tanto para
los personeros como para la ciudadana que debe acudir a sus servicios y para las otras
autoridades que deben actuar de consuno para cumplir con los fines del estado social
de derecho.
[82]
de legalidad (C.P. artculos 6 y 122), en virtud de la cual las autoridades pblicas solo
podrn efectuar aquellas actuaciones para las cuales hayan sido expresamente autorizadas por la ley49.
Respecto al trmino atribucin, seala que es la accin de atribuir () cosa que
est dentro de lo que una persona puede hacer o disponer por el empleo o funcin
que ejerce: Eso no est dentro de mis atribuciones. El nombramiento de personal no
es atribucin suya () autoridad, facultad, poder, jurisdiccin, potestad. Autorizacin
dada por una persona a otra para obrar en algo con autonoma como representante
suyo: Tiene atribuciones mas para tratar de la venta.
[83]
lo tanto, se dirige a la atencin y satisfaccin de los intereses generales de la comunidad en sus diferentes rdenes y, por consiguiente, se exige de ella que se desarrolle con
arreglo a unos principios mnimos que garanticen la igualdad, la moralidad, la eficacia,
la economa, la celeridad, la imparcialidad y la publicidad (art. 209 C.P.), que permitan
asegurar su correcto y eficiente funcionamiento y generar la legitimidad y buena imagen de sus actuaciones ante la comunidad50.
La Constitucin en sus artculos 6, 121.2 y 123 seala que: Los particulares solo
son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o extralimitacin en el ejercicio
de sus funciones Ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de
las que le atribuyen la Constitucin y la ley No habr empleo pblico que no tenga
funciones detalladas en ley o reglamento Los servidores pblicos estn al servicio del
Estado y de la comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y el reglamento.
Segn la constitucin poltica y la ley, la actuacin administrativa debe sujetarse a los siguientes principios orientadores: legalidad, economa, celeridad, eficacia, imparcialidad, publicidad, contradiccin, moralidad, buena fe, confianza legtima, debido
proceso, defensa, audiencia, doble instancia, informalidad, proporcionalidad, razonabilidad, autotutela, responsabilidad y rendicin de cuentas. Por su parte, la Ley 489
en su artculo 2 seala que Las reglas relativas a los principios propios de la funcin
administrativa sobre delegacin y desconcentracin, caractersticas y rgimen de las
entidades descentralizadas, racionalizacin administrativa, desarrollo administrativo,
participacin y control interno de la administracin pblica se aplicarn en lo pertinente a las entidades territoriales, sin perjuicio de la autonoma que les es propia de
acuerdo con la Constitucin Poltica51. As mismo, en el desarrollo de sus funciones,
el personero debe tener en cuenta los principios de la funcin administrativa que son:
Principio de coordinacin. En virtud del principio de coordinacin y colaboracin,
las autoridades administrativas deben garantizar la armona en el ejercicio de sus respectivas funciones con el fin de lograr los fines y cometidos estatales. En consecuencia, el personero debe prestar su colaboracin a las dems entidades para facilitar el
50
51
Sentencias C-631 de 1996 y C-564 de 1997. Corte Constitucional. Magistrado Ponente doctor Antonio
Barrera Carbonell.
El Personero debe tener en cuenta que el pargrafo del artculo 3 de la Ley 489 seala que Los principios
de la funcin administrativa debern ser tenidos en cuenta por los rganos de control y el Departamento
Nacional de Planeacin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 343 de la Constitucin Poltica, al
evaluar el desempeo de las entidades y organismos administrativos y al juzgar la legalidad de la conducta
de los servidores pblicos en el cumplimiento de sus deberes constitucionales, legales o reglamentarios,
garantizando en todo momento que prime el inters colectivo sobre el particular.
[84]
y credibilidad de las instituciones que representan. La responsabilidad poltica compromete primordialmente la cabeza de una institucin o a quien se ha confiado una cierta
funcin o tarea de gran importancia que, si fracasa por negligencia o incompetencia
propias, por causa de errores de sus subalternos, de operaciones o actuaciones de su
organismo por haber hecho un nombramiento equivocado o implementado una estrategia errnea o por sus vnculos particulares, familiares o econmicos con personas sub
judice o condenadas, no pueden dejar de correr con las consecuencias de lo ocurrido.
El personero asume una responsabilidad poltica, en cuanto le corresponde la
defensa del bien comn en el municipio, tiene una misin muy delicada en relacin
con los derechos humanos y la moralidad administrativa y adems dirige u orienta una
institucin en la que el Estado o la colectividad tienen un gran inters ya que ejecuta
dineros pblicos. El personero debe asumir esta responsabilidad no solamente de palabra, como tantas veces lo hemos odo sino de verdad y primordialmente renunciando
al cargo o entregando la misin fracasada, o cuando se pueden confundir los intereses
propios o familiares, con los generales del Estado. El personero tiene una responsabilidad poltica que debe asumir ante el concejo que lo nombra como mximo representante de la comunidad local y tambin, frente a la misma sociedad, instancias a las que
les debe rendir informes peridicos. Pero si por el contrario, el personero es atinado en
su trabajo, transparente y comprometido con resultados efectivos con la comunidad
y no se deja permear por la corrupcin y la politiquera, tambin merece el aplauso y
todos los honores por parte de la comunidad y de las instituciones pblicas.
Radicado N. 1522 el 4 de agosto de 2003, Consejero ponente doctor Flavio Rodrguez Arce.
[87]
[88]
deber ser difano en su actuar y convocar con su buen ejemplo al cambio de actitudes
de los servidores pblicos y de los ciudadanos hacia lo pblico y el desarrollo de sus
actividades pblicas y privadas deben estar enmarcadas por una serie de principios y
valores fundamentados en el respeto a la dignidad humana y los derechos humanos.
tica es un conjunto de principios y valores que guan y orientan las relaciones
humanas. Esos principios deben tener caractersticas universales, requieren ser vlidos
para todas las personas y para siempre. El primer cdigo de tica del cual se tiene noticia, principalmente para quienes poseen formacin cristiana, son los diez mandamientos. Reglas como no matar, no robar, son presentadas como propuestas fundadoras
de la civilizacin cristiana occidental y desde la perspectiva de los derechos humanos,
por ejemplo, encontramos la Declaracin Universal que nos recuerda que: Todos los
hombres (y las mujeres) nacen libres e iguales en dignidad y derechos. La tica es mucho ms amplia, general y universal de lo que lo es la moral. La tica tiene que ver con
principios ms incluyentes, mientras que la moral se refiere ms a determinados campos de la conducta humana. Cuando la tica desciende de su generalidad, de su universalidad, se habla de una moral, por ejemplo, una moral sexual, una moral comercial.
Podemos decir que la tica dura mucho ms tiempo y que la moral y las costumbres
corresponden ms a determinados perodos (y culturas), aunque una nace de la otra. Es
como si la tica fuese algo mayor y la moral algo ms limitado, restringido, circunscrito.
La tica de los derechos humanos tiene como propsitos: a) contribuir al desarrollo integral de la persona; b) delimitar, para todas las personas, una esfera de autonoma dentro de la cual puedan actuar libremente, protegidas contra los abusos de
autoridades, servidores pblicos y de particulares; c) establecer lmites a las actuaciones
de todos los servidores pblicos, sin importar su nivel jerrquico o institucin gubernamental, sea nacional, departamental o municipal, siempre con el fin de prevenir los
abusos de poder, negligencia o simple desconocimiento de los fines el estado social de
derecho previsto en la constitucin y, d) restituir confianza entre los diversos estamentos de la sociedad en sus instituciones pblicas y privadas de cara a un ejercicio prctico
y real de la solidaridad y de la bsqueda del bien comn.
El personero debe ejercer en el municipio una magistratura tica, que cuando
hable el personero la comunidad sienta que lo hace su conciencia. El trabajo por los
derechos humanos que lidera el personero en el municipio, requiere un liderazgo tico
que asuma como filosofa de vida el respeto a la dignidad humana y a la cosa pblica,
un paradigma tico fundamental para que junto con la ciudadana se pueda combatir
la barbarie en que est sumergido nuestro pas, donde matanzas, asesinatos, secuestros,
crimen organizado, corrupcin, trfico de drogas, ley del avivato, injusticia en todas
sus formas, impunidad, analfabetismo, desempleo, trabajo infantil, exclusin, parecen
cosas normales en una sociedad que se pretende democrtica.
[89]
cin en la fuente dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha fijada por el gobierno
nacional para la presentacin y pago de la respectiva declaracin de retencin en la
fuente o quien, encargado de recaudar tasas o contribuciones pblicas, no las consigna
dentro del trmino legal.
Destino de recursos del tesoro para el estmulo o beneficio indebido de explotadores
y comerciantes de metales preciosos. Es cuando el servidor pblico destina recursos del
tesoro para estimular o beneficiar directamente o por interpuesta persona, a los explotadores y comerciantes de metales preciosos, con el objeto de que declaren sobre el
origen o procedencia del mineral precioso.
Fraude de subvenciones. Es cuando una persona obtiene una subvencin, ayuda
o subsidio proveniente de recursos pblicos mediante engao sobre las condiciones
requeridas para su concesin o callando total o parcialmente la verdad.
Concusin. Es cuando el servidor pblico abusa de su cargo o de sus funciones
para constreir o inducir a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un tercero,
dinero o cualquier otra utilidad indebidos, o los solicite.
Cohecho propio. Es cuando el servidor pblico recibe para s o para otro, dinero
u otra utilidad o acepta promesa remuneratoria, directa o indirectamente, para retardar u omitir un acto propio de su cargo o para ejecutar uno contrario a sus deberes
oficiales.
Cohecho impropio. Es cuando el servidor pblico acepta para s o para otro, dinero u otra utilidad o promesa remuneratoria, directa o indirecta, por acto que deba
ejecutar en el desempeo de sus funciones.
Cohecho por dar u ofrecer. Es cuando alguien da y ofrece dinero u otra utilidad a
servidor pblico, en los casos previstos en las dos formas de cohecho sealadas anteriormente.
Violacin del rgimen legal o constitucional de inhabilidades e incompatibilidades.
Se presenta cuando el servidor pblico en ejercicio de sus funciones interviene en la
tramitacin, aprobacin o celebracin de un contrato con violacin al rgimen legal
o a lo dispuesto en normas constitucionales sobre inhabilidades o incompatibilidades.
Inters indebido en la celebracin de contratos. Es cuando el servidor pblico se interesa en provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de contrato u operacin
en que deba intervenir por razn de su cargo o de sus funciones.
Contrato sin cumplimiento de requisitos legales. Es cuando el servidor pblico por
razn del ejercicio de sus funciones tramita un contrato sin observancia de los requisitos legales esenciales o lo celebra o liquida sin verificar su cumplimiento.
Acuerdos restrictivos de la competencia. Es cuando una persona en un proceso de
licitacin pblica, subasta pblica, seleccin abreviada o concurso se concertare con
otro con el fin de alterar ilcitamente el procedimiento contractual.
[91]
[92]
Intervencin en poltica. Es cuando el servidor pblico que ejerza jurisdiccin, autoridad civil o poltica, cargo de direccin administrativa, o se desempee en los rganos
judicial, electoral, de control, forme parte de comits, juntas o directorios polticos, utilice
su poder para favorecer o perjudicar electoralmente a un candidato, partido o movimiento poltico. Se exceptan los miembros de las corporaciones pblicas de eleccin popular.
Empleo ilegal de la fuerza pblica. Se presenta cuando el servidor pblico obtiene el concurso de la fuerza pblica o emplee la que tenga a su disposicin para consumar acto arbitrario o injusto, o para impedir o estorbar el cumplimiento de orden
legtima de otra autoridad.
Omisin de apoyo. Se presenta cuando un agente de la fuerza pblica rehse o
demore indebidamente el apoyo pedido por autoridad competente, en la forma establecida por la ley.
Usurpacin de funciones pblicas. Es cuando un particular sin autorizacin legal
ejerce funciones pblicas. En la misma conducta incurrir el que con fines ilcitos porte
o utilice uniformes o distintivos de una persona jurdica.
Simulacin de investidura o cargo. Es cuando alguien nicamente simula investidura o cargo pblico o finge pertenecer a la fuerza pblica.
Abuso de funcin pblica. Se presenta cuando el servidor pblico abusando de su
cargo realiza funciones pblicas diversas de las que legalmente le correspondan.
Violencia contra servidor pblico. Se presenta cuando alguien ejerce violencia
contra servidor pblico, para obligarlo a ejecutar u omitir algn acto propio de su cargo
o a realizar uno contrario a sus deberes oficiales.
Perturbacin de actos oficiales. Cuando una persona simulando autoridad o invocando falsa orden de la misma, o valindose de cualquier otra maniobra engaosa,
trate de impedir o perturbar la reunin o el ejercicio de las funciones de las corporaciones o autoridades legislativas, jurisdiccionales o administrativas, o de cualquier otra
autoridad pblica, o pretenda influir en sus decisiones o deliberaciones.
Utilizacin indebida de informacin obtenida en el ejercicio de funcin pblica. Es
cuando una persona habindose desempeado como servidor pblico durante el ao
inmediatamente anterior utiliza, en provecho propio o de un tercero, informacin obtenida en calidad de tal y que no sea objeto de conocimiento pblico.
Soborno transnacional. Es cuando una persona da u ofrece a un servidor pblico extranjero, en provecho de este o de un tercero, directa o indirectamente, cualquier dinero,
objeto de valor pecuniario u otra utilidad a cambio de que este realice, omita o retarde
cualquier acto relacionado con una transaccin econmica o comercial. Se considera servidor pblico extranjero toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o
judicial en un pas extranjero, haya sido nombrada o elegida, as como cualquier persona
[93]
que ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, sea dentro de un organismo pblico o de una empresa de servicio pblico. Tambin se entender que ostenta la referida
calidad cualquier funcionario o agente de una organizacin pblica internacional.
Utilizacin indebida de influencias derivadas del ejercicio de funcin pblica. Es cuando
una persona habindose desempeado como servidor pblico durante el ao inmediatamente anterior utiliza, en provecho propio o de un tercero, influencias derivadas del ejercicio del cargo o de la funcin cumplida, con el fin de obtener ventajas en un trmite oficial.
Asociacin para la comisin de un delito contra la administracin pblica. Es cuando el servidor pblico se asocia con otro, o con un particular, para realizar un delito
contra la administracin pblica.
Defender y promocionar los derechos humanos, entendidos como la unidad integral de derechos civiles y polticos, econmicos, sociales y culturales y de derechos colectivos, conforme las normas constitucionales y los tratados internacionales ratificados por Colombia.
a las normas que se dicten para el efecto, y suscribir recibos cada vez que perciba
dineros, cualquiera sea su concepto.
Asimismo, deber acordar con claridad los trminos del mandato en lo concerniente al objeto, los costos, la contraprestacin y forma de pago.
Guardar el secreto profesional, incluso despus de cesar la prestacin de sus servicios.
Atender con celosa diligencia sus encargos profesionales, lo cual se extiende al
control de los abogados suplentes y dependientes, as como a los miembros de
la firma o asociacin de abogados que represente al suscribir contrato de prestacin de servicios, y a aquellos que contrate para el cumplimiento del mismo.
Proceder con lealtad y honradez en sus relaciones con los colegas.
Mantener en todo momento su independencia profesional, de tal forma que las
opiniones polticas propias o ajenas, as como las filosficas o religiosas no interfieran en ningn momento en el ejercicio de la profesin, en la cual solo deber
atender a la Constitucin, la ley y los principios que la orientan.
Prevenir litigios innecesarios, inocuos o fraudulentos y facilitar los mecanismos
de solucin alternativa de conflictos.
Respetar y cumplir las disposiciones legales que establecen las incompatibilidades para el ejercicio de la profesin.
Tener un domicilio profesional conocido, registrado y actualizado ante el registro
nacional de abogados para la atencin de los asuntos que se le encomienden,
debiendo adems informar de manera inmediata toda variacin del mismo a las
autoridades ante las cuales adelante cualquier gestin profesional.
Abstenerse de incurrir en actuaciones temerarias de acuerdo con la ley.
Exhortar a los testigos a declarar con veracidad los hechos de su conocimiento.
Informar con veracidad a su cliente sobre las siguientes situaciones:
Aceptar y desempear las designaciones como defensor de oficio. Solo podr excusarse por enfermedad grave, incompatibilidad de intereses, ser servidor pblico, o
tener a su cargo tres (3) o ms defensas de oficio, o que exista una razn que a juicio
del funcionario de conocimiento pueda incidir negativamente en la defensa del imputado o resultar violatoria de los derechos fundamentales de la persona designada.
Constituyen faltas contra la dignidad de la profesin:
Intervenir en actuacin judicial o administrativa de modo que impida, perturbe
o interfiera su normal desarrollo.
Encontrarse en estado de embriaguez o bajo el efecto de sustancias estupefacientes o de aquellas que produzcan dependencia, alteren la conciencia y la voluntad
al momento de realizar las actuaciones judiciales o administrativas en calidad de
abogado o en el ejercicio de la profesin.
Provocar o intervenir voluntariamente en rias o escndalo pblico originado en
asuntos profesionales.
Obrar con mala fe en las actividades relacionadas con el ejercicio de la profesin.
Utilizar intermediarios para obtener poderes o participar en honorarios con
quienes lo han recomendado.
Patrocinar el ejercicio ilegal de la abogaca.
Obtener clientes aprovechndose de una situacin de calamidad que afecte gravemente la libertad de eleccin.
Son faltas contra el decoro profesional:
Utilizar propaganda distinta al nombre del abogado, sus ttulos y especializaciones acadmicas, los cargos desempeados, los asuntos que atiende de preferencia o con exclusividad y los datos relativos a su domicilio profesional.
Solicitar o conseguir publicidad laudatoria para s o para los servidores pblicos
que conozcan o hayan conocido de los asuntos concretos a cargo del abogado.
Son faltas contra la recta y leal realizacin de la justicia y los fines del Estado:
Emplear medios distintos de la persuasin para influir en el nimo de los servidores pblicos, sus colaboradores o de los auxiliares de la justicia.
[96]
Exigir u obtener dinero o cualquier otro bien para gastos o expensas irreales o
ilcitas.
No entregar a quien corresponda y a la menor brevedad posible dineros, bienes
o documentos recibidos en virtud de la gestin profesional, o demorar la comunicacin de este recibo.
No rendir, a la menor brevedad posible, a quien corresponda, las cuentas o
informes de la gestin o manejo de los bienes cuya guarda, disposicin o administracin le hayan sido confiados por virtud del mandato, o con ocasin
de este.
No expedir recibos donde consten los pagos de honorarios o de gastos.
Constituyen faltas a la lealtad y honradez con los colegas:
Realizar directamente o por interpuesta persona, gestiones encaminadas a desplazar o sustituir a un colega en asunto profesional de que este se haya encargado, u ofrecer o prestar sus servicios a menor precio para impedir que se confiera
el encargo a otro abogado.
Aceptar la gestin profesional a sabiendas de que le fue encomendada a otro
abogado, salvo que medie la renuncia, paz y salvo o autorizacin del colega reemplazado, o que se justifique la sustitucin.
Negociar directa o indirectamente con la contraparte, sin la intervencin o autorizacin del abogado de esta.
Eludir o retardar el pago de los honorarios, gastos o expensas debidos a un colega
o propiciar estas conductas.
Constituyen faltas a la debida diligencia profesional:
Demorar la iniciacin o prosecucin de las gestiones encomendadas o dejar de
hacer oportunamente las diligencias propias de la actuacin profesional, descuidarlas o abandonarlas.
Omitir o retardar la rendicin escrita de informes de la gestin en los trminos
pactados en el mandato o cuando le sean solicitados por el cliente, y en todo
caso al concluir la gestin profesional.
Obrar con negligencia en la administracin de los recursos aportados por el
cliente para cubrir los gastos del asunto encomendado.
Omitir o retardar el reporte a los Juzgados de los abonos a las obligaciones que se
estn cobrando judicialmente.
[98]
[99]
nistracin para el desarrollo de proyectos especiales y el incremento de la productividad y la modernizacin de la Administracin Municipal.
As mismo, establece que con el propsito de democratizar y hacer ms eficiente
y racional la Administracin municipal, la ley, con fundamento en el artculo 320 de
la Constitucin Poltica, establecer categoras de municipios de acuerdo con su poblacin, recursos fiscales, importancia econmica y situacin geogrfica, y sealar, a
los municipios pertenecientes a cada categora, distinto rgimen en su organizacin,
gobierno y administracin. En todo caso, la superacin de la pobreza y el mejoramiento
de la calidad de vida de los habitantes, ser parmetro para todas las polticas sociales.
Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.
poder de decisin de los rganos centrales del Estado hacia el nivel territorial pertinente, en lo que corresponda, de tal manera que se promueva una mayor capacidad
de planeacin, gestin y de administracin de sus propios intereses, garantizando por
parte de la Nacin los recursos necesarios para su cumplimiento.
Integracin. Los departamentos y los municipios ubicados en zonas fronterizas
pueden adelantar programas de cooperacin dirigidos al fomento del desarrollo comunitario, la prestacin de los servicios pblicos, la preservacin del ambiente y el desarrollo productivo y social, con entidades territoriales limtrofes de un Estado.
Regionalizacin. El ordenamiento territorial promover el establecimiento de Regiones de Planeacin y Gestin, regiones administrativas y de planificacin y la proyeccin de Regiones Territoriales como marcos de relaciones geogrficas, econmicas,
culturales y funcionales, a partir de ecosistemas biticos y biofsicos, de identidades
culturales locales, de equipamientos e infraestructuras econmicas y productivas y de
relaciones entre las formas de vida rural y urbana, en el que se desarrolla la sociedad
colombiana y hacia donde debe tender el modelo de Estado Republicano Unitario. En
tal sentido la creacin y el desarrollo de Regiones de Planeacin y Gestin, Regiones
Administrativas y de Planificacin, y la regionalizacin de competencias y recursos pblicos se enmarcan en una visin del desarrollo hacia la complementariedad, con el fin
de fortalecer la unidad nacional.
Sostenibilidad. El ordenamiento territorial conciliar el crecimiento econmico,
la sostenibilidad fiscal, la equidad social y la sostenibilidad ambiental, para garantizar
adecuadas condiciones de vida de la poblacin.
Participacin. La poltica de ordenamiento territorial promover la participacin,
concertacin y cooperacin para que los ciudadanos tomen parte activa en las decisiones que inciden en la orientacin y organizacin territorial.
Solidaridad y equidad territorial. Con el fin de contribuir al desarrollo armnico
del territorio colombiano, la Nacin, las entidades territoriales y las figuras de integracin territorial de mayor capacidad poltica, econmica y fiscal, apoyarn aquellas entidades de menor desarrollo relativo, en procura de garantizar el acceso equitativo a las
oportunidades y beneficios del desarrollo, para elevar la calidad de vida de la poblacin.
Diversidad. El ordenamiento territorial reconoce las diferencias geogrficas, institucionales, econmicas, sociales, tnicas y culturales del pas, como fundamento de la
unidad e identidad nacional, la convivencia pacfica y la dignidad humana.
Gradualidad y flexibilidad. El ordenamiento territorial reconoce la diversidad de
las comunidades y de las reas geogrficas que componen el pas, por tanto, ajustar las
diferentes formas de divisin territorial. Las entidades e instancias de integracin territorial se adaptarn progresivamente, para lo cual podrn asignrseles las competencias
y recursos que les permitan aumentar su capacidad planificadora, administrativa y de
[101]
[104]
[105]
Recursos naturales.
to de capacidades institucionales para el desarrollo territorial, del que se beneficiar a alcaldas, gobernaciones, grupos tnicos, cuerpos colegiados y a la sociedad civil.
Como acciones inmediatas de este Programa se contempla la asistencia tcnica a las
entidades territoriales en materia de: formulacin de planes municipales, distritales y
departamentales de desarrollo para el logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio,
atencin integral a las Vctimas del Desplazamiento Forzado por la Violencia, gestin
del riesgo por cambio climtico, planes de desarrollo de las entidades territoriales y
formulacin de proyectos regionales estratgicos.
En el marco de este Programa y como una de sus acciones prioritarias e inmediatas, se conformar y operar el equipo Interinstitucional de Asistencia Tcnica Territorial en materia de formulacin, ejecucin, articulacin y seguimiento de la poltica
dirigida a las Vctimas del Desplazamiento Forzado por la Violencia. Este Equipo estar
integrado por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, el Departamento Nacional
de Planeacin, el Ministerio del Interior y de Justicia y la Agencia Presidencial para la
Accin Social y Cooperacin Internacional. Para el logro de los propsitos de este equipo cada una de las entidades involucradas asignar los recursos humanos y financieros
necesarios para tal fin.
co que una patrulla de soldados dispare y mate personas que viajan en un vehculo que
no observa la orden de pare en un retn militar o que detengan a una persona por el
solo hecho de protestar de manera enrgica porque considera que estn abusando de
la autoridad. Estas circunstancias ponen de presente la necesidad de que el personero
y los funcionarios de la entidad cultiven y promuevan una actitud fundamentada en la
tica de los derechos humanos y no en el pragmatismo autoritario, tal como lo hacen
muchos Personeros de Colombia, y honrando la memoria de algunos que incluso llegaron a ofrendar su vida por el servicio a la comunidad y a los ideales de un pas en paz y
con plena vigencia de los derechos humanos.
Como un recurso pedaggico y de promocin y divulgacin de los principios
ticos que deben orientar la funcin de las personeras de todo el pas, en este acpite
transcribimos el cdigo de tica de la Personera de Santiago de Cali, adoptado en 2008
y que no pueden ser solo enunciados retricos, sino una prctica cotidiana de los funcionarios de las personeras municipales:
I. Presentacin
El presente Cdigo de tica, formulado y adaptado en consenso por los servidores pblicos de la Personera Municipal de Santiago de Cali, se constituye en una gua
prctica y fundamental para promover dentro de su accionar diario, prcticas saludables que generen confianza y responsabilidad social frente a los grupos con los que interacta. Pretende el Cdigo de tica promover un activo compromiso con la puesta en
prctica de los principios y valores, en procura de generar un adecuado ambiente para
la gestin ntegra, transparente y eficiente del rgano de control, lo que redundar en
la prestacin de servicios de calidad que satisfagan las necesidades de nuestros clientes.
La concepcin tica del funcionario de la Personera Municipal de Santiago de
Cali, debe constituirse entonces, en la preocupacin por el bienestar del otro en trminos de responsabilidad y cuidado. De ah que la tica tiene que ver fundamentalmente
con la vida, con las interacciones y no con los discursos y las normas. Es as como este
Cdigo debe ser una gua de actuacin por excelencia para cada una de las personas
que hacen parte de nuestra entidad; para los grupos con los que interacta constituye
el marco tico de su relacin con nosotros, y para la comunidad debe ser la norma
contra la cual evale nuestro comportamiento.
Conscientes de la responsabilidad social que nos corresponde como servidores pblicos de la Personera Municipal de Santiago de Cali, en la construccin de una cultura
tica, corresponde a cada uno de nosotros adelantar las acciones necesarias para asegurar
su conocimiento, apropiacin, difusin y cumplimiento entre nuestros compaeros de trabajo, como principios bsicos de convivencia en el ejercicio de la funcin pblica.
[108]
[109]
Funcin pblica: Para efectos de este Cdigo de tica se entiende por funcin
pblica toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada en
nombre del Estado o al servicio del mismo o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos. El fin de la funcin pblica de administrar el Estado es el bien comn,
ordenado por las disposiciones de la Constitucin Poltica, los tratados Internacionales
ratificados por Ley de la Repblica, la ley y el reglamento que la regula.
Servidor pblico: De acuerdo con la definicin de la Constitucin Poltica de
Colombia, artculo 123: Son servidores pblicos los miembros de las Corporaciones
Pblicas, los trabajadores y empleados del Estado y de sus entidades descentralizadas
territorialmente o por servicios. Los servidores pblicos estn al servicio del Estado y
de la comunidad; ejercern funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y
el reglamento. La Ley determinar el rgimen aplicable a los particulares que temporalmente desempeen funciones pblicas y regular su ejercicio.
IV. Principios
Los principios se refieren a las normas o ideas fundamentales que rigen el pensamiento o la conducta. Son las creencias bsicas desde las cuales se rige el sistema de
valores al que la persona o los grupos se adscriben. Dichas creencias se presentan como
postulados que el individuo y el colectivo asumen como las normas rectoras que orientan sus actuaciones y que no son susceptibles de trasgresin o negociacin. Se requiere
entonces que las actuaciones y decisiones de las personas se enmarquen dentro de
principios y valores tal vez no expresados por la Ley.
La Constitucin y la Ley dirigen los derechos y objetivos de la comunidad, la tica
siempre es cuestin de una persona o un grupo de personas y de las acciones correctas
de los seres, por ello la Personera Municipal de Santiago de Cali ha definido en la presente declaracin los siguientes principios:
Los bienes pblicos son de la comunidad y debemos garantizar su buen uso para
beneficio de la comunidad. La Personera de Santiago de Cali acta teniendo
[110]
como principio que los recursos a su cargo constituyen bienes sagrados, por lo
cual es fundamental su manejo honesto, responsable y transparente.
La administracin de recursos pblicos implica rendir cuentas a la sociedad sobre su utilizacin y los resultados de la gestin. La Personera de Santiago de
Cali da a conocer y coloca a disposicin de la comunidad la informacin de su
gestin, garantizndole el derecho a informarse permanentemente, lo cual implica un compromiso claro con la rendicin de cuentas de manera transparente
y oportuna.
Los ciudadanos tienen derecho a participar en las decisiones pblicas que los
afecten. La participacin en las decisiones pblicas es un derecho de los ciudadanos. La Personera de Cali garantiza la participacin en las decisiones pblicas
de manera oportuna.
La buena fe. Incorpora el valor tico de la confianza, del respeto por el otro y de
credibilidad para que las libertades de ambos se den en sentido de lo humano
como posibilidad de restaurar lo pblico como el espacio de interaccin social
y no de conflicto. Es la firme creencia de que quien interacta con la Personera
Municipal de Santiago de Cali lo hace dentro de la legalidad y en ausencia de
actuaciones fraudulentas que viciaran el contenido de la relacin.
La eficiencia. En cada actuacin de la Personera de Cali se velar por el cumplimiento oportuno, til y efectivo de los objetivos institucionales, en aras de una
productividad y un mejor uso de los recursos disponibles.
Celeridad. Las actuaciones administrativas de la Personera de Cali se caracterizan
por el impulso oficioso de los procedimientos, la supresin de trmites innecesarios, la capacidad de respuesta oportuna por parte de la entidad en sus relaciones
con los usuarios, clientes, proveedores, servidores pblicos, acreedores, las entidades pblicas y privadas y el medio social en el que se desarrolla, al igual que su
agilidad y oportunidad.
Imparcialidad. Todas las personas naturales o jurdicas que tengan o aspiren a
tener relaciones con la Personera de Cali, no podrn sentirse tendenciosamente
afectados en sus intereses o ser objeto de discriminacin y sin privilegios otorgados a grupos especiales.
Lealtad. El funcionario pblico de la Personera Municipal de Santiago de Cali se
consagrar voluntariamente a su trabajo, a sus colaboradores, superiores y a la
institucin.
Humanidad. El funcionario pblico de la Personera Municipal de Santiago de
Cali proceder con nobleza, reconociendo sus aciertos o sus equivocaciones,
mostrando disposicin para corregir lo que sea necesario y vaya en beneficio de
la persona y la entidad.
[111]
V. Valores Institucionales
1. Responsabilidad. Es hacernos cargo de las consecuencias de las palabras, las decisiones, los compromisos y, en general, de los actos libre y voluntariamente realizados,
no solo cuando sus resultados son buenos y gratificantes, sino tambin cuando nos son
adversos o indeseables. Responsabilidad es tambin hacer de la mejor manera lo que
nos corresponde, con efectividad, calidad y compromiso, sin perder de vista el beneficio colectivo. El servidor pblico debe hacer un esfuerzo honesto para cumplir con sus
deberes. Cuanto ms elevado sea el cargo que ocupa, mayor es su responsabilidad para
el cumplimiento de las disposiciones de este Cdigo.
Comportamientos:
Para que la responsabilidad se fortalezca como un valor efectivo en la Personera
Municipal de Santiago de Cali, los funcionarios y funcionarias:
Nos comprometemos con los problemas que padecen los habitantes ms pobres
y vulnerables de la ciudad.
Comportamientos:
Construimos un ambiente organizacional que nos permita expresarnos con franqueza, sinceridad y relacionarnos sin manipulaciones de ninguna ndole.
Hacemos un uso honrado y efectivo de los recursos pblicos.
Evitamos la parcialidad y el trfico de influencias en el ejercicio de la funcin
pblica.
[112]
Utilizamos la informacin proporcionada por los ciudadanos solo para los fines
establecidos por las normas legales.
3. Justicia. Es la concepcin que cada poca y civilizacin tienen acerca del bien
comn. Es un valor determinado por la sociedad que naci de la necesidad de mantener la autonoma entre sus integrantes. Es adems el conjunto de reglas y normas que
establecen un marco adecuado para las relaciones entre personas e instituciones, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones especificas en su interaccin.
Comportamientos:
Tratamos por igual a nuestros compaeros de trabajo y a los ciudadanos, sin distingo de raza, sexo, edad, cargo o condicin social.
Rechazamos la arbitrariedad y somos justos en nuestras decisiones.
Contribuimos a hacer ms iguales a los desiguales, incluir a los excluidos y a impedir que los ms vulnerables enfrenten situaciones de exclusin.
5. Solidaridad. Surge del reconocimiento de que todos los seres humanos somos
iguales y podemos comprender el dolor, la pena y la desventura de los dems. Estamos
capacitados para asumir como propias, las justas y razonables demandas de los otros.
Es reconocer la dignidad humana.
Comportamientos:
El Funcionario de la Personera Municipal de Santiago de Cali:
Cultivar sus relaciones con las diferentes personas buscando alcanzar un objetivo comn.
Mantendr el deseo y la motivacin de aportar, ser responsable y trascender.
Tener responsabilidad social y contribuir al bien comn.
Trabajar en equipo y buscar permanentemente, la solidaridad y la colaboracin.
[114]
Comportamientos:
Para que sea efectivo este valor los servidores debemos compartir responsabilidades, integrarnos con otros y respetar las normas acordadas en nuestros equipos de trabajo.
Asumir las relaciones con nuestros compaeros y compaeras como una escuela
de convivencia democrtica, de desarrollo personal y colectivo.
VI. Principios ticos de la Personera de Cali
Directrices ticas
En la prctica, la gestin tica de la Personera consiste en asumir su responsabilidad social frente a los grupos con los que interacta, encaminando sus acciones hacia
el establecimiento de estilos de trabajo que le permitan consolidar la tica pblica y
ajustar su plan estratgico y su estructura organizacional hacia la bsqueda de los fines
sociales que le ordena la Constitucin y la Ley. La Personera debe ser confiable para la
ciudadana, lo cual resulta de responder efectivamente a los requisitos del cliente. As
mismo, la entidad tiene clientes internos conformados por sus propios directivos y funcionarios, siendo importante involucrar los contratistas y proveedores. Frente a estos
grupos de inters, la entidad tiene unas responsabilidades bsicas, como formas concretas de operar dentro de una gestin tica y que se exponen para mejor ilustracin:
Con los directivos
La Personera debe estudiar el perfil tico de los directivos, establecer reglas claras, precisas y pblicas acerca de cmo resolver conflictos de inters que puedan presentarse en el ejercicio de la funcin pblica del directivo. La probidad es la seal ms
clara del compromiso tico y de la integridad de los directivos. El directivo debe tener
una conducta ejemplar que lo haga confiable para los clientes internos y externos de la
Personera, lo cual est estrechamente conectado con sus actuaciones cotidianas en el
ejercicio de sus funciones.
Depende de la voluntad poltica de cada directivo el que se puedan construir estrategias de prevencin y control de la corrupcin, dando cuerpo a un ente de control
que se destaque por su rectitud y por su alta responsabilidad social. El sentido moral de
la accin directiva se logra mediante un proceso de integracin comunicativa, donde el
directivo genere espacios para el dilogo y el intercambio de expectativas, promueva un
estilo de direccin que facilite la circulacin de la informacin en todos los sentidos y especialmente en que mantenga transparencia y coherencia entre lo que dice y lo que hace.
[115]
Un directivo con autoridad es un autntico lder que, desde la lgica de la responsabilidad y bajo una perspectiva democrtica del ejercicio del poder, anima al grupo a fijar sus procedimientos y responsabilidades, acompaa los procesos de dilogo,
esclarece dudas y orienta las deliberaciones.
En este sentido, los directivos son un factor decisivo para que el rgano de control se convierta en un espacio tico, puesto que tienen el poder para promover acciones y prcticas que hagan viable la integridad en la gestin de la Personera.
Con los funcionarios
La Personera debe permitir el desarrollo integral de las necesidades y capacidades de los funcionarios. El trabajo promueve el desarrollo humano integral cuando se
da crdito a la iniciativa y participacin de los servidores en la toma de decisiones, a la
vez que se coloca en funcin del crecimiento de las personas en los niveles profesional,
personal y familiar.
Como seres humanos, los servidores pblicos tienen derechos que deben ser garantizados y respetados, y necesidades que deben ser resueltas. Es necesario contar con
un sistema de evaluacin del desempeo que no tenga favoritismos y juicios apresurados o errados sobre el trabajo de las personas y su potencial.
Con los contratistas
Los contratistas aportan a la Personera los bienes o servicios que esta necesita
para cumplir su objeto social. Juegan un papel fundamental como colaboradores de la
entidad, con la que establecen acuerdos de cooperacin de mutuo beneficio.
La Personera debe cumplir frente a ellos los compromisos contractuales y establecer una poltica de informacin, pagar oportunamente las obligaciones, para que los
proveedores puedan desarrollar eficientemente su labor y as puedan responder a su
vez con sus responsabilidades laborales y sociales.
Las entidades pblicas deben establecer mecanismos para la prevencin del
uso de sobornos, de prcticas desleales tales como la difamacin, la manipulacin de
precios, la celebracin de pactos ilcitos para monopolizar a los proveedores, la violacin de la propiedad intelectual, el contrabando, la construccin de monopolios en
el mercado y el abuso de informacin confidencial. Es importante que la Personera
establezca sistemas para garantizar el acceso equitativo y transparente de sus contratistas, abstenindose de emplear cualquier forma de comisin o presin que lesione las
condiciones de justicia en que todas las dems entidades tienen derecho a ofrecer sus
productos. La construccin de cadenas ticas es una tarea fundamental a la que est
llamada la entidad, lo cual significa aprobar contratistas que apliquen polticas ticas y
de responsabilidad social empresarial.
[116]
del medio ambiente. Todas estas prcticas suponen una fuerte y permanente educacin ambiental para los funcionarios de la entidad y quienes visiten las instalaciones. El
desarrollo de campaas institucionales de sensibilizacin, el diseo de proyectos que
refuercen las prcticas ambientales y la Implantacin de programas, es responsabilidad
de la entidad.
Con la ciudadana en general
La Personera tiene como finalidad ltima garantizar y proteger los derechos que
la Constitucin otorga a todos los ciudadanos. Por otra parte, la naturaleza de la funcin administrativa radica en servir a la sociedad en general y a cada ciudadano en particular, para hacer posibles los fines sociales que sustentan la existencia del Estado. Adicionalmente, el ente estatal financia sus actividades con los aportes que la ciudadana
hace a travs del pago de tributos, tasas y pago de servicios prestados. Por lo tanto, la
relacin de la Personera con la ciudadana tiene unas pautas especficas. En esta lnea,
lo primero que debera sealarse es que si las entidades pblicas toman sus recursos
de la sociedad, deben retribuirla con servicios de excelente calidad, que se constituyan
en verdaderos beneficios sociales. La atencin a los ciudadanos debe hacerse bajo el
enfoque del servicio pblico, es decir, en trminos respetuosos, corteses y oportunos, y
garantizando que la informacin suministrada al pblico sobre los servicios ofrecidos
y sobre la misma entidad, sea veraz y pertinente. Esto implica estructurar la comunicacin de la Personera de manera que se consulte a la ciudadana y se la mantenga
informada de manera permanente sobre los asuntos que la afectan, permitiendo procesos de circulacin de la comunicacin que retroalimenten a las diferentes instancias
y hagan transparente y confiable el rgano de control.
[119]
Captulo IV
La gestin interna
de la personera
El personero, como jefe de una entidad que goza de autonoma administrativa y presupuestal, tiene una serie de tareas y responsabilidades administrativas, financieras y de
gerencia pblica. Ellas son de vital importancia para poder cumplir con las importantes
funciones que la constitucin y la ley le atribuyen a la personera. En tal virtud, el personero emite actos administrativos54 que se denominan resoluciones.
El personero, desde que se propuso aspirar a tal dignidad, ha debido prepararse
con mayor dedicacin en los temas de gerencia pblica y del adecuado desempeo de
sus funciones. Para ello ha podido acudir a la Escuela Superior de Administracin Pblica, al Instituto de Estudios del ministerio pblico y a la Defensora del Pueblo. Es un
error posesionarse del cargo sin haber dedicado un tiempo prudencial a la profundizacin de los conocimientos, habilidades y destrezas para desempearlo adecuadamente
o no preocuparse por adelantar durante su gestin, un proceso de formacin continua
para s mismo, y para los servidores pblicos de la entidad.
[121]
privados de su mutua conveniencia, ya para el cumplimiento de las obligaciones esenciales del mismo. La autoridad civil lleva implcita la potestad de mando y de imperio
que tiene su expresin ms clara, caracterstica y acentuada en el ejercicio del poder
ejecutivo, sin que ello impida que en otros campos de la actividad estatal haya tambin
funcionarios envueltos dentro de la rbita de los que conoce como autoridad civil
(Expedientes Nos. 895, 897, 899, Consejero Ponente, doctor Carmelo Martnez Conn).
El Consejo de Estado, seccin quinta, en providencia del 27 de noviembre de
1988 y bajo la radicacin N 2103 expres que () De acuerdo a lo sealado en el
artculo 188 de la Ley 136 en concordancia con los artculos 118 de la Carta y 178 de
la misma ley, el Personero municipal es un funcionario que ejerce autoridad civil. Para
efectos de lo previsto en la Ley 136, artculo 188, se entiende por autoridad civil la capacidad legal y reglamentaria que ostente un empleado oficial para cualquiera de las
siguientes atribuciones:
1. Ejercer poder pblico en funcin de mando para una finalidad prevista en esta
ley, que obliga al acatamiento de los particulares y en caso de desobediencia, con
facultad de la compulsin o de la coaccin por medio de la fuerza pblica.
2. Nombrar o remover libremente los empleados de su dependencia, por s o por
delegacin.
3. Sancionar a los empleados con suspensiones, multas o destituciones.
Direccin administrativa. En este sentido, el artculo 190 de la Ley 136 seala: Esta
facultad adems del alcalde, la ejercen los secretarios de la alcalda, los jefes de departamento administrativo y los gerentes o jefes de las entidades descentralizadas, y los jefes
de las unidades administrativas especiales, como superiores de los correspondientes
servicios municipales. Tambin comprende a los empleados oficiales autorizados para
celebrar contratos o convenios; ordenar gastos con cargo a fondos municipales; conferir comisiones, licencias no remuneradas, decretar vacaciones y suspenderlas, para
trasladar horizontal o verticalmente a los funcionarios subordinados reconocer horas
extras, vincular personal supernumerario o fijarle nueva sede al personal de planta; a
los funcionarios que hagan parte de las unidades de control interno y quienes legal o
reglamentariamente tengan facultades para investigar las faltas disciplinarias.
Es muy importante que el personero tenga en cuenta que en cumplimiento de
las Leyes 87 y 190, como director de la entidad y en ejercicio de la autoridad civil y administrativa, debe definir y ejecutar un conjunto de planes, mtodos, principios, normas e
indicadores de verificacin para el debido control y evaluacin de las labores asignadas
a la personera en la Constitucin y las leyes. Esto se materializa en un plan de gestin
o un plan estratgico de la entidad, que debe elaborarse para el periodo respectivo con
propsitos bien definidos para cada uno de los aos del mismo.
[122]
2. Gestin de personal
De conformidad con el artculo 181 de la Ley 136, sin perjuicio de las funciones
que les asigne la Constitucin y la ley, los personeros tienen la facultad nominadora del
personal de su oficina, la funcin disciplinaria, la facultad de ordenador del gasto y la
iniciativa en la creacin, supresin y fusin de los empleos bajo su dependencia, sealarles funciones especiales y la fijacin de los emolumentos con arreglo a los acuerdos
correspondientes.
eficacia, probidad, moralidad y transparencia. Para ello debe velar porque en la entidad
se desarrollen entre otras acciones:
Coordinar los planes y programas para garantizar la aplicacin de las normas que
regulan procesos de seleccin, evaluacin, capacitacin y promocin de personal
de la Personera.
Velar por el estricto y oportuno cumplimiento de las normas que sobre remuneracin y prestaciones sociales y econmicas rijan para los servidores de la entidad.
Realizar estudios sobre la actualizacin de la nomenclatura y elaborar los proyectos de normas y manuales de requisitos y funciones a nivel de cargo.
Orientar, coordinar y controlar las actividades relacionadas con el manejo y aplicacin de las normas sobre carrera administrativa.
Llevar los registros, el control, estadsticas y las hojas de vida del personal al servicio de la personera.
Preparar los planes y programas de capacitacin y adiestramiento de los empleados de la personera. Proyectar medidas para garantizar su cumplimiento.
Los actos expedidos por las autoridades delegatarias estarn sometidos a los mismos requisitos establecidos para su expedicin por la autoridad o entidad delegante y
sern susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas.
La delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponder exclusivamente al delegatario, sin perjuicio de que en virtud de lo dispuesto en el artculo
211 de la Constitucin Poltica, la autoridad delegante pueda en cualquier tiempo reasumir la competencia y revisar los actos expedidos por el delegatario, con sujecin a las
disposiciones del Cdigo Contencioso Administrativo. En todo caso relacionado con la
contratacin, el acto de la firma expresamente delegada, no exime de la responsabilidad legal civil y penal al agente principal.
Los alcaldes y los concejos distritales y municipales, al elaborar y aprobar los presupuestos, respectivamente, tendrn en cuenta que las apropiaciones para gastos
de funcionamiento de las contraloras y personeras, no podrn ser superiores a
las que fueron aprobadas en el presupuesto vigente, incrementadas en un porcentaje igual al ndice de precios al consumidor esperado para la respectiva vigencia fiscal55.
55
Las entidades territoriales al expedir las normas orgnicas de presupuesto debern seguir las disposiciones
de la Ley Orgnica del Presupuesto, adaptndolas a la organizacin, normas constitucionales y condiciones
[125]
La programacin, preparacin, elaboracin, presentacin, aprobacin, modificacin y ejecucin de las apropiaciones de las contraloras y personeras distritales
y municipales se regirn por las disposiciones contenidas en las normas orgnicas
del presupuesto de los distritos y municipios que se dicten de conformidad con
la Ley Orgnica del Presupuesto.
En igual sentido, el numeral 3 del literal a) del artculo 91 de la Ley 136 de 1994
establece que dentro de las funciones de los alcaldes est presentar dentro del trmino
legal el proyecto de acuerdo sobre el presupuesto anual de rentas y gastos. Y el numeral
4 del literal d) del artculo 91 de la Ley 136 de 1994 establece la prohibicin a los alcaldes
para crear obligaciones que excedan el monto global fijado para gastos de personal en
el presupuesto inicialmente aprobado. Lo anterior en directa relacin con el principio
de especialidad o especializacin: consagrado en el artculo 14 de la Ley 38 de 1989, segn el cual el presupuesto pblico debe elaborarse en forma detallada o especfica y no
en forma global y general, teniendo en cuenta las diferentes secciones presupuestales
contra las cuales deba registrarse el respectivo gasto o erogacin.
Los presupuestos de las personeras municipales tienen un lmite mximo establecido en el artculo 10 de la Ley 617 de 2000. Para las entidades territoriales clasificadas en categoras segunda, primera y especial, dicho lmite est establecido como un
porcentaje de los ingresos corrientes de libre destinacin; para las entidades territoriales clasificadas en categoras tercera, cuarta, quinta y sexta, el lmite mximo presupuestal est determinado en salarios mnimos. Durante cada vigencia fiscal, los gastos
de los concejos no podrn superar el valor correspondiente al total de los honorarios
que se causen por el nmero de sesiones autorizado en el artculo 20 de la Ley 617, ms
el uno punto cinco por ciento (1.5%) de los ingresos corrientes de libre destinacin.
Los gastos de personeras, contraloras distritales y municipales, donde las hubiere, no
podrn superar los siguientes lmites:
PERSONERAS
CATEGORA
Especial
1.6%
Primera
1.7%
Segunda
2.2%
de cada entidad territorial. Mientras se expiden estas normas, se aplicar la Ley Orgnica del Presupuesto
en lo que fuere pertinente.
[126]
PERSONERAS
CATEGORA
Tercera
350
Cuarta
280
Quinta
190
Sexta
150
En los municipios de categoras tercera (3), cuarta (4), quinta (5) y sexta (6),
cada personero municipal al inicio de su periodo, y por una sola vez, tendr derecho a
un subsidio de seis salarios mnimos mensuales legales, otorgado por la Nacin, para
garantizar la movilizacin del personero.
El artculo 37 de la Ley 1551 establece que los gastos de las personeras de municipios de categoras tercera (3), cuarta (4), quinta (5) y sexta (6), siempre se fijarn
por el aporte mximo que en salarios mnimos legales mensuales fija la ley para cada
vigencia.
Los ingresos corrientes de libre destinacin que se deben utilizar como base para
el clculo del lmite mximo al gasto de las personeras municipales estn definidos en
el artculo 3 de la Ley 617 de 2000 que seala que los gastos de funcionamiento de las
entidades territoriales deben financiarse con sus ingresos corrientes de libre destinacin, de tal manera que estos sean suficientes para atender sus obligaciones corrientes, provisionar el pasivo prestacional y pensional y financiar, al menos parcialmente, la
inversin pblica autnoma de ellas56. En todo caso, no se podrn financiar gastos de
funcionamiento con recursos de:
Los ingresos percibidos en favor de terceros que, por mandato legal o convencional, las entidades territoriales estn encargadas de administrar, recaudar o
ejecutar.
Los recursos del balance, conformados por los saldos de apropiacin financiados
con recursos de destinacin especfica.
56
Para efectos de lo dispuesto en la Ley 617 se entiende por ingresos corrientes de libre destinacin los ingresos corrientes excluidas las rentas de destinacin especfica, entendiendo por estas las destinadas por ley
o acto administrativo a un fin determinado. Los ingresos corrientes son los tributarios y los no tributarios,
de conformidad con lo dispuesto en la ley orgnica de presupuesto.
[127]
Hay que tener en cuenta que si con el presupuesto asignado para la personera
municipal no es posible cubrir los gastos de esta, la entidad territorial deber proceder
a la disminucin del gasto de la seccin presupuestal, como quiera que las transferencias por encima de los lmites establecidos en el programa de saneamiento o en
el acuerdo de reestructuracin computan para el gasto de funcionamiento del nivel
central, pero si las transferencias superan el lmite mximo del artculo 10 de la Ley
617, la entidad territorial estar incursa en un incumplimiento a la ley con los correspondientes efectos sealados en el artculo 84 de la Ley 617 de 2000.
El presupuesto de las personeras puede ser modificado por el concejo y a iniciativa del alcalde se podrn efectuar traslados y crditos adicionales cuando sea indispensable aumentar el monto de las apropiaciones autorizadas inicialmente o no
comprendidas en el presupuesto. Para efectuar adiciones al presupuesto de las personeras se debe tener en cuenta que estas no pueden sobrepasar el lmite mximo de
apropiaciones autorizadas para estos rganos de que tratan los artculos 10 y 11 de la
Ley 617 de 2000. Igualmente, los alcaldes en el transcurso de la vigencia fiscal pueden
reducir las apropiaciones presupuestales incluidas las de la Personera, previo concepto
del consejo de gobierno municipal o quien haga sus veces57.
Ha dicho la Corte Constitucional que en el orden territorial las personeras, al ser
ordenadoras del gasto en principio deben disponer los traslados internos necesarios para
garantizar los gastos mencionados. Sin embargo, de no ser posible tales traslados, en la
medida en que su presupuesto se compone de las transferencias que el Alcalde efecta
peridicamente en cumplimiento del acuerdo municipal que seale las apropiaciones
y gastos del municipio, es a este a quien corresponde realizar las diligencias necesarias
para obtener esta adicin. Si bien las personeras gozan de autonoma presupuestal son
ordenadoras del gasto, es claro que por no tener la potestad legal y reglamentaria para
efectuar decisiones presupuestales, no son las llamadas a presentar proyectos de acuer-
57
Segn concepto emitido por la Subdireccin de Fortalecimiento Institucional Territorial, Direccin General de Apoyo Fiscal. Radicacin 030036-26-10-07.
[128]
do o decretos de adicin presupuestal, ya que su autonoma presupuestal, administrativa y financiera se supedita a las transferencias efectuadas por el Alcalde58.
6. La contratacin
La Ley 80 y las normas que la complementan y desarrollan regulan los procesos
contractuales que adelanten las personeras. En consecuencia, el personero como re58
Sentencia T-1135 de 2003. Magistrado Ponente, doctor Marco Gerardo Monroy Cabra. Esta sentencia
adems agrega La decisin de la Sala ser amparar efectivamente los derechos del personero secuestrado y los de su familia. Proceder entonces a ordenar directamente al Alcalde del Municipio que realice
las gestiones pertinentes para poder continuar cancelando los salarios y prestaciones del personero y su
familia, durante el tiempo que siga secuestrado y hasta la finalizacin de su periodo como personero. Lo
anterior lo realizar aun cuando con este hecho tenga que destinar un pago doble sobre el cargo pblico,
pues se entender que realiza una excepcin a la regla general. En este orden se previene al Alcalde para
que en uso de su iniciativa, incluya en el presupuesto anual del 2004 las partidas necesarias para continuar con la cancelacin de los salarios y prestaciones sociales del personero en cabeza de su familia. No
obstante, la Sala estima pertinente prevenir a la autoridad encargada de la investigacin, para que en
virtud de lo sealado en esta providencia, estudie el caso para determinar si es procedente el pago de los
salarios del personero, no solo hasta que finalice el periodo como personero, sino hasta su libertad, en el
evento de que el secuestro se haya producido como consecuencia de las funciones ejercidas en su cargo,
de acuerdo a lo sealado por la Sentencia C-400 de 2003.
[129]
presentante legal de la entidad tendr en consideracin que al celebrar y ejecutar contratos, la entidad debe buscar el cumplimiento de los fines estatales y de sus funciones
especficas, la continua y eficiente prestacin de los servicios pblicos y la efectividad
de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecucin de dichos fines. Para ello:
Adelantarn las gestiones necesarias para el reconocimiento y cobro de las sanciones pecuniarias y garantas a que hubiere lugar.
Solicitarn la actualizacin o la revisin de los precios cuando se produzcan fenmenos que alteren en su contra el equilibrio econmico o financiero del contrato.
Exigirn que la calidad de los bienes y servicios adquiridos por las entidades estatales se ajuste a los requisitos mnimos previstos en las normas tcnicas obligatorias, sin perjuicio de la facultad de exigir que tales bienes o servicios cumplan con
las normas tcnicas colombianas o, en su defecto, con normas internacionales
elaboradas por organismos reconocidos a nivel mundial o con normas extranjeras aceptadas en los acuerdos internacionales suscritos por Colombia.
Sin perjuicio del llamamiento en garanta, repetirn contra los servidores pblicos, contra el contratista o los terceros responsables, segn el caso, por las indemnizaciones que deban pagar como consecuencia de la actividad contractual.
Adoptarn las medidas necesarias para mantener durante el desarrollo y ejecucin del contrato las condiciones tcnicas, econmicas y financieras existentes al
momento de proponer en los casos en que se hubiere realizado licitacin o de
contratar en los casos de contratacin directa. Para ello utilizarn los mecanismos de ajuste y revisin de precios, acudirn a los procedimientos de revisin y
correccin de tales mecanismos si fracasan los supuestos o hiptesis para la ejecucin y pactarn intereses moratorios. Sin perjuicio de la actualizacin o revisin
de precios, en caso de no haberse pactado intereses moratorios, se aplicar la tasa
equivalente al doble del inters legal civil sobre el valor histrico actualizado.
Actuarn de tal modo que por causas a ellas imputables, no sobrevenga una mayor onerosidad en el cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista.
Con este fin, en el menor tiempo posible, corregirn los desajustes que pudieren
[130]
presentarse y acordarn los mecanismos y procedimientos pertinentes para precaver o solucionar rpida y eficazmente las diferencias o situaciones litigiosas que
llegaren a presentarse.
Respetarn el orden de presentacin de los pagos por parte de los contratistas.
Solo por razones de inters pblico, el jefe de la entidad podr modificar dicho
orden dejando constancia de tal actuacin.
Para el efecto, las entidades deben llevar un registro de presentacin, por parte
de los contratistas, de los documentos requeridos para hacer efectivos los pagos
derivados de los contratos, de tal manera que estos puedan verificar el estricto
respeto al derecho de turno. Dicho registro ser pblico.
Lo dispuesto anteriormente no se aplicar respecto de aquellos pagos cuyos soportes hayan sido presentados en forma incompleta o se encuentren pendientes
del cumplimiento de requisitos previstos en el contrato del cual se derivan.
Las actuaciones de quienes intervengan en la contratacin estatal se desarrollarn con arreglo a los principios de transparencia, economa y responsabilidad y de
conformidad con los postulados que rigen la funcin administrativa. Igualmente, se
aplicarn en las mismas las normas que regulan la conducta de los servidores pblicos,
las reglas de interpretacin de la contratacin, los principios generales del derecho y los
particulares del derecho administrativo.
El comit de coordinacin del control interno cumple con las siguientes funciones:
Recomendar pautas para la determinacin, implantacin, adaptacin, complementacin y mejoramiento permanente del sistema de control interno, de conformidad con las normas vigentes y las caractersticas propias de la entidad.
Asesorar a la Personera en la definicin de los planes estratgicos y en la evaluacin del estado de cumplimiento de las metas y objetivos all propuestos.
[133]
Recomendar prioridades para la adopcin, adaptacin y adecuado funcionamiento y optimizacin de los sistemas de informacin gerencial, estadstica, financiera, de planeacin y de evaluacin de procesos, as como para la utilizacin
de indicadores de gestin generales y por reas.
Estudiar y revisar la evaluacin del cumplimiento de los planes, sistemas de control y seguridad interna y los resultados obtenidos por las dependencias de la
entidad.
Revisar el estado de ejecucin de los objetivos, polticas, planes, metas y funciones que corresponden a cada una de las dependencias de la entidad.
Coordinar con las dependencias de la entidad el mejor cumplimiento de sus funciones y actividades.
Presentar a consideracin del Personero propuestas de modificacin a las normas sobre control interno y gestin de calidad vigentes.
Evaluar y actualizar los procedimientos de control existentes en procura de minimizar los riesgos contables, administrativos y operativos de la entidad.
Evaluar las polticas misionales, contables, operativas, administrativas y financieras existentes.
Presentar a la Personera las recomendaciones necesarias con el fin de lograr su
uniformidad en beneficio de la entidad.
Verificar la oportuna toma de acciones correctivas resultantes de los informes de
control interno.
Servir de apoyo al Personero, en el proceso de toma de decisiones en materia de
sistema de control interno y gestin de calidad de la Personera.
Las dems que le sean asignadas por el personero, acordes con la naturaleza del
comit.
como testimonio e informacin a la persona o institucin que los produce y a los ciudadanos o como fuentes de la historia. Tambin se puede entender como la institucin
que est al servicio de la gestin administrativa, la informacin, la investigacin y la
cultura.
El objetivo esencial de los archivos es el de disponer de la documentacin organizada, de tal forma que la informacin institucional sea recuperable para uso de la
administracin en el servicio al ciudadano y como fuente de la historia. Por lo mismo,
los archivos harn suyos los fines esenciales del Estado, en particular los de servir a la
comunidad y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin y los de facilitar la participacin de la comunidad y el control del
ciudadano en las decisiones que los afecten.
Los servidores pblicos, al desvincularse de las funciones titulares entregarn los
documentos y archivos a su cargo, debidamente inventariados, conforme las normas y
procedimientos que establezca el Archivo General de la Nacin, sin que ello implique
exoneracin de la responsabilidad a que haya lugar en caso de irregularidades.
Al trmino e inicio del ejercicio de un cargo pblico para los servidores pblicos
descritos en los artculos 1 y 2 de la Ley 951 o de la finalizacin de la administracin para los particulares que administren fondos o recursos del Estado.
59
Para realizar la entrega y recepcin de los asuntos y recursos pblicos estatales, los titulares salientes debern llevar a cabo un acto formal, en el que se haga entrega del informe de su gestin y el acta administrativa, en la que en forma global conste el estado que guarda la administracin, a los titulares entrantes.
[136]
61
Por ejemplo, la Procuradura Delegada para Asuntos Ambientales y Agrarios realiza el seguimiento y vigilancia de la efectiva proteccin de los bienes de la poblacin desplazada. Mediante Resolucin 128 de
2008, el Procurador estableci que las Personeras Municipales y Distritales, las Procuraduras Regionales,
Provinciales y Distritales, la Oficina de Atencin a la Poblacin Desplazada de la Procuradura General de
la Nacin con sede en Bogot, y la Defensora del Pueblo remitirn sin anexos y nicamente va correo
electrnico, en la primera semana del mes calendario siguiente a aquel en el que se recepcion la solicitud
de proteccin de bienes abandonados por la poblacin desplazada a causa de la violencia, a la Procuradura Delegada para Asuntos Ambientales y Agrarios, el listado de las solicitudes recibidas y remitidas a
las Oficinas de Registro de Instrumentos Pblicos de conformidad con el cuadro que se adjunta, el cual
se encuentra disponible para ser diligenciado en formato electrnico, en la pgina web de la Procuradura
www.procuraduria.gov.co
En este sentido, por ejemplo, se han adelantado importantes proyectos de cooperacin para el fortalecimiento de las Personeras municipales con la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos (OACNUDH); la Agencia de Cooperacin Alemana (GTZ); la Agencia de Cooperacin
de los Estados Unidos de Norteamrica (USAID). Los Personeros pueden acudir a esta dependencia de la
Procuradura para solicitar informacin, participar en los programas y hacer sugerencias de cooperacin.
[137]
62
63
http://iemp.procuraduria.gov.co
Sobre las funciones de la entidad y sus dependencias, as como de sus planes y proyectos, los Personeros
pueden consultar la web: www.defensoria.org.co
[138]
Sobre los programas y proyectos que adelanta el Programa, as como pedir apoyo y cooperacin, se pude
consultar el sitio web: www.derechoshumanos.gov.co
Ms informacin disponible en: www.mij.gov.co
[140]
[142]
El respeto por el ordenamiento jurdico, los instrumentos internacionales suscritos por Colombia, la Constitucin, las leyes, las ordenanzas y los acuerdos municipales.
67
http://www.fenalper.org
[143]
Objetivos especficos
Promover, fomentar y defender las iniciativas y actividades de las personeras
municipales y distritales de la Repblica de Colombia y de las asociaciones departamentales, regionales y subregionales, ante las diversas instancias del Estado
y los particulares.
Proponer, impulsar y defender ante las autoridades competentes las reformas
que considere necesarias, con el fin de mejorar y fortalecer las personeras municipales del pas y sus funciones.
Fijar posicin pblica en relacin con temas y propuestas de inters nacional,
especialmente las relacionadas con la justicia, el ministerio pblico, los derechos
humanos, el derecho internacional humanitario, los mecanismos de participacin, la desaparicin forzada y el desplazamiento por causa del conflicto armado.
Representar a las asociadas ante las diferentes autoridades en los asuntos que
tengan relacin con el quehacer nacional.
Implementar acciones, planes y programas tendientes al fortalecimiento de las
relaciones entre las personeras municipales y distritales del pas.
Desarrollar alianzas con entidades pblicas y privadas dirigidas al fortalecimiento
de las personeras municipales y distritales y de sus asociadas.
Fungir como organismo consultivo y asesor de las asociadas, absolviendo las consultas que le sean elevadas por los titulares y dems funcionarios de las personeras municipales y distritales.
Promover, difundir y ejecutar programas de formacin acadmica profesional
para sus asociadas, servidores de las diferentes personeras municipales, distritales y pblico en general, para cuyo efecto organizar, ejecutar y participar en
seminarios, talleres, foros, diplomados, cursos y dems eventos que cumplan con
este objetivo.
Impulsar, financiar y realizar investigaciones y ensayos, as como publicaciones de
documentos y obras relacionadas con temas jurdicos, sociales, econmicos o de
cualquier otra ndole, de inters para las personeras.
Establecer mecanismos que permitan brindar apoyo efectivo en los casos de desplazamiento forzoso de personeros municipales y distritales ubicados en zonas
de conflicto, as como propender a la seguridad, cuando su vida e integridad personal se vean amenazados.
Invertir su patrimonio en eventos y asuntos de carcter gremial, educativo, cultural y de recreacin social, as como de solidaridad para sus asociadas y en general
realizar programas afines con los objetivos de la federacin.
[144]
[145]
y autoridades competentes en la coordinacin de los procesos de reinsercin y resocializacin de los desmovilizados en el marco normativo de la justicia transicional.
Direccin de poltica criminal y penitenciaria. El Personero debe tener en cuenta
que esta dependencia se encarga de proponer los lineamientos para la formulacin de
las polticas e iniciativas de Estado en materia criminal y penitenciaria, prevencin del
delito, acciones contra la criminalidad organizada y dems aspectos relacionados, en
coordinacin con las entidades correspondientes y, en especial, con el Ministerio del
Interior, el Ministerio de Defensa Nacional, la Fiscala General de la Nacin y el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, con enfoque diferencial y especializado. Tambin
elabora los estudios y presentar las propuestas sustantivas y de procedimiento en materia de poltica criminal, carcelaria y penitenciaria y del tratamiento normativo de la
libertad individual.
Direccin de poltica contra las drogas y actividades relacionadas. Se encarga de
proponer los lineamientos para la formulacin de las polticas e iniciativas en materia
de lucha contra las drogas y actividades conexas y relacionadas en coordinacin con las
instancias correspondientes. Tambin propone los lineamientos para la formulacin de
la poltica de lucha contra las drogas relacionada con los componentes de reduccin
de la oferta, reduccin de la demanda, gestin internacional y fortalecimiento jurdico.
As mismo, orienta la elaboracin de propuestas para la prevencin de la produccin,
trfico y consumo de drogas ilcitas, financiamiento del terrorismo, y dems actividades
relacionadas, as como la administracin de bienes incautados y en extincin de dominio y dems actividades relacionadas.
69
[146]
Aportar los insumos necesarios para el diseo, adopcin y evaluacin de la poltica pblica de atencin y reparacin integral a las vctimas.
Garantizar la operacin de la Red Nacional de Informacin para la Atencin y Reparacin a las Vctimas, incluyendo la interoperabilidad de los distintos sistemas
de informacin para la atencin y reparacin a vctimas.
Implementar y administrar el Registro nico de Vctimas, garantizando la integridad de los registros actuales de la informacin.
Administrar los recursos necesarios y hacer entrega a las vctimas de la indemnizacin por va administrativa de que trata la ley.
Administrar el Fondo para la Reparacin de las Vctimas y pagar las indemnizaciones judiciales ordenadas en el marco de la Ley 975 de 2005.
Hay que tener presente que los Centros Regionales de Atencin y Reparacin, unificarn y reunirn toda
la oferta institucional para la atencin de las vctimas, de tal forma que ellas solo tengan que acudir a estos
Centros para ser informadas acerca de sus derechos y remitidas para acceder de manera efectiva e inmediata a las medidas de asistencia y reparacin consagradas en la mencionada ley, as como para efectos
del Registro nico de Vctimas. Para este fin, la Unidad Administrativa Especial de Atencin y Reparacin
Integral a las Vctimas podr celebrar convenios interadministrativos con las entidades territoriales o el ministerio pblico y, en general, celebrar cualquier tipo de acuerdo que garantice la unificacin en la atencin
a las vctimas de que trata la ley 1448. Estos centros regionales de atencin y reparacin se soportarn en
la infraestructura que actualmente atienden vctimas, para lo cual se coordinar con el organismo a que se
refiere el artculo 163 de la mencionada Ley.
[147]
71
Garantizar los mecanismos y estrategias para la efectiva participacin de las vctimas con enfoque diferencial en el diseo de los planes, programas y proyectos
de atencin, asistencia y reparacin integral.
Coordinar la creacin, fortalecimiento e implementacin, as como gerenciar los
Centros Regionales de Atencin y Reparacin que considere pertinentes para el
desarrollo de sus funciones.
Definir los criterios y suministrar los insumos necesarios para disear las medidas
de reparacin colectiva de acuerdo a los artculos 151 y 152 de la Ley 1448, e
implementar las medidas de reparacin colectiva adoptadas por el Comit Ejecutivo de Atencin y Reparacin a las vctimas.
Desarrollar estrategias en el manejo, acompaamiento, orientacin y seguimiento de las emergencias humanitarias y atentados terroristas.
Implementar acciones para garantizar la atencin oportuna e integral en la emergencia de los desplazamientos masivos.
Coordinar los retornos y/o reubicaciones de las personas y familias que fueron
vctimas de desplazamiento forzado, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 66
de la Ley 1448.
Entregar la asistencia humanitaria a las vctimas de que trata el artculo 47 de la
Ley 1448, al igual que la ayuda humanitaria de emergencia de que trata el artculo
64, la cual podr ser entregada directamente o a travs de las entidades territoriales. Realizar la valoracin de que trata el artculo 65 para determinar la atencin
humanitaria de transicin a la poblacin desplazada.
Realizar esquemas especiales de acompaamiento y seguimiento a los hogares
vctimas.
Apoyar la implementacin de los mecanismos necesarios para la rehabilitacin
comunitaria y social.
Contribuir a la inclusin de los hogares vctimas en los distintos programas sociales que desarrolle el Gobierno Nacional.
Implementar acciones para generar condiciones adecuadas de habitabilidad en
caso de atentados terroristas donde las viviendas han sido afectadas.
Las dems que seale el Gobierno Nacional71.
Es de fundamental importancia que el Personero conozca el Documento CONPES 3726 de mayo de 2012.
Este documento presenta a consideracin del Consejo Nacional de Poltica Econmica y Social los lineamientos generales, el plan de ejecucin de metas, el presupuesto y mecanismo de seguimiento para el
Plan Nacional de Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas (PNARIV) de acuerdo con los artculos
175 y 182 de la Ley 1448 de 2011 y los artculos 119 y 154 de los Decretos ley 4634 y 4635, ambos de 2011.
El primero de estos contempla que el Gobierno Nacional () adoptar mediante decreto reglamentario
el Plan Nacional de Atencin y Reparacin a las Vctimas, el cual establecer los mecanismos necesarios
[148]
para la implementacin de todas las medidas de atencin, asistencia y reparacin contempladas en la ley
1448. Adicionalmente, indica que se deber elaborar un documento CONPES, el cual contendr el plan
de ejecucin de metas, presupuesto y el mecanismo de seguimiento. Puede consultarse en el siguiente
sitio web: http://www.dnp.gov.co/LinkClick.aspx?fileticket=Tkr7QU7Isso%3D&tabid=1475.
[149]
Captulo V
Funciones como agente
del ministerio pblico
El ministerio pblico es el conjunto de rganos instituidos para ejercer la representacin de la sociedad ante las dems manifestaciones del Estado y acta solamente cuando aparece comprometida la causa pblica con motivo de la aplicacin de la ley72.
La institucin constitucional del ministerio pblico tuvo su origen en la Carta
Fundamental de la Repblica de Colombia, Venezuela y Ecuador el 29 de abril de 1830.
Fue organizada, en desarrollo de dicha Constitucin, mediante la Ley del 11 de mayo
de 1830. El ministerio pblico era ejercido en un comienzo por el Procurador General
de la Nacin, como agente del poder ejecutivo, con atribuciones para defender a la
nacin ante los tribunales y juzgados, velar por la observancia de las leyes y promover
ante cualquier autoridad civil, militar y eclesistica los intereses nacionales y el orden
pblico artculo 100 de la Constitucin de 1830.73
En la primera Ley Orgnica se defini el ministerio pblico como un cuerpo de
funcionarios encargado de promover la ejecucin y cumplimiento de las leyes, disposiciones del gobierno y sentencias de los tribunales, tambin supervigilaba la conducta oficial de los funcionarios pblicos y persegua los delitos. Integraban el ministerio
pblico el Procurador General, los procuradores generales de los departamentos, los
procuradores de provincia, los sndicos personeros y los agentes de polica.
Como lo hemos sealado, la Constitucin de 1991 en su artculo 118 estableci
que el ministerio pblico ser ejercido por el Procurador General de la Nacin, por
el Defensor del Pueblo, por los procuradores delegados y los agentes del ministerio
pblico ante las autoridades jurisdiccionales, por los personeros municipales y por los
dems funcionarios que determine la ley. Al ministerio pblico corresponde la guarda
y promocin de los derechos humanos, la proteccin del inters pblico y la vigilancia
de la conducta oficial de quienes desempean funciones pblicas. Esta norma fue desarrollada por la Ley 573 y por el Decreto 262 de 2000.
72
73
Ver; Manrique Reyes Alfredo; Historia de las Personeras Municipales en Colombia; Ed. IEMP, Bogot,
2010.
Ver, Manrique Reyes Alfredo; La Constitucin de la nueva Colombia, Ed. CEREC, pg. 287 y ss., 1991.
[151]
[152]
que no estn relacionadas con las funciones de intervencin ante las autoridades judiciales.
Funciones de la divisin de registro y control y correspondencia. Registrar y mantener actualizada, en el sistema automtico adoptado por la entidad, la informacin sobre las actuaciones disciplinarias adelantadas por las autoridades de
control interno disciplinario, las procuraduras territoriales y las personeras, controlando el envo oportuno de los datos correspondientes.
Funciones de las procuraduras delegadas:
Conocer en primera instancia los procesos disciplinarios que se adelanten contra
los personeros delegados de la Personera de Bogot.
Las procuraduras regionales:
Conocer en segunda instancia los procesos disciplinarios decididos en primera
por los personeros, los procuradores provinciales y judiciales.
Revocar, de oficio o a solicitud de parte, sus propios actos y los actos administrativos de naturaleza disciplinaria expedidos por los personeros y los procuradores
distritales o provinciales, cuando sea procedente de acuerdo con la ley.
Conocer y resolver los impedimentos manifestados por los funcionarios de su dependencia, los personeros y los procuradores provinciales, as como las recusaciones
que contra ellos se formulen y designar los servidores que deban reemplazarlos.
Dirimir los conflictos de competencia que se susciten entre los personeros y los
procuradores provinciales.
Conocer en primera instancia, salvo que la competencia est asignada a otra dependencia de la Procuradura, los procesos disciplinarios que se adelanten contra
los alcaldes de municipios que no sean capital de departamento, los concejales
de estos, los personeros, personeros delegados, ediles de juntas administradoras
locales, rectores, directores o gerentes de las entidades y organismos descentralizados del orden distrital o municipal, los miembros de sus juntas o consejos directivos y contra servidores pblicos del orden distrital o municipal, segn el caso.
En la junta directiva del Instituto de Estudios del ministerio pblico habr un
representante de los personeros municipales.
[153]
El artculo 180 del Decreto 262 de 2000 establece que son agentes del ministerio
pblico, el Viceprocurador General, los procuradores delegados, los procuradores judiciales y los personeros distritales y municipales.
El artculo 178 de la Ley 136 seala las siguientes funciones del personero municipal como agente del ministerio pblico:
75
En Colombia el principio de legalidad ha sido entendido como una expresin de racionalizacin del ejercicio del poder, esto es, como el sometimiento de las actuaciones de quienes desempean funciones pblicas a norma previa y expresa que las faculten. Dicho principio est formulado de manera expresa en la
Carta Poltica. Sentencia C-028/06, Magistrado Ponente, Humberto Sierra Porto.
El artculo 146 de la Ley 1437 seala que toda persona podr acudir ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo, previa constitucin de renuencia, para hacer efectivo el cumplimiento de cualesquiera
normas aplicables con fuerza material de ley o actos administrativos.
[154]
oportunidades en el tiempo, podr volver a intentarse sin limitacin alguna. Sin embargo ser improcedente por los mismos hechos que ya hubieren sido decididos y en el
mbito de competencia de la misma autoridad.
La accin de cumplimiento proceder contra toda accin u omisin de la autoridad que incumpla o ejecute actos o hechos que permitan deducir inminente incumplimiento de normas con fuerza de ley o actos administrativos76. Tambin proceder
contra acciones u omisiones de los particulares, de conformidad con lo establecido
en la Ley 393. Con el propsito de constituir la renuencia, la procedencia de la accin
requerir que el accionante previamente haya reclamado el cumplimiento del deber
legal o administrativo y la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no
contestado dentro de los diez (10) das siguientes a la presentacin de la solicitud. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito, cuando el cumplirlo a cabalidad
genere el inminente peligro de sufrir un perjuicio irremediable, caso en el cual deber
ser sustentado en la demanda.
Tambin proceder para el cumplimiento de normas con fuerza de ley y actos
administrativos, lo cual no excluir el ejercicio de la accin popular para la reparacin
del derecho. La accin de cumplimiento no proceder para la proteccin de derechos
que puedan ser garantizados mediante la accin de tutela. En estos eventos, el juez le
dar a la solicitud el trmite correspondiente al derecho de tutela. Tampoco proceder
cuando el afectado tenga o haya tenido otro instrumento judicial para lograr el efectivo
cumplimiento de la norma o acto administrativo, salvo que de no proceder el juez, se
siga un perjuicio grave e inminente para el accionante. La accin de cumplimiento no
podr perseguir la observancia de normas que establezcan gastos.
76
Corte Constitucional en las Sentencias Nos. C-157, C-158 y C-193 de 1998, C-1194 de 2001 se ha
pronunciado sobre las condiciones de la procedibilidad de la accin de cumplimiento.
[156]
interponer las acciones de reparacin de perjuicios. En firme el fallo que ordena el cumplimiento del deber omitido, la autoridad renuente deber cumplirlo sin demora; si
no lo hiciere dentro del plazo definido en la sentencia, el juez se dirigir al superior del
responsable y le requerir para que lo haga cumplir y abra el correspondiente procedimiento disciplinario contra aquel. Pasados cinco (5) das ordenar abrir proceso contra
el superior que no hubiere procedido conforme lo ordenado y adoptar directamente
todas las medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El juez podr sancionar por
desacato al responsable y al superior hasta que estos cumplan su sentencia. Lo anterior
conforme lo dispuesto en el artculo 30 de la Ley 393. De todas maneras, el juez establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto y mantendr la competencia
hasta que cese el incumplimiento.
[158]
Relato y consideraciones relativas a los hechos que configuran el incumplimiento de las normas.
III. AUTORIDAD INCUMPLIDA
Anexar aparte de las pruebas que se quieran presentar, la que constituye la renuencia de la
autoridad para cumplir. O, si es del caso, por qu la situacin no hace necesaria la renuencia
previa, indicar y explicar el perjuicio irremediable que se quiere evitar.
V. PRETENSIN
Artculo 87 de la Constitucin Poltica, Ley 393 de 1997, y explicacin del porqu se consideran
incumplidas las normas.
VII. JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado otra accin de cumplimiento
con fundamento en los mismos hechos y normas y contra la misma autoridad a que se contrae
la presente, ante ningn tribunal administrativo.
VIII. NOTIFICACIONES
---------------------------------------------------------------------IX. ANEXOS
Copia de la demanda.
Los documentos que se anexan como pruebas.
De los Seores Magistrados, atentamente,
_____________________________________
C.C. No. _____________ de ______________
[159]
El juez a quien le corresponda el conocimiento, verificar que la demanda se ajuste a los requisitos legales y en caso de no ser as, no la admitir y le indicar al
interesado los defectos de que adolece para que los subsane en un trmino de
cinco (5) das hbiles. Si el demandante no los corrigiere, la rechazar.
Vencido el plazo previsto, el juzgado dar traslado de lo actuado a las partes para
que en un trmino de cinco (5) das presenten sus alegaciones.
Vencido el trmino para alegar, el juez dispondr de diez (10) das hbiles para
dictar sentencia. Cuando se compruebe durante el proceso que la autoridad demandada no dio cumplimiento a una ley o acto administrativo, la sentencia ordenar a la autoridad renuente iniciar su cumplimiento en un plazo no mayor de
[160]
treinta (30) das hbiles, trmino dentro del cual deber remitir al juzgado copia
del acto mediante el cual ejecuta el mandato previsto en la ley o acto administrativo.
En caso de que la autoridad requerida para el cumplimiento de su deber, mediante sentencia no cumpla con la orden judicial en el trmino establecido, se
incurrir en la sancin prevista en los artculos 150 y 184 del Cdigo Penal, para lo
cual se remitir copia de lo actuado a la autoridad judicial competente.
La sentencia que se dicte como resultado de la accin de cumplimiento ser
susceptible del recurso de apelacin, en los trminos previstos en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar, cuando se compruebe
que el demandante ha actuado con temeridad o mala fe, responder por los perjuicios que con sus actuaciones cause al demandado, a terceros y a la administracin de justicia. Si en el proceso o actuacin aparece prueba de tal conducta, el
juez impondr la correspondiente condena en la sentencia.
Esta es una importante herramienta que tiene el personero municipal para hacer
cumplir los fines de la administracin pblica y la responsabilidad de los funcionarios
oficiales.
La accin de repeticin es una accin civil de carcter patrimonial, que est
orientada a garantizar los principios de moralidad y eficiencia de la funcin pblica, sin
perjuicio de los fines retributivo y preventivo inherentes a ella y que deber ejercerse
en contra del servidor o ex servidor pblico que como consecuencia de su conducta
dolosa o gravemente culposa haya dado reconocimiento indemnizatorio por parte del
Estado, proveniente de una condena, conciliacin u otra forma de terminacin de un
conflicto. La misma accin se ejercitar contra el particular que investido de una funcin pblica haya ocasionado, en forma dolosa o gravemente culposa, la reparacin patrimonial77. No obstante, en los trminos de la Ley 678 y 147478, el servidor o ex servidor
77
La Accin de Repeticin est regulada por la Ley 678 de 3 de agosto de 2001, expedida con el
objeto de Regular la responsabilidad patrimonial de los servidores pblicos y de los particulares que desempeen funciones pblicas. Otras normas que la desarrollan y complementan
son: Ley 80 de 1993, artculo 54; Ley 136 de 1994, artculo 5 literal e); Ley 270 de 1996, artculo
72; Ley 446 de 1998, artculo 105; Ley 734 de 2002, artculo 48, numeral 36.
78
El artculo 142 de la Ley 1437 establece que cuando el Estado haya debido hacer un reconocimiento indemnizatorio con ocasin de una condena, conciliacin u otra forma de terminacin de conflictos que
sean consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa del servidor o ex servidor pblico o del
particular en ejercicio de funciones pblicas, la entidad respectiva deber repetir contra estos por lo pagado. La pretensin de repeticin tambin podr intentarse mediante el llamamiento en garanta del servidor o ex servidor pblico o del particular en ejercicio de funciones pblicas, dentro del proceso de respon-
[163]
Haber expedido el acto administrativo con vicios en su motivacin por inexistencia del supuesto de hecho de la decisin adoptada o de la norma que le sirve de
fundamento.
sabilidad contra la entidad pblica. Cuando se ejerza la pretensin autnoma de repeticin, el certificado
del pagador, tesorero o servidor pblico que cumpla tales funciones en el cual conste que la entidad realiz
el pago ser prueba suficiente para iniciar el proceso con pretensin de repeticin contra el funcionario
responsable del dao.
[164]
Se incurre en culpa grave cuando el servidor pblico acta infringiendo directamente la Constitucin o la ley, con inexcusable omisin o extralimitacin en el ejercicio
de las funciones, lo cual se presume en los eventos que relaciona el artculo 6 de la ley
citada, es decir:
Carencia o abuso de competencia para proferir de decisin anulada, determinada por error inexcusable.
Violar manifiesta e inexcusablemente el debido proceso en lo referente a detenciones arbitrarias y dilacin en los trminos procesales con detencin fsica o
corporal.
Para el adecuado ejercicio de la accin de repeticin y, por ende, para garantizar
su finalidad, el artculo 75 de la Ley 446 de 1998 cre los denominados comits de
conciliacin, integrados por funcionarios del nivel directivo, con la funcin de formular polticas sobre prevencin del dao antijurdico y especialmente, entre otras, de
determinar la procedencia de la accin de repeticin, dejando constancia expresa y
justificada de su decisin al respecto. El Decreto reglamentario No. 1214 de 2000, en sus
artculos 2 y 12, respectivamente, establecen:
El comit de conciliacin es una instancia administrativa que acta como sede
de estudio, anlisis y formulacin de polticas sobre prevencin del dao antijurdico
y defensa de los intereses de la entidad. Igualmente, decidir en cada caso especfico
sobre la procedencia de la conciliacin o cualquier otro medio alternativo de solucin
de conflictos, con sujecin estricta a las normas jurdicas sustantivas, procedimentales
y de control vigentes. La decisin del comit de conciliacin acerca de la viabilidad de
conciliar no constituye ordenacin de gasto.
Los comits de conciliacin de las entidades pblicas debern realizar los estudios pertinentes para determinar la procedencia de la accin de repeticin. Para ello, el
[165]
ordenador del gasto, al da siguiente del pago total de una condena, de una conciliacin
o de cualquier otro crdito surgido por concepto de la responsabilidad patrimonial de
la entidad, deber remitir el acto administrativo y sus antecedentes al comit de conciliacin, para que en un trmino no superior a 3 meses se adopte la decisin motivada
de iniciar o no el proceso de repeticin. Los apoderados encargados de iniciar los procesos de repeticin tendrn un plazo mximo de tres (3) meses a partir de que se haya
tomado la decisin para interponer la correspondiente demanda. Dentro de los seis
(6) meses siguientes a la entrada en vigencia del Decreto 1214 de 2000, los comits de
conciliacin debern decidir sobre la procedibilidad de la accin de repeticin respecto
de todos aquellos casos en que la administracin haya efectuado el pago total de una
condena o de una conciliacin. La Oficina de Control Interno de las entidades o quien
haga sus veces, deber verificar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en el
artculo 12 de Decreto 1214 de 2000.
Decretos con fuerza de ley dictados con fundamento en el artculo 150 numeral
10, es decir, decretos leyes dictados por el gobierno en uso de facultades extraordinarias (numeral 5).
79
[166]
Tambin hay que incluir aqu los decretos expedidos por el gobierno con fundamento en las facultades extraordinarias que le otorg la Constitucin en sus artculos transitorios, entre ellos el artculo 10 transitorio que dispone: "los decretos que
expida el gobierno en ejercicio de las facultades otorgadas en los anteriores artculos
tendrn fuerza de ley y su control de constitucionalidad corresponder a la Corte
Constitucional80.
Se deben tener en cuenta tambin los decretos expedidos con base en normas
posteriores a ese artculo 10, pues aunque lo razonable, de acuerdo a la distribucin de
competencias entre la Corte Constitucional y el Consejo de Estado, sera sostener que
como sobre ellos no se asign competencia expresa a la Corte Constitucional su conocimiento corresponde al Consejo de Estado, pero la Corte sin mayores argumentos y
obviando el anterior razonamiento ha asumido en varias oportunidades competencia
para controlarlos, tal como lo hizo cuando decidi sobre la constitucionalidad del Decreto 2067 de 1991 que tiene fundamento en el artculo 23 transitorio de la Constitucin Nacional.
80
81
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El artculo 2 del Decreto 2067 de 1991 ha establecido unos requisitos para el ejercicio de la accin de
inconstitucionalidad. Sin embargo, estos, ms que presupuestos formales, constituyen ms bien condiciones para la proposicin, ante el Tribunal Constitucional, de un debate en trminos racionales. Es decir,
tales presupuestos se circunscriben a unas exigencias mnimas que permitan conocer lo que es objeto
de demanda, las normas superiores infringidas y el motivo de la vulneracin, pues si ellas no se atienden
no es posible que el Tribunal adelante el juicio tcnico de confrontacin entre una norma legal y el Texto
Superior con miras a su exclusin o no del sistema jurdico. De este modo, si bien la accin de inconstitucionalidad tiene un carcter pblico e informal, ello no exime al demandante de la necesidad de formular
un razonamiento mnimo demostrativo del cargo, y tal razonamiento debe realizarse de manera objetiva,
[167]
La sentencia decide la cuestin debatida de manera definitiva y constituye segn lo indica la misma Carta Poltica, cosa juzgada constitucional. Adems tiene efectos erga omnes, es decir, validez para todos y no slo para quienes intervinieron en el
proceso. La doctrina ha sostenido tradicionalmente que dicha sentencia tiene efectos
pro-futuro, lo que implica que sean respetadas las situaciones jurdicas establecidas
durante su vigencia. Sin embargo, la Corte Constitucional mantiene el criterio de que
es a la misma Corte a la que corresponde determinar el efecto de sus fallos y en varias
ocasiones ha ejercido esa competencia dictando fallos de inexequibilidad con efectos
"desde siempre" o "hacia atrs", es decir, la invalidez se retrotrae al pasado y obliga a
que las cosas se devuelvan a la situacin existente antes de que se produjera la norma
declarada inexequible.
Mientras que la accin de inconstitucionalidad es competencia de la Corte Constitucional, la excepcin puede ser conocida por los tribunales ordinarios.
82
esto es, confrontando con la Carta Poltica los enunciados normativos demandados o las reglas de derecho
efectivamente contenidas en tales enunciados. Sentencia C-560 de 2004, ya citada.
Manrique Reyes, Alfredo. La Constitucin de la Nueva Colombia Edit. CEREC, Bogot, 1993; pg. 74.
[168]
[169]
de la obligacin de acatar los actos administrativos, sino que la Carta puso en manos
de una jurisdiccin especializada la facultad de decidir sobre la legalidad de los mismos,
ilegalidad que debe ser decretada en los trminos que indica el legislador La llamada excepcin de ilegalidad se circunscribe entre nosotros a la posibilidad que tiene un juez administrativo de inaplicar, dentro del trmite de una accin sometida a su conocimiento,
un acto administrativo que resulta lesivo del orden jurdico superior. Dicha inaplicacin
puede llevarse a cabo en respuesta a una solicitud de nulidad o de suspensin provisional
formulada en la demanda, a una excepcin de ilegalidad propiamente tal aducida por el
demandado, o aun puede ser pronunciada de oficio. Pero, en virtud de lo dispuesto anteriormente tal y como ha sido interpretado por la Corte Constitucional, tal inaplicacin
no puede ser decidida por autoridades administrativas, las cuales, en caso de asumir tal
conducta, podran ser demandadas a travs de la accin de cumplimiento, que busca,
justamente, hacer efectivo el principio de obligatoriedad y de presuncin de legalidad de
los actos administrativos.
Hay que recordar que el artculo 136 de la Ley 1437 establece el control inmediato de
legalidad. Mediante l, las medidas de carcter general que sean dictadas en ejercicio de la
funcin administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos durante los Estados
de Excepcin, tendrn un control inmediato de legalidad, ejercido por la Jurisdiccin de
lo Contencioso Administrativo en el lugar donde se expidan, si se tratare de entidades
territoriales, o del Consejo de Estado si emanaren de autoridades nacionales, de acuerdo
con las reglas de competencia establecidas en este Cdigo. Las autoridades competentes
que los expidan enviarn los actos administrativos a la autoridad judicial indicada, dentro
de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a su expedicin. Si no se efectuare el envo, la
autoridad judicial competente aprehender de oficio su conocimiento.
Cuando con la demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad que se produjere no se genere el restablecimiento automtico de un derecho subjetivo a favor
del demandante o de un tercero.
Cuando se trate de recuperar bienes de uso pblico.
Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia grave el
orden pblico, poltico, econmico, social o ecolgico.
Cuando la ley lo consagre expresamente.
debe estar sujeto. A travs de dicha accin se garantiza el principio de legalidad que es
consustancial al Estado social de derecho que nuestra Constitucin institucionaliza y se
asegura el respeto y la vigencia de la jerarqua normativa. Dicha jerarqua, cuya base es
la Constitucin, se integra adems con la variedad de actos regla que en los diferentes
grados u rdenes de competencia son expedidos por los rganos que cumplen las funciones estatales, en ejercicio de las competencias constitucionales y legales de que han sido
investidos formal, funcional o materialmente.
La accin de nulidad tiene un slido soporte en el principio de legalidad que surge, principalmente, del conjunto normativo contenido en los artculos 1, 2, 6, 121, 123 inciso 2,
124 de la Carta Poltica, pero as mismo tiene su raz en las normas que a nivel constitucional han institucionalizado y regulado la jurisdiccin de lo contencioso administrativo
(arts. 236, 237-1-5-6 y 238).
(Magistrado Ponente, Dr. Antonio Barrera Carbonell).
Son pues las dos acciones, caminos sealados por la ley colombiana como medios para hacer efectivo el control jurisdiccional de los actos administrativos y para
ejercer respecto a ellos, si es del caso, las sanciones tpicas del principio de legalidad.
Se asemejan ellas al denominado recurso por exceso de poder que ha consagrado el
derecho francs mediante jurisprudencia de vieja data, en cuanto atae a pretender
que se anule el acto administrativo en razn de una de las causales que se han visto en
el prrafo precedente.
Ahora bien, como se vena explicando ut supra, la accin de restablecimiento
del derecho (la misma que antes se conoca con el nombre de accin de plena jurisdiccin (C. C. A., art. 667, L. 167/41) y hoy accin de nulidad y restablecimiento del
derecho (D.L. 2304/89, art. 15), aunque en verdad es tpicamente de carcter subjetivo
(Toda persona que se crea lesionada en un derecho suyo ()), guarda estrecha armona con la accin de nulidad simple (tutelar el derecho objetivo), puesto que como se
deriva de la lectura del artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo vigente, los
motivos que se pueden invocar por el demandante, en una u otra accin, son comunes. De all que una de las pretensiones que contempla la accin de restablecimiento
del derecho sea la anulacin del acto administrativo y que otra, consecuencia de los
resultados favorables de esta, sea el restablecimiento en su derecho. Mas lgicamente,
ese restablecimiento est supeditado a que el derecho subjetivo del interesado exista,
porque si no existe, mal puede restablecrsele en algo que nunca ha estado en el patrimonio jurdico de esa persona.
Esto ltimo fue lo que observ el tribunal y vio cmo las simples irregularidades
de los actos que declar nulos no lesionaron ningn derecho suyo, por lo cual deneg
esa pretensin (). Que la accin necesariamente debe ser planteada contemplando el
demandante las dos solicitudes inseparables, la de la nulidad del acto y la del restablecimiento del derecho, no significa que el juez administrativo debe acceder indubitablemente a esta ltima, dado que en un juicio concreto es posible que el pretendido derecho que se requiere restablecer, no exista. Examinadas las caractersticas principales de
las mencionadas acciones y en orden a resolver la cuestin planteada por el demandante, es preciso establecer las diferencias sustanciales existentes entre estas acciones en la
legislacin vigente, de la siguiente manera:
La accin de nulidad se ejerce en inters y con el fin de defender el principio de
legalidad, lo que constituye un propsito de inters eminentemente general y no particular. Es una accin pblica, razn por la cual puede ser ejercida por cualquier persona.
No existe trmino de caducidad, salvo las excepciones previstas en la ley. Los efectos
de la sentencia se retrotraen a la expedicin misma del acto anulado por la jurisdiccin
competente. Procede contra actos generales e individuales, siempre y cuando slo se
persiga el fin de inters general de respeto a la legalidad. No obstante, segn jurispru[173]
dencia del Consejo de Estado, la accin de nulidad slo procede contra actos individuales cuando as lo ha previsto expresamente una ley. Por el contrario, la accin de
nulidad y restablecimiento del derecho se ejerce no slo para garantizar el principio de
legalidad en abstracto, sino que tambin con ella se pretende la defensa de un inters
particular que ha sido vulnerado por la expedicin del acto administrativo. Esta accin
slo puede ser ejercida por quien demuestre un inters especfico, es decir, el afectado
por el acto. Para su ejercicio se requiere el agotamiento previo de la va gubernativa
a travs de los recursos procedentes ante la misma administracin (Decreto 2304 de
1989). Por regla general, tiene un trmino de caducidad de cuatro meses contados a
partir de la notificacin, publicacin o ejecucin del acto definitivo. Cabe agregar que
si la parte demandante es una entidad pblica, la caducidad es de 2 aos.
Respecto a la sentencia que se dicte en desarrollo de esta accin, ella produce
dos clases de efectos: generales o erga omnes en cuanto a la declaratoria de nulidad y
relativos o interpartes en cuanto al restablecimiento de los derechos violados, pues este
solo beneficia y obliga a las partes que intervinieron en el proceso. Igualmente, como
pueden haberse producido efectos en virtud de la sentencia que no es posible eliminar,
en estos casos el restablecimiento del derecho se traducir en una indemnizacin de
perjuicios, en la modificacin de una obligacin fiscal o en la devolucin de lo pagado
indebidamente. Finalmente, por regla general slo procede contra actos de carcter
individual o subjetivo. Al respecto, el Consejo de Estado en providencia de abril 25 de
1986, con ponencia del Magistrado Dr. Enrique Low Murtra, expres que
No es la generalidad del acto administrativo impugnado lo que determina si una accin
es de nulidad o es de plena jurisdiccin (o de restablecimiento del derecho). Lo que determina la naturaleza de la accin son los fines del actor. Si este busca exclusivamente
la proteccin del ordenamiento jurdico violado cabr hablarse, con propiedad, de un
contencioso popular de anulacin. Si al solicitar la nulidad del acto administrativo, en
forma automtica se produce el restablecimiento del derecho habr de entenderse que
el actor ha impetrado una accin de restablecimiento aunque califique su demanda de
cualquier otra manera.
[174]
[175]
As mismo, el interesado podr solicitar la liquidacin judicial del contrato cuando esta
no se haya logrado de mutuo acuerdo y la entidad estatal no lo haya liquidado unilateralmente dentro de los dos (2) meses siguientes al vencimiento del plazo convenido
para liquidar de mutuo acuerdo o, en su defecto, del trmino establecido por la ley.
Los actos proferidos antes de la celebracin del contrato, con ocasin de la actividad contractual, podrn demandarse en los trminos de los artculos 137 y 138 de la
Ley 1437, segn el caso. El ministerio pblico o un tercero que acredite un inters directo podrn pedir que se declare la nulidad absoluta del contrato. El juez administrativo
podr declararla de oficio cuando est plenamente demostrada en el proceso, siempre
y cuando en l hayan intervenido las partes contratantes o sus causahabientes.
[176]
Sentencia T-114/07.
La ntima relacin existente entre la figura del amparo de pobreza y el derecho de acceder a la administracin de justicia ha sido reconocida de manera uniforme por la Corte Constitucional, en varios pronunciamientos, por ejemplo al destacar que la disponibilidad del amparo de pobreza hace que no pueda
hablarse de falta de acceso a la administracin de justicia, en el caso de personas que carecen de medios
econmicos suficientes para atender los gastos que demanda el proceso en que tienen inters. El amparo
de pobreza es entonces una medida correctiva y equilibrante, que dentro del marco de la Constitucin y
la ley busca garantizar la igualdad en situaciones que originalmente eran de desigualdad. Supone entonces
un beneficio, que bien puede concederse a una sola de las partes, naturalmente aquella que lo necesita.
Por igual motivo, este amparo no debe otorgarse al sujeto procesal que no se encuentre en la situacin de
hecho que esta institucin busca corregir.
[177]
[178]
Salvo que el juez rechace la solicitud de amparo, su presentacin antes de la demanda interrumpe la prescripcin que corra contra quien la formula e impide que
ocurra la caducidad, siempre que la demanda se presente dentro de los treinta das siguientes a la aceptacin del apoderado que el juez designe y se cumpla lo dispuesto en
el artculo. A solicitud de parte, en cualquier estado del proceso podr declararse terminado el amparo de pobreza, si se prueba que han cesado los motivos para su concesin.
A la misma se acompaarn las pruebas correspondientes y ser resuelta previo
traslado de tres das a la parte contraria, dentro de los cuales podr esta presentar y
pedir pruebas; el juez practicar las pruebas que considere necesarias dentro de los diez
das siguientes. En caso de que la solicitud no prospere, al peticionario y a su apoderado
se les impondr sendas multas de uno a dos salarios mnimos mensuales.
[179]
[180]
90
[181]
fines sociales y con ello garantizar el bienestar general y la justicia social.91 La naturaleza
social del Estado es un desarrollo ulterior de dicha orientacin. Los derechos sociales,
econmicos y culturales son expresin y consecuencia concreta de este precepto, tambin lo es el principio de igualdad que comprende no slo las relaciones polticas sino
todas las existentes entre los miembros de la comunidad.
El Estado debe proteger y atender de manera especial a las personas con debilidad manifiesta por su condicin econmica, fsica y mental. Los convictos inimputables sujetos a
una injusta y prolongada privacin de su libertad, cesado el motivo de la correspondiente
medida de seguridad, deben ser objeto de la proteccin integral por parte del Estado si se
encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta. La situacin descrita transforma la
obligacin genrica del Estado frente a las personas dbiles o marginadas, en obligacin
especfica y hace nacer el correlativo derecho a exigir las prestaciones correspondientes
por parte de las personas en quienes concurran las circunstancias de debilidad manifiesta. El Estado social de derecho impone la solucin sealada ante los casos de manifiesta
injusticia material y vulneracin de la dignidad humana, cuando ha sido el mismo Estado
el primero en eludir sus compromisos92.
Manrique Reyes, Alfredo. La Constitucin de la Nueva Colombia, Edit. CEREC, Bogot; 1991; pgina 6.
Sentencia Corte Constitucional No. T-401/92; Magistrado Ponente; Eduardo Cifuentes Muoz.
Aunque la Constitucin no consagra un derecho a la subsistencia este puede deducirse de los derechos a
la vida, a la salud, al trabajo y a la asistencia o a la seguridad social. La persona requiere de un mnimo de
elementos materiales para subsistir. La consagracin de derechos fundamentales en la Constitucin busca
garantizar las condiciones econmicas y espirituales necesarias para la dignificacin de la persona humana
y el libre desarrollo de su personalidad. (Sentencia T-426 de 1992).
[182]
igualitarismo, sino que todos los sectores de la poblacin deben tener igualdad de posibilidades para el pleno goce de sus derechos. Del principio de Estado social no deriva
la implantacin de un modelo econmico especfico para el pas. Sin embargo, tanto la
dictadura econmica del Estado, como la libertad irrestricta del capitalismo privado,
seran contrarias a los preceptos del Estado social94.
Finalmente, la definicin de estado de derecho, que no estaba contemplada expresamente en la anterior constitucin, significa la preeminencia jurdica y de justicia
de las instituciones. El Estado de derecho no se concibe si la funcin judicial no se ejerce
de manera independiente y si las normas que componen el ordenamiento dejan de vincular a los rganos que las ponen en vigencia. El personero debe saber que la aplicacin
judicial del ordenamiento es el momento en el que se prueba a s mismo el estado de
derecho en cuanto que sus normas cobijan por igual a gobernantes y gobernados. El
juez, rgano autnomo e imparcial, debe apelar nicamente al ordenamiento desligado de toda injerencia de los dems poderes para definir la causa si lo que se quiere
es que el estado de derecho adquiera en verdad el sentido de garanta y de objetividad
que lo justifican histricamente95.
El principio que rige la operatividad del estado de derecho y que hace posible el
funcionamiento de las instituciones es el de la obligatoriedad y ejecutabilidad de las
normas que, dentro del esquema de la organizacin poltica, profieren los organismos y
las autoridades competentes, segn la Constitucin. En general, la norma jurdica, independientemente de su jerarqua, obliga a sus destinatarios y es deber de las autoridades
pblicas, en el mbito de las atribuciones que a cada una de ellas corresponda hacerla
efectiva. Es cabalmente la inobservancia de ese deber lo que provoca, bajo el imperio de
la actual constitucin, el ejercicio de la accin de cumplimiento, de la cual es titular toda
persona y la verificacin acerca de si aquel ha sido o no acatado constituye el objeto
especfico de la sentencia que el juez ante quien dicha accin se instaura debe proferir.
La seguridad jurdica es garantizada mediante el principio de legalidad, segn el
cual toda actuacin del Estado debe ir precedida de una ley que le d fundamento y
94
95
[183]
cualquier intromisin del poder estatal en la rbita privada debe ser ejercida dentro de
la competencia definida por la Constitucin y la ley. Por otra parte, sin la idea de justicia, el Estado de derecho se convertira en una simple frmula vaca. Para un Estado
democrtico de derecho es necesario que los principios de legitimidad y de legalidad
concuerden y se complementen, cuando uno de ellos falta se abre paso a la arbitrariedad. El derecho requiere ser complementado por la justicia. Esto significa, por ejemplo,
que la ley expedida de conformidad con las formalidades, pero que no respeta la idea
de la justicia, desconoce los derechos y viola el postulado del Estado democrtico de
derecho. Como se seala en este libro, el personero tiene una serie de atribuciones y
recursos para garantizar la seguridad jurdica y la vigencia de los derechos humanos.
96
En general nuestra normatividad ha reservado la palabra "Nacin", en vez de la palabra "Estado", para hacer
referencia a las autoridades centrales y distinguirlas de las autoridades descentralizadas. La Carta utiliza la
palabra Nacin cuando se refiere a las competencias propias de las autoridades centrales, mientras que la
palabra Estado denota en general el conjunto de todas las autoridades pblicas. En nuestro orden constitucional la palabra "Estado" no se refiere exclusivamente a la Nacin sino que se emplea en general para
designar al conjunto de rganos que realizan las diversas funciones y servicios estatales, ya sea en el orden
nacional, o ya sea en los otros niveles territoriales.
[184]
territorio y a su poblacin de manera autnoma. Vale decir, definir con criterio poltico la
viabilidad de asuntos de inters pblico dentro de los lmites del ente territorial97.
El principio de la descentralizacin, con autonoma de sus entidades territoriales es un principio constitucional que reconoce la gran diversidad regional del pas y
consagra la autonoma de las entidades territoriales para encarar su propio desarrollo,
as como para participar ms directamente de las ventajas comparativas que posean.
Igualmente, se define la descentralizacin como principio de la accin de todas las ramas del poder pblico y en especial de la administracin pblica, con lo cual se deja en
libertad al poder central para encarar los retos crecientes de la internacionalizacin de
la vida colombiana y el desarrollo e implementacin de proyectos estratgicos para la
modernizacin nacional.
La descentralizacin la entendemos como un proceso en el cual se da un traspaso
de funciones de un nivel de gobierno a otro, o entre entes de un mismo nivel, siendo el
receptor autnomo (descentralizacin administrativa funcional), cuando se transfieren
recursos fiscales nacionales a un nivel subordinado (descentralizacin fiscal) o cuando
se transfiere poder decisorio a autoridades locales y regionales designadas mediante el
voto y/o a travs de formas de participacin popular (descentralizacin poltica). La
Constitucin plantea los tres tipos de descentralizacin y es por ello que hablamos de
la instauracin de un sistema federal atenuado98.
En muchos casos, el concepto de descentralizacin se confunde con trminos
como los de desconcentracin, delegacin, deslocalizacin, devolucin y privatizacin.
La desconcentracin se refiere a la transferencia de autoridad para la toma de decisiones
a instancias o agencias subordinadas al ente central. Estas agencias no tienen, necesariamente, ni personera jurdica propia, ni presupuesto, ni reglamento administrativo propio. La delegacin transfiere competencias, poder de decisin o funciones de manera
temporal siempre y cuando as lo determine el cuerpo legal. Sin embargo, hay quienes
aclaran que se trata slo de transferir el manejo de alguna funcin a una agencia controlada por el ente central. La deslocalizacin, tal como su nombre lo dice, hace referencia al
cambio de localizacin o lugar de actividades de servicio, administracin o produccin.
La devolucin hace alusin al fortalecimiento legal y financiero de instancias gubernamentales que no estn bajo el control del gobierno central y la privatizacin es la accin
de transferir funciones hacia organizaciones de diverso tipo de carcter privado, por
97
98
[185]
parte del gobierno central. El personero debe velar porque se cumplan los deberes y
derechos de los municipios consagrados en la LOOT y en la Ley 1551.
[186]
[187]
101
102
El Acto Legislativo No. 1 de 2012 conocido como el marco jurdico para la paz, incorpor un nuevo artculo
transitorio a la Constitucion, y este es el artculo 66 que establece entre otras cosas que los instrumentos
de justicia transicional sern excepcionales y tendrn como finalidad prevalente facilitar la terminacin
del conflicto armado interno y el logro de la paz estable y duradera, con garantas de no repeticin y
de seguridad para todos los colombianos; y garantizarn en el mayor nivel posible, los derechos de las
vctimas a la verdad, la justicia y la reparacin. Una Ley estatutaria podr autorizar que, en el marco de un
acuerdo de paz, se d un tratamiento diferenciado para los distintos grupos armados al margen de la ley
que hayan sido parte en el conflicto armado interno y tambin para los agentes del Estado, en relacin
con su participacin en el mismo. Mediante una Ley estatutaria se establecern instrumentos de justicia
transicional de carcter judicial o extrajudicial que permitan garantizar los deberes estatales de investigacin y sancin. En cualquier caso se aplicarn mecanismos de carcter extrajudicial para el esclarecimiento
de la verdad y la reparacin de las vctimas. Una ley deber crear una Comisin de la Verdad y definir su
objeto, composicin, atribuciones y funciones. El mandato de la comisin podr incluir la formulacin de
recomendaciones para la aplicacin de los instrumentos de justicia transicional, incluyendo la aplicacin
de los criterios de seleccin .Tanto los criterios de priorizacin como los de seleccin son inherentes a los
instrumentos de justicia transicional. El Fiscal General de la Nacin determinar criterios de priorizacin
para el ejercicio de la accin penal.
La convivencia pacfica es un fin bsico del Estado y el mvil ltimo de la actividad militar de las fuerzas del orden constitucional. La paz es, adems, presupuesto del proceso democrtico, libre y abierto, y
condicin necesaria para el goce efectivo de los derechos fundamentales. El lugar central que ocupa en el
ordenamiento constitucional llev a su consagracin como derecho y deber de obligatorio cumplimiento.
El mnimo de paz constituye as un derecho fundamental ya que de su garanta depende la efectividad de
los dems derechos civiles y polticos de la persona Sentencia T. 439/92; Magistrado Ponente Eduardo
Cifuentes M.
[188]
dos los particulares pero que es primordialmente exigible al Estado, no bajo una concepcin paternalista que establezca una dependencia absoluta. A tal concepto se ha
referido esta misma Sala, indicando que tiene el sentido de un deber, impuesto a toda
persona por el slo hecho de su pertenencia al conglomerado social, consistente en la
vinculacin del propio esfuerzo y actividad en beneficio o apoyo de otros asociados o
en inters colectivo103.
[190]
[191]
trato distinto que se les otorga tenga una finalidad, que dicha finalidad sea razonable,
vale decir, admisible desde la perspectiva de los valores y principios constitucionales,
que el supuesto de hecho esto es, la diferencia de situacin, la finalidad que se persigue y el trato desigual que se otorga sean coherentes entre s o, lo que es lo mismo,
guarden una racionalidad interna, que esa racionalidad sea proporcionada, de suerte
que la consecuencia jurdica que constituye el trato diferente no guarde una absoluta
desproporcin con las circunstancias de hecho y la finalidad que la justifican.
108
109
En el ao de 1936 se crearon los rganos del poder pblico; posteriormente, en 1945, por medio
de una reforma poltica, este tom forma en las tres ramas del poder pblico que conocemos;
y en 1991, a raz de la expedicin de la nueva Constitucin, se determin dividirlo en ramas y
rganos. Las ramas continuaron siendo las tres ya mencionadas (legislativa, judicial y ejecutiva);
mientras que los rganos se dividieron en organizacin electoral y organismos de control.
[192]
Las ramas del poder pblico. El Estado es titular del poder pblico que es uno y
cosa distinta es que para su ejercicio se distribuya la accin en ramas u rganos
que hagan efectivo su funcionamiento. (Art. 113 C.P.).
Los rganos del Estado cumplen, cada uno de ellos, con una funcin bsica, sin
perjuicio de que ejerzan otras en condiciones especiales, de donde es menester
una clusula general de competencia respecto de cada funcin bsica, con el fin
de evitar vacos que entorpezcan la eficacia del Estado.
Para prevenir que una rama del poder se convirtiera en suprema, y para inducirlas a cooperar,
los sistemas de gobierno que emplean la separacin de poderes se crean tpicamente con un
sistema de "checks and balances" (pesos y contrapesos). Este trmino proviene del constitucionalismo anglosajn, pero, como la propia separacin de poderes, es generalmente atribuida a
Montesquieu. Checks and balances se refiere a varias reglas de procedimiento que permiten a
una de las ramas limitar a otra, por ejemplo, mediante el veto que el presidente de los Estados
Unidos tiene sobre la legislacin aprobada por el Congreso, o el poder del Congreso de alterar
la composicin y jurisdiccin de los tribunales federales. Cada pas que emplee la separacin de
poderes tiene que tener su propio mecanismo de checks and balances; cuanto ms se aproxime
un pas al sistema presidencial, ms checks existirn entre las distintas ramas del poder, y ms
iguales sern en sus poderes relativos. Vzquez, E., Aguilera, C., y Olmeda, C., Checks and balances en el Diccionario Histrico y Artstico en La expansin de Gran Bretaa, Sarpe, 1985.
[193]
A conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitacin de los procedimientos en los que tengan la condicin de interesados y obtener copias, a su
costa, de documentos contenidos en ellos.
A abstenerse de presentar documentos no exigidos por las normas legales aplicables a los procedimientos de que trate la gestin.
A ser tratados con respeto por las autoridades y servidores pblicos, los cuales deben facilitarles el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
La utilizacin de medios electrnicos se regir por lo dispuesto en la Ley 527 de 1999 y en las normas que
la complementen, adicionen o modifiquen, en concordancia con las disposiciones del Captulo 8 del Ttulo
[194]
[195]
En virtud del principio de igualdad, las autoridades darn el mismo trato y proteccin a las personas e instituciones que intervengan en las actuaciones bajo
su conocimiento. No obstante, sern objeto de trato y proteccin especial las
personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta.
En virtud del principio de imparcialidad, las autoridades debern actuar teniendo en cuenta que la finalidad de los procedimientos consiste en asegurar y garantizar los derechos de todas las personas sin discriminacin alguna y sin tener
en consideracin factores de afecto o de inters y, en general, cualquier clase de
motivacin subjetiva.
En virtud del principio de buena fe, las autoridades y los particulares presumirn
el comportamiento leal y fiel de unos y otros en el ejercicio de sus competencias,
derechos y deberes.
En virtud del principio de moralidad, todas las personas y los servidores pblicos
estn obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad en las actuaciones
administrativas.
En virtud del principio de transparencia, la actividad administrativa es del dominio pblico, por consiguiente, toda persona puede conocer las actuaciones de la
administracin, salvo reserva legal.
En virtud del principio de publicidad, las autoridades darn a conocer al pblico
y a los interesados, en forma sistemtica y permanente, sin que medie peticin
alguna, sus actos, contratos y resoluciones, mediante las comunicaciones, notificaciones y publicaciones que ordene la ley, incluyendo el empleo de tecnologas
que permitan difundir de manera masiva tal informacin de conformidad con lo
dispuesto en este Cdigo. Cuando el interesado deba asumir el costo de la publicacin, esta no podr exceder en ningn caso el valor de la misma.
En virtud del principio de coordinacin, las autoridades concertarn sus actividades con las de otras instancias estatales en el cumplimiento de sus cometidos
y en el reconocimiento de sus derechos a los particulares.
En virtud del principio de eficacia, las autoridades buscarn que los procedimientos logren su finalidad y, para el efecto, removern de oficio los obstculos
puramente formales, evitarn decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y
sanearn, de acuerdo con este Cdigo las irregularidades procedimentales que
se presenten, en procura de la efectividad del derecho material objeto de la actuacin administrativa.
En virtud del principio de economa, las autoridades debern proceder con austeridad y eficiencia, optimizar el uso del tiempo y de los dems recursos, procurando el ms alto nivel de calidad en sus actuaciones y la proteccin de los
derechos de las personas.
En virtud del principio de celeridad, las autoridades impulsarn oficiosamente los
procedimientos, e incentivarn el uso de las tecnologas de la informacin y las
comunicaciones, a efectos de que los procedimientos se adelanten con diligencia, dentro de los trminos legales y sin dilaciones injustificadas.
El Gobierno Nacional podr crear comisiones intersectoriales para la coordinacin y orientacin superior de la ejecucin de ciertas funciones y servicios pblicos, cuando por mandato
legal o en razn de sus caractersticas, estn a cargo de dos o ms ministerios, departamentos
administrativos o entidades descentralizadas, sin perjuicio de las competencias especficas de
cada uno de ellos. El Gobierno podr establecer la sujecin de las medidas y actos concretos
de los organismos y entidades competentes a la previa adopcin de los programas y proyectos
de accin por parte de la Comisin Intersectorial y delegarle algunas de las funciones que le
corresponden. Las comisiones intersectoriales estarn integradas por los ministros, directores
de departamento administrativo, superintendentes y representantes legales de los organismos
y entidades que tengan a su cargo las funciones y actividades en referencia.
[198]
delegacin, transferir el ejercicio de funciones a sus colaboradores o a otras autoridades, con funciones afines o complementarias. Sin perjuicio de las delegaciones previstas
en leyes orgnicas, en todo caso, los ministros, directores de departamento administrativo, superintendentes, representantes legales de organismos y entidades que posean
una estructura independiente y autonoma administrativa podrn delegar la atencin
y decisin de los asuntos a ellos confiados por la ley y los actos orgnicos respectivos,
en los empleados pblicos de los niveles directivo y asesor vinculados al organismo
correspondiente, con el propsito de dar desarrollo a los principios de la funcin administrativa enunciados en el artculo 209 de la Constitucin Poltica.
Los representantes legales de las entidades descentralizadas podrn delegar
funciones a ellas asignadas, de conformidad con los criterios establecidos, con los
requisitos y en las condiciones que prevean los estatutos respectivos. En el acto de
delegacin, que siempre ser escrito, se determinar la autoridad delegataria y las funciones o asuntos especficos cuya atencin y decisin se transfieren. El Presidente de
la Repblica, los ministros, los directores de departamento administrativo y los representantes legales de entidades descentralizadas debern informarse en todo momento sobre el desarrollo de las delegaciones que hayan otorgado e impartir orientaciones
generales sobre el ejercicio de las funciones delegadas siguiendo los principios que
abordamos cuando se habl de las personeras delegadas.
La delegacin de las funciones de los organismos y entidades administrativos
del orden nacional, efectuada en favor de entidades descentralizadas o entidades territoriales, deber acompaarse de la celebracin de convenios en los que se fijen los
derechos y obligaciones de las entidades delegante y delegataria. As mismo, en el correspondiente convenio podr determinarse el funcionario de la entidad delegataria
que tendr a su cargo el ejercicio de las funciones delegadas. Estos convenios estarn
sujetos nicamente a los requisitos que la ley exige para los convenios o contratos entre
entidades pblicas o interadministrativos.
Promover el desarrollo de su territorio y construir las obras que demande el progreso municipal. Para lo anterior deben tenerse en cuenta, entre otros: los planes
de vida de los pueblos y comunidades indgenas y los planes de desarrollo comunal que tengan los respectivos organismos de accin comunal.
Elaborar e implementar los planes integrales de seguridad ciudadana, en coordinacin
con las autoridades locales de polica y promover la convivencia entre sus habitantes.
Promover la participacin comunitaria, la cultura de Derechos Humanos y el
mejoramiento social y cultural de sus habitantes. El fomento de la cultura ser
prioridad de los municipios y los recursos pblicos invertidos en actividades culturales tendrn, para todos los efectos legales, el carcter de gasto pblico social
de conformidad con el artculo 1, numeral 8 de la Ley 397 de 1997.
Promover alianzas y sinergias pblico-privadas que contribuyan al desarrollo
econmico, social y ambiental del municipio y de la regin, mediante el empleo
de los mecanismos de integracin dispuestos en la ley.
Procurar la solucin de las necesidades bsicas insatisfechas de los habitantes
del municipio, en lo que sea de su competencia, con especial nfasis en los nios, las nias, los adolescentes, las mujeres cabeza de familia, las personas de la
tercera edad, las personas en condicin de discapacidad y los dems sujetos de
especial proteccin constitucional.
En asocio con los departamentos y la Nacin, contribuir al goce efectivo de los
derechos de la poblacin vctima del desplazamiento forzado, teniendo en cuenta los principios de coordinacin, concurrencia, complementariedad, subsidiariedad y las normas jurdicas vigentes.
Formular y adoptar los planes de ordenamiento territorial, reglamentando de
manera especfica los usos del suelo en las reas urbanas, de expansin y rurales,
de acuerdo con las leyes y teniendo en cuenta los instrumentos definidos por la
UPRA para el ordenamiento y el uso eficiente del suelo rural. Optimizar los usos
de las tierras disponibles y coordinar los planes sectoriales en armona con las
polticas nacionales y los planes departamentales y metropolitanos. Los Planes
de Ordenamiento Territorial sern presentados para revisin ante el Concejo
Municipal o Distrital cada 12 aos.
Velar por el adecuado manejo de los recursos naturales y del ambiente, de conformidad con la Constitucin y la ley.
Promover el mejoramiento econmico y social de los habitantes del respectivo municipio, fomentando la industria nacional, el comercio y el consumo
interno en sus territorios de conformidad con la legislacin vigente para estas
materias.
Fomentar y promover el turismo, en coordinacin con la Poltica Nacional.
[202]
Autorizar y aprobar, de acuerdo con la disponibilidad de servicios pblicos, programas de desarrollo de Vivienda ejerciendo las funciones de vigilancia necesarias.
Incorporar el uso de nuevas tecnologas, energas renovables, reciclaje y produccin limpia en los planes municipales de desarrollo.
Elaborar los planes y programas anuales de fortalecimiento, con la correspondiente afectacin presupuestal, de los cabildos, autoridades y organizaciones
indgenas, organismos de accin comunal, organizaciones civiles y asociaciones
residentes en el territorio. Lo anterior deber construirse de manera concertada
con esas organizaciones y teniendo en cuenta sus necesidades y los lineamientos
de los respectivos planes de desarrollo.
Publicar los informes de rendicin de cuentas en la respectiva pgina web del municipio.
En materia de vas, los municipios tendrn a su cargo la construccin y mantenimiento de vas urbanas y rurales del rango municipal. Continuarn a cargo de
la Nacin, las vas urbanas que formen parte de las carreteras nacionales, y del
Departamento las que sean departamentales.
Las polticas, planes, programas y proyectos con destino al fortalecimiento de los
cabildos, de las autoridades y organizaciones indgenas y de los organismos de accin
comunal se formularn en concertacin con ellas.
[203]
114
Los departamentos, distritos y municipios certificados, prestarn el servicio pblico de la educacin a travs de las instituciones educativas oficiales. Podrn, cuando se demuestre la insuficiencia en las instituciones educativas del Estado, contratar la prestacin del servicio con
entidades estatales o no estatales, que presten servicios educativos, de reconocida trayectoria
e idoneidad, previa acreditacin, con recursos del sistema general de participaciones, de conformidad con la ley. Cuando con cargo al sistema general de participaciones los municipios o
distritos contraten la prestacin del servicio educativo con entidades no estatales, el valor de
la prestacin del servicio financiado con estos recursos del sistema no podr ser superior a la
asignacin por alumno definido por la Nacin. Cuando el valor sea superior, el excedente se
pagar con recursos propios de la entidad territorial, con las restricciones sealadas en la ley.
Cuando con cargo a recursos propios la prestacin del servicio sea contratada con entidades
no estatales, la entidad territorial deber garantizar la atencin de al menos el ciclo completo
de estudiantes de educacin bsica.
Son entidades territoriales certificadas en virtud de la ley, los departamentos y los distritos. La
Nacin certificar a los municipios con ms de cien mil habitantes antes de finalizar el ao 2002.
Para efectos del clculo poblacional se tomarn las proyecciones del DANE basadas en el ltimo
censo. Todos aquellos municipios con menos de 100 mil habitantes que cumplan los requisitos
que seale el reglamento en materia de capacidad tcnica, administrativa y financiera podrn
[204]
Dirigir, planificar y prestar el servicio educativo en los niveles de preescolar, bsica y media, en condiciones de equidad, eficiencia y calidad, en los trminos definidos en la ley.
Administrar y distribuir entre los establecimientos educativos de su jurisdiccin
los recursos financieros provenientes del sistema general de participaciones, destinados a la prestacin de los servicios educativos a cargo del Estado, atendiendo
los criterios establecidos en la ley y en el reglamento.
Administrar, ejerciendo las facultades sealadas en el artculo 153 de la Ley 115
de 1994, las instituciones educativas, el personal docente y administrativo de los
planteles educativos, sujetndose a la planta de cargos adoptada de conformidad con la ley. Para ello, realizar concursos, efectuar los nombramientos del
personal requerido, administrar los ascensos, sin superar en ningn caso el
monto de los recursos de la participacin para educacin del sistema general de
participaciones asignado a la respectiva entidad territorial y trasladar docentes
entre instituciones educativas, sin ms requisito legal que la expedicin de los
respectivos actos administrativos debidamente motivados.
Distribuir entre las instituciones educativas los docentes y la planta de cargos, de acuerdo con las necesidades del servicio entendida como poblacin atendida y por atender
en condiciones de eficiencia, siguiendo la regulacin nacional sobre la materia.
Podrn participar con recursos propios en la financiacin de los servicios educativos a cargo del Estado y en la cofinanciacin de programas y proyectos educativos y en las inversiones de infraestructura, calidad y dotacin. Los costos amparados con estos recursos no podrn generar gastos permanentes a cargo al sistema
general de participaciones.
Mantener la actual cobertura y propender a su ampliacin.
Evaluar el desempeo de rectores y directores y de los directivos docentes.
Ejercer la inspeccin, vigilancia y supervisin de la educacin en su jurisdiccin,
en ejercicio de la delegacin que para tal fin realice el Presidente de la Repblica.
Prestar asistencia tcnica y administrativa a las instituciones educativas cuando
a ello haya lugar.
Administrar el sistema de informacin educativa municipal o distrital y suministrar la informacin al departamento y a la nacin con la calidad y en la oportunidad que seale el reglamento.
Promover la aplicacin y ejecucin de los planes de mejoramiento de la calidad
en sus instituciones.
certificarse. Los municipios certificados debern demostrar, cuando lo requiera el Gobierno Nacional, que mantienen la capacidad necesaria para administrar el servicio pblico de educacin.
Aquellos municipios que no logren acreditar su capacidad, perdern la certificacin.
[205]
Trasladar plazas y docentes entre sus instituciones educativas, mediante acto administrativo debidamente motivado.
Podrn participar con recursos propios en la financiacin de los servicios educativos a cargo del Estado y en las inversiones de infraestructura, calidad y dotacin.
Los costos amparados por estos recursos no podrn generar gastos permanentes
para el sistema general de participaciones.
[206]
115
[207]
Asegurar que se presten a sus habitantes, de manera eficiente, los servicios domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica, y telefona pblica
tre otros. Vigilar en su jurisdiccin, la calidad del agua para consumo humano; la recoleccin,
transporte y disposicin final de residuos slidos; manejo y disposicin final de radiaciones
ionizantes, excretas, residuos lquidos y aguas servidas; as como la calidad del aire. Para tal
efecto, coordinar con las autoridades competentes las acciones de control a que haya lugar.
[208]
Los recursos del sistema general de participaciones para agua potable y saneamiento bsico que se asignen a los distritos y municipios, de conformidad con el artculo 11 de la Ley 1176 de 2007 se destinarn a financiar la prestacin de los servicios pblicos domiciliarios de agua potable y saneamiento bsico, en las siguientes actividades:
Los subsidios que se otorguen a los estratos subsidiables de acuerdo con lo dispuesto en la normatividad vigente.
Formulacin, implantacin y acciones de fortalecimiento de esquemas organizacionales para la administracin y operacin de los servicios de acueducto, alcantarillado y aseo, en las zonas urbana y rural.
Construccin, ampliacin, optimizacin y mejoramiento de los sistemas de acueducto y alcantarillado, e inversin para la prestacin del servicio pblico de aseo.
Participacin en la estructuracin, implementacin e inversin en infraestructura de esquemas regionales de prestacin de los municipios.
[209]
Compra de alimentos.
Transporte de alimentos.
Menaje, dotacin para la prestacin del servicio de alimentacin escolar y reposicin de dotacin.
Compra de alimentos;
Transporte de alimentos;
Menaje, dotacin para la prestacin del servicio de alimentacin escolar y reposicin de dotacin;
[213]
evaluacin de polticas, estrategias, planes, programas, regulaciones, instrumentos, medidas y acciones permanentes para el conocimiento y la reduccin del riesgo y para el
manejo de desastres, con el propsito explcito de contribuir a la seguridad, el bienestar,
la calidad de vida de las personas y al desarrollo sostenible.
El Personero debe tener en cuenta que la gestin del riesgo se constituye en una
poltica de desarrollo indispensable para asegurar la sostenibilidad, la seguridad territorial, los derechos e intereses colectivos, mejorar la calidad de vida de las poblaciones
y las comunidades en riesgo y, por lo tanto, est intrnsecamente asociada con la planificacin del desarrollo seguro, con la gestin ambiental territorial sostenible, en todos
los niveles de gobierno y la efectiva participacin de la poblacin.
Los alcaldes como jefes de la administracin local representan al Sistema Nacional en el distrito y el municipio. El alcalde, como conductor del desarrollo local, es el
responsable directo de la implementacin de los procesos de gestin del riesgo en el
distrito o municipio, incluyendo el conocimiento y la reduccin del riesgo y el manejo
de desastres en el rea de su jurisdiccin. Los alcaldes y la administracin municipal o
distrital, debern integrar en la planificacin del desarrollo local, acciones estratgicas y
prioritarias en materia de gestin del riesgo de desastres, especialmente, a travs de los
planes de ordenamiento territorial, de desarrollo municipal o distrital y dems instrumentos de gestin pblica.
Los Consejos distritales y municipales de Gestin del Riesgo de Desastres.
Son instancias de coordinacin, asesora, planeacin y seguimiento, destinados
a garantizar la efectividad y articulacin de los procesos de conocimiento del riesgo,
de reduccin del riesgo y de manejo de desastres en la entidad territorial correspondiente. Estn dirigidos por el alcalde de la respectiva jurisdiccin e incorporarn a los
funcionarios de la alcalda y de las entidades descentralizadas del orden departamental,
distrital o municipal y representantes del sector privado y comunitario. Los consejos
territoriales estn conformados por:
de riesgos.
[214]
El director o quien haga sus veces de la Cruz Roja Colombiana dentro de la respectiva jurisdiccin.
El delegado departamental de bomberos o el comandante del respectivo cuerpo
de bomberos del municipio.
Un secretario de despacho departamental o municipal, designado para ello por
el Gobernador del Departamento o el Alcalde.
El Comandante de Polica o su delegado de la respectiva jurisdiccin.
Los Consejos Territoriales podrn invitar a sus sesiones a tcnicos, expertos, profesionales, representantes de gremios o universidades para tratar temas relevantes a la
gestin del riesgo. As mismo, podrn convocar a representantes o delegados de otras
organizaciones o a personalidades de reconocido prestigio y de relevancia social en su
respectiva comunidad para lograr una mayor integracin y respaldo comunitario en el
conocimiento y las decisiones de los asuntos de su competencia.
Los consejos territoriales tendrn un coordinador designado por el gobernador
o alcalde, cuyo nivel jerrquico deber ser igual o superior a jefe de oficina asesora. En
todo caso, el coordinador deber vigilar, promover y garantizar el flujo efectivo de los
procesos de la gestin del riesgo. En los departamentos, distritos y municipios con poblacin superior a 250.000 habitantes, existir una dependencia o entidad de gestin
del riesgo, siempre que su sostenimiento est enmarcado dentro de las disposiciones de
los artculos 3, 6 y 75 de la Ley 617 de 2000. Si dicha dependencia o entidad existiere o
fuere creada, quien la dirija, tendr en todo caso, rango igual o superior a jefe de oficina
asesora y su objetivo ser el de facilitar la labor del alcalde como responsable y principal
ejecutor de los procesos de la gestin del riesgo en el municipio, coordinar el desempeo
del consejo territorial respectivo, y coordinar la continuidad de los procesos de la gestin
del riesgo, en cumplimiento de la poltica nacional de gestin del riesgo y de forma articulada con la planificacin del desarrollo y el ordenamiento territorial municipal.
Los consejos territoriales podrn establecer comits para la coordinacin de los
procesos de conocimiento del riesgo, reduccin del riesgo y de manejo de desastres,
siguiendo la misma orientacin del nivel nacional. Igualmente, podrn crear comisiones
tcnicas asesoras permanentes o transitorias para el desarrollo, estudio, investigacin,
asesora, seguimiento y evaluacin de temas especficos en materia de conocimiento y
reduccin del riesgo y manejo de desastres, as como de escenarios de riesgo especficos.
Los consejos territoriales deben aunar esfuerzos de manera permanente o transitoria para coordinar y mantener los procesos de gestin del riesgo en reas que rebasan
los lmites territoriales de sus respectivas circunscripciones o para afrontar desastres
en territorios que cubren parte de las jurisdicciones asociadas o que se definen a partir
de un elemento fsico determinable como las cuencas hidrogrficas. Sus actuaciones
[215]
Todas las entidades pblicas y privadas que financien estudios para la formulacin y elaboracin de planes, programas y proyectos de desarrollo regional y urbano,
incluirn en los contratos respectivos la obligacin de incorporar el componente de
reduccin del riesgo y deber consultar los lineamientos del Plan aprobado de Gestin
del Riesgo del municipio o el departamento en el cual se va ejecutar la inversin117.
Integracin de la gestin del riesgo en la planificacin territorial y del desarrollo.
Los planes de ordenamiento territorial, de manejo de cuencas hidrogrficas y de
planificacin del desarrollo en los diferentes niveles de gobierno, debern integrar el
anlisis del riesgo en el diagnstico biofsico, econmico y socioambiental y, considerar,
el riesgo de desastres, como un condicionante para el uso y la ocupacin del territorio,
procurando de esta forma evitar la configuracin de nuevas condiciones de riesgo.
Las entidades territoriales antes de abril de 2013, debern revisar y ajustar los
planes de ordenamiento territorial y de desarrollo municipal y departamental que, estando vigentes, no haya incluido en su proceso de formulacin de la gestin del riesgo.
De la misma manera debern incorporar en sus respectivos planes de desarrollo y de
ordenamiento territorial las consideraciones sobre desarrollo seguro y sostenible derivadas de la gestin del riesgo, y por consiguiente, los programas y proyectos prioritarios
para estos fines, de conformidad con los principios de la Ley 1523 de 2012.
En particular, incluirn las previsiones de la Ley 9 de 1989 y de la Ley 388 de 1997,
o normas que la sustituyan, tales como los mecanismos para el inventario de asentamientos en riesgo, sealamiento, delimitacin y tratamiento de las zonas expuestas a
amenaza derivada de fenmenos naturales, socionaturales o antropognicas no intencionales, incluidos los mecanismos de reubicacin de asentamientos; la transformacin
del uso asignado a tales zonas para evitar reasentamientos en alto riesgo; la constitucin de reservas de tierras para hacer posible tales reasentamientos y la utilizacin de
los instrumentos jurdicos de adquisicin y expropiacin de inmuebles que sean necesarios para reubicacin de poblaciones en alto riesgo, entre otros.
Los organismos de planificacin nacionales, regionales, departamentales, distritales y municipales, seguirn las orientaciones y directrices sealados en el plan nacional de gestin del riesgo y contemplarn las disposiciones y recomendaciones especfi117
El artculo 60 de la Ley 1523, establece que los departamentos, corporaciones autnomas, distritos y
municipios podrn colaborar con otras entidades territoriales de su mismo rango o de rango inferior o superior cuando tales entidades se encuentren en situaciones declaradas de desastre o de calamidad pblica.
La colaboracin puede extenderse al envo de equipos humanos y materiales, recursos fsicos a travs de
redes esenciales, elaboracin conjunta de obras, manejo complementario del orden pblico, intercambio
de informacin sobre el desastre o su inminente aparicin y, en general, todo aquello que haga efectivos
los principios de concurrencia y subsidiariedad positiva en situaciones de inters pblico acentuado.
[217]
En el sector agropecuario
Promover, participar y/o financiar proyectos de desarrollo del rea rural.
Prestar, directa o indirectamente el servicio de asistencia tcnica agropecuaria.
Promover mecanismos de asociacin y de alianzas de pequeos y medianos productores.
En materia de transporte
Construir y conservar la infraestructura municipal de transporte, las vas urbanas,
suburbanas, veredales y aquellas que sean propiedad del municipio, las instalaciones portuarias, fluviales y martimas, los aeropuertos y los terminales de transporte terrestre, en la medida que sean de su propiedad o cuando estos le sean
transferidos directa o indirectamente.
Las vas urbanas que forman parte de las carreteras nacionales seguirn a cargo
de la nacin.
Planear e identificar prioridades de infraestructura de transporte en su jurisdiccin y desarrollar alternativas viables.
En materia ambiental
Tomar las medidas necesarias para el control, la preservacin y la defensa del medio ambiente en el municipio, en coordinacin con las corporaciones autnomas
regionales.
Promover, participar y ejecutar programas y polticas para mantener el ambiente
sano.
Coordinar y dirigir, con la asesora de las corporaciones autnomas regionales,
las actividades permanentes de control y vigilancia ambientales, que se realicen
en el municipio.
[218]
En materia de centros de reclusin. Los municipios en coordinacin con el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (Inpec)118, podrn apoyar la creacin, fusin
o supresin, direccin, organizacin, administracin, sostenimiento y vigilancia de las
crceles para las personas detenidas preventivamente y condenadas por contravenciones que impliquen privacin de la libertad.
En deporte y recreacin.
118
[219]
En justicia. Los municipios podrn financiar las inspecciones de polica para la atencin de las contravenciones y dems actividades de polica de competencia municipal.
En empleo. Promover el empleo y la proteccin a los desempleados.
Dar trato respetuoso, considerado y diligente a todas las personas sin distincin.
Atender a todas las personas que hubieran ingresado a sus oficinas dentro del
horario normal de atencin.
Establecer un sistema de turnos acorde con las necesidades del servicio y las
nuevas tecnologas, para la ordenada atencin de peticiones, quejas, denuncias
o reclamos, sin perjuicio de lo sealado en el numeral 6 del artculo 5 del Cdigo
Contencioso Administrativo
Expedir, hacer visible y actualizar anualmente una carta de trato digno al usuario
donde la respectiva autoridad especifique todos los derechos de los usuarios y los
medios puestos a su disposicin para garantizarlos efectivamente.
Tramitar las peticiones que lleguen va fax o por medios electrnicos, de conformidad con lo previsto en el numeral 1 del artculo 5 del Cdigo Contencioso
Administrativo
[221]
Al resolver los asuntos de su competencia, las autoridades aplicarn las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias de manera uniforme a situaciones que
tengan los mismos supuestos fcticos y jurdicos. Con este propsito, al adoptar las
decisiones de su competencia, debern tener en cuenta las sentencias de unificacin jurisprudencial del Consejo de Estado en las que se interpreten y apliquen dichas normas.
Las regulaciones, procedimientos, trmites y trminos a que estn sujetas las actuaciones de los particulares frente al respectivo organismo o entidad.
Los documentos que deben ser suministrados por las personas segn la actuacin de que se trate.
[222]
Negarse a recibir los escritos, las declaraciones o liquidaciones privadas necesarias para cumplir con una obligacin legal, lo cual no obsta para prevenir al peticionario sobre eventuales deficiencias de su actuacin o del escrito que presenta.
Exigir documentos no previstos por las normas legales aplicables a los procedimientos de que trate la gestin o crear requisitos o formalidades adicionales de
conformidad con el artculo 84 de la Constitucin Poltica.
Reproducir actos suspendidos o anulados por la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo cuando no hayan desaparecido los fundamentos legales de la
anulacin o suspensin.
No dar traslado de los documentos recibidos a quien deba decidir, dentro del
trmino legal.
No hacer lo que legalmente corresponda para que se incluyan dentro de los presupuestos pblicos apropiaciones suficientes para el cumplimiento de las sentencias que condenen a la administracin.
[223]
120
121
http://www.procuraduria.gov.co/guiamp/procesod/ley734/formato734.html. En este sitio web, el Personero encontrar una serie de formatos relacionados con todos y cada uno de los pasos del proceso disciplinario.
La accin disciplinaria se ejerce por la Procuradura General de la Nacin; los Consejos Superior y Seccionales de la Judicatura; la Superintendencia de Notariado y Registro; los personeros distritales y municipales;
las oficinas de control disciplinario interno establecidas en todas las ramas, rganos y entidades del Estado;
y los nominadores y superiores jerrquicos inmediatos. Artculo 67 del Cdigo Disciplinario nico.
Es importante tener en cuenta que la Procuradura Auxiliar para asuntos disciplinarios tiene la funcin de
emitir conceptos unificados en materia disciplinaria, cuando a ello hubiere lugar, con el fin de orientar el
cumplimiento de las funciones de tal naturaleza por parte de las diferentes dependencias de la Procuradura General, las Personeras y los organismos de control interno disciplinario.
[224]
respectivo personero. Donde ello no fuere posible, la segunda instancia le corresponder al respectivo procurador regional.
Es conveniente recordar que la Corte Constitucional ha precisado que el derecho
disciplinario pretende garantizar la obediencia, la disciplina y el comportamiento tico, la moralidad y la eficiencia de los servidores pblicos, con miras a asegurar el buen
funcionamiento de los diferentes servicios a su cargo; cometido este que se vincula de
manera ntima al artculo 209 de la Carta Poltica, porque sin un sistema punitivo dirigido a sancionar la conducta de los servidores pblicos, resultara imposible al Estado
garantizar que la Administracin Pblica cumpla los principios de igualdad, moralidad,
eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad a que hace referencia la norma constitucional122.
De la misma manera, la potestad disciplinaria, entendida como la facultad para
corregir las fallas o deficiencias provenientes de la actividad de los servidores pblicos,
se torna en una prerrogativa tendiente a proteger al ciudadano de eventuales arbitrariedades por incumplimiento de las directrices fijadas en la ley, con ella se evita que
quienes prestan funciones pblicas lo hagan de manera negligente y contraria al servicio, desconociendo el inters general que debe orientar las actuaciones estatales123.
Son destinatarios de la ley disciplinaria los servidores pblicos aunque se encuentren retirados del servicio y los particulares. Los indgenas que administren recursos
del Estado sern disciplinados siguiendo los procedimientos del Cdigo Disciplinario
nico. En concordancia con el artculo 38 de la Ley 489 de 1998, son servidores pblicos
disciplinables los gerentes de cooperativas, fundaciones, corporaciones y asociaciones
que se creen y organicen por el Estado o con su participacin mayoritaria.
El rgimen disciplinario, de conformidad con el artculo 44 de la Ley 1474, se aplica a los particulares que cumplan labores de interventora o supervisin en los contratos estatales; tambin a quienes ejerzan funciones pblicas, de manera permanente o
transitoria, en lo que tienen que ver con estas, y a quienes administren recursos pblicos u oficiales. Se entiende que ejerce funcin pblica aquel particular que, por disposicin legal, acto administrativo, convenio o contrato, realice funciones administrativas
o actividades propias de los rganos del Estado que permiten el cumplimiento de los
cometidos estatales, as como el que ejerce la facultad sancionadora del Estado; lo que
se acreditar, entre otras manifestaciones, cada vez que ordene o seale conductas,
expida actos unilaterales o ejerza poderes coercitivos. Administran recursos pblicos
aquellos particulares que recaudan, custodian, liquidan o disponen el uso de rentas
122
123
[225]
parafiscales, de rentas que hacen parte del presupuesto de las entidades pblicas o que
estas ltimas han destinado para su utilizacin con fines especficos.
No sern disciplinables aquellos particulares que presten servicios pblicos, salvo
que en ejercicio de dichas actividades desempeen funciones pblicas, evento en el
cual resultarn destinatarios de las normas disciplinarias. Cuando se trate de personas
jurdicas la responsabilidad disciplinaria ser exigible del representante legal o de los
miembros de la Junta Directiva.
La accin disciplinaria caducar si transcurridos cinco (5) aos desde la ocurrencia de la falta, no se ha proferido auto de apertura de investigacin disciplinaria. Este
trmino empezar a contarse para las faltas instantneas desde el da de su consumacin, para las de carcter permanente o continuado desde la realizacin del ltimo
hecho o acto y para las omisivas cuando haya cesado el deber de actuar. La accin
disciplinaria prescribir en cinco (5) aos contados a partir del auto de apertura de la
accin disciplinaria. Cuando fueren varias las conductas juzgadas en un mismo proceso, la prescripcin se cumple independientemente para cada una de ellas. (Artculo 132
de la Ley 1474 de 2011).
Cumplir con diligencia, eficiencia e imparcialidad el servicio que les sea encomendado y abstenerse de cualquier acto u omisin que cause la suspensin o
perturbacin de un servicio esencial o que implique abuso o ejercicio indebido
del cargo o funcin.
Formular, coordinar o ejecutar los planes, programas y presupuestos correspondientes y cumplir las leyes y normas que regulen el manejo de los recursos econmicos pblicos o afectos al servicio pblico.
Utilizar los recursos que tengan asignados para el desempeo de su empleo, cargo
o funcin, las facultades que les sean atribuidas o la informacin reservada a que
tengan acceso por su funcin exclusivamente para los fines a que estn afectos.
Tratar con respeto, imparcialidad y rectitud a las personas con que tengan relacin con motivo del servicio.
Cumplir las disposiciones que sus superiores jerrquicos inmediatos o mediatos
les dicten en el ejercicio de sus atribuciones y cumplir con los requerimientos y
citaciones de las autoridades.
Desempear su empleo, cargo o funcin sin obtener o pretender obtener beneficios adicionales a las contraprestaciones legales.
Para la posesin y el desempeo del cargo se deben cumplir los requisitos exigidos en los artculos 13, 14 y 15 de la Ley 190 de 1995.
Realizar personalmente las tareas que les sean confiadas y responder del uso de
autoridad que se les delegue, as como la ejecucin de las rdenes que puedan
impartir, sin que en este caso queden exentos de la responsabilidad que les incumbe por la que corresponda a sus subordinados.
Dedicar la totalidad del tiempo reglamentario de trabajo al desempeo de las
funciones encomendadas, salvo las excepciones legales referentes a la docencia.
Registrar en la oficina de recursos humanos o en la que haga sus veces, su domicilio
o direccin de la residencia y telfono, dando aviso oportuno de cualquier cambio.
Ejercer sus funciones consultando permanentemente sus intereses de bien comn y tener siempre presente que los servicios que prestan constituyen el reconocimiento de un derecho y no liberalidad del Estado.
Permitir el acceso inmediato a los representantes del ministerio pblico, a los jueces y dems autoridades competentes, a los lugares donde deban adelantar sus
investigaciones y el examen de los libros de registros, documentos y diligencias
correspondientes, as como prestarles la necesaria colaboracin para el cumplido
desempeo de sus funciones.
Permanecer en el desempeo de sus labores mientras no se haya hecho cargo de
ellas quien deba reemplazarlos, salvo autorizacin legal reglamentaria o de quien
deba proveer el cargo.
Tramitar, proyectar y aprobar en los presupuestos pblicos, apropiaciones suficientes para el cumplimiento de las sentencias que condenen a la Administracin y hacer los descuentos y girar oportunamente los dineros correspondientes
a cuotas o aportes a las cajas o fondos de previsin social, as como cualquier otra
clase de recaudo, conforme a la ley u ordenanzas por autoridad judicial.
Dictar los reglamentos o manuales de funciones de la entidad, as como los reglamentos internos sobre derecho de peticin.
Vigilar y salvaguardar los bienes y valores encomendados y cuidar de que sean
utilizados debida y racionalmente, de conformidad con los fines a que han sido
destinados.
[227]
Omitir, retardar o no suministrar debida y oportuna respuesta a las peticiones respetuosas de los particulares o a solicitudes de las autoridades, as como retenerlas
o enviarlas a destinatario diferente de aquel a quien corresponda su conocimiento.
Constituirse en acreedor o deudor de alguna persona interesada directa o indirectamente en los asuntos a su cargo, de sus representantes o apoderados, de
sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o
primero civil, o de su cnyuge o compaero o compaera permanente.
Incumplir de manera reiterada e injustificada obligaciones civiles, laborales, comerciales o de familia impuestas en decisiones judiciales o admitidas en diligencia de conciliacin.
Proporcionar dato inexacto o presentar documentos ideolgicamente falsos u
omitir informacin que tenga incidencia en su vinculacin o permanencia en el
cargo o en la carrera, o en las promociones o ascensos o para justificar una situacin administrativa.
Ocasionar dao o dar lugar a la prdida de bienes, elementos, expedientes o documentos que hayan llegado a su poder por razn de sus funciones.
Desempear simultneamente ms de un empleo pblico o recibir ms de una
asignacin que provenga del tesoro pblico, o de empresas o de instituciones en
las que tenga parte mayoritaria el Estado, salvo los casos expresamente determinados por la ley. Entindese por tesoro pblico el de la nacin, las entidades
territoriales y las descentralizadas.
Ordenar el pago o percibir remuneracin oficial por servicios no prestados, o por
cuanta superior a la legal, o reconocer y cancelar pensiones irregularmente reconocidas, o efectuar avances prohibidos por la ley o los reglamentos.
Asumir obligaciones o compromisos de pago que superen la cuanta de los montos aprobados en el Programa Anual Mensualizado de Caja (PAC).
Ejercer cualquier clase de coaccin sobre servidores pblicos o sobre particulares
que ejerzan funciones pblicas, a fin de conseguir provecho personal o para terceros, o para que proceda en determinado sentido.
Nombrar o elegir, para el desempeo de cargos pblicos, personas que no renan los requisitos constitucionales, legales o reglamentarios, o darles posesin a
sabiendas de tal situacin.
Reproducir actos administrativos suspendidos o anulados por la jurisdiccin
contencioso-administrativa, o proceder contra resolucin o providencia ejecutoriadas del superior.
Permitir, tolerar o facilitar el ejercicio ilegal de profesiones reguladas por la ley.
Dar lugar al acceso o exhibir expedientes, documentos o archivos a personas no
autorizadas.
[230]
Prestar, a ttulo personal o por interpuesta persona, servicios de asistencia, representacin o asesora en asuntos relacionados con las funciones propias del cargo, o
permitir que ello ocurra, hasta por el trmino de dos (2) aos despus de la dejacin
del cargo, con respecto del organismo, entidad o corporacin en la cual prest sus
servicios, y para la prestacin de servicios de asistencia, representacin o asesora
a quienes estuvieron sujetos a la inspeccin, vigilancia, control o regulacin de la
entidad, corporacin u organismos al que se haya estado vinculado. Esta prohibicin ser indefinida en el tiempo respecto de los asuntos concretos de los cuales el
servidor conoci en ejercicio de sus funciones. Se entiende por asuntos concretos
de los cuales conoci en ejercicio de sus funciones aquellos de carcter particular y
concreto que fueron objeto de decisin durante el ejercicio de sus funciones y de los
cuales existe sujetos claramente determinados. (Artculo 3 de la Ley 1474).
Proferir en acto oficial o en pblico expresiones injuriosas o calumniosas contra
cualquier servidor pblico o las personas que intervienen en los mismos.
Incumplir cualquier decisin judicial, fiscal, administrativa, o disciplinaria en razn o con ocasin del cargo o funciones, u obstaculizar su ejecucin.
Gestionar directa o indirectamente, a ttulo personal, o en representacin de terceros, en asuntos que estuvieron a su cargo.
Distinguir, excluir, restringir o preferir, con base en motivos de raza, color, linaje
u origen nacional o tnico que tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los
derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,
social, cultural o en cualquier otra de la vida pblica (artculo 1, Convencin
Internacional sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial,
aprobada en Colombia mediante la Ley 22 de 1981).
Ejercer la docencia, dentro de la jornada laboral, por un nmero de horas superior al legalmente permitido.
Manifestar indebidamente en acto pblico o por los medios de comunicacin,
opiniones o criterios dirigidos a influir para que la decisin contenida en sentencias judiciales, fallos disciplinarios, administrativos o fiscales sean favorables a los
intereses de la entidad a la cual se encuentra vinculado, en su propio beneficio o
de un tercero.
Prescindir del reparto cuando sea obligatorio hacerlo, o efectuarlo en forma irregular.
Infringir las disposiciones sobre honorarios o tarifas de los profesionales liberales
o auxiliares de la justicia y/o el arancel judicial, en cuanta injusta y excesiva.
Tener a su servicio, en forma estable para las labores propias de su despacho,
personas ajenas a la entidad.
[231]
El grado de culpabilidad.
[232]
ofuscacin originado en circunstancias o condiciones de difcil prevencin y gravedad extrema, debidamente comprobadas.
Los motivos determinantes del comportamiento.
Cuando la falta se realice con la intervencin de varias personas, sean particulares
o servidores pblicos.
La realizacin tpica de una falta objetivamente gravsima cometida con culpa
grave ser considerada falta grave.
Habr culpa gravsima cuando se incurra en falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de obligatorio
cumplimiento. La culpa ser grave cuando se incurra en falta disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus
actuaciones.
[234]
Contraer obligaciones con personas naturales o jurdicas con las cuales se tengan
relaciones oficiales en razn del cargo que desempea violando el rgimen de
inhabilidades e incompatibilidades sealado en las normas vigentes.
Amenazar o agredir gravemente a las autoridades legtimamente constituidas en
ejercicio o con relacin a las funciones.
Autorizar u ordenar la utilizacin indebida, o utilizar indebidamente rentas que
tienen destinacin especfica en la Constitucin o en la ley.
Autorizar o pagar gastos por fuera de los establecidos en el artculo 346 de la
Constitucin Poltica.
Asumir compromisos sobre apropiaciones presupuestales inexistentes o en exceso del saldo disponible de apropiacin o que afecten vigencias futuras, sin contar
con las autorizaciones pertinentes.
Ordenar o efectuar el pago de obligaciones en exceso del saldo disponible en el
Programa Anual Mensualizado de Caja (PAC).
No incluir en el presupuesto las apropiaciones necesarias y suficientes, cuando
exista la posibilidad, para cubrir el dficit fiscal, servir la deuda pblica y atender
debidamente el pago de sentencias, crditos judicialmente reconocidos, laudos
arbitrales, conciliaciones y servicios pblicos domiciliarios.
No adoptar las acciones establecidas en el estatuto orgnico del presupuesto,
cuando las apropiaciones de gasto sean superiores al recaudo efectivo de los ingresos.
No llevar en debida forma los libros de registro de la ejecucin presupuestal de
ingresos y gastos, ni los de contabilidad financiera.
Efectuar inversin de recursos pblicos en condiciones que no garanticen, necesariamente y en orden de precedencia, liquidez, seguridad y rentabilidad del
mercado.
No efectuar oportunamente e injustificadamente, salvo la existencia de acuerdos especiales de pago, los descuentos o no realizar puntualmente los pagos por
concepto de aportes patronales o del servidor pblico para los sistemas de pensiones, salud y riesgos profesionales del sistema integrado de seguridad social,
o, respecto de las cesantas, no hacerlo en el plazo legal sealado y en el orden
estricto en que se hubieren radicado las solicitudes. De igual forma, no presupuestar ni efectuar oportunamente el pago por concepto de aportes patronales
correspondiente al 3% de las nminas de los servidores pblicos al ICBF.
Celebrar contrato de prestacin de servicios cuyo objeto sea el cumplimiento de
funciones pblicas o administrativas que requieran dedicacin de tiempo completo e impliquen subordinacin y ausencia de autonoma respecto del contratista, salvo las excepciones legales.
[235]
Intervenir en la tramitacin, aprobacin, celebracin o ejecucin de contrato estatal con persona que est incursa en causal de incompatibilidad o inhabilidad
prevista en la Constitucin o en la ley, o con omisin de los estudios tcnicos,
financieros y jurdicos previos requeridos para su ejecucin o sin la previa obtencin de la correspondiente licencia ambiental.
Participar en la etapa precontractual o en la actividad contractual, en detrimento del patrimonio pblico, o con desconocimiento de los principios que regulan
la contratacin estatal y la funcin administrativa contemplados en la Constitucin y en la ley.
Declarar la caducidad de un contrato estatal o darlo por terminado sin que se
presenten las causales previstas en la ley para ello.
Aplicar la urgencia manifiesta para la celebracin de los contratos sin existir las
causales previstas en la ley.
No exigir, el supervisor o el interventor, la calidad de los bienes y servicios adquiridos por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas tcnicas
obligatorias, o certificar como recibida a satisfaccin, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad. Tambin ser falta gravsima omitir el deber de informar a la
entidad contratante los hechos o circunstancias que puedan constituir actos de
corrupcin tipificados como conductas punibles, o que puedan poner o pongan
en riesgo el cumplimiento del contrato, o cuando se presente el incumplimiento.
(Pargrafo 1 del artculo 84 de la Ley 1474 de 2011).
Dar lugar a la configuracin del silencio administrativo positivo.
No instaurarse en forma oportuna por parte del representante legal de la entidad, en el evento de proceder, la accin de repeticin contra el funcionario, ex
funcionario o particular en ejercicio de funciones pblicas cuya conducta haya
generado conciliacin o condena de responsabilidad contra el Estado.
Proferir actos administrativos, por fuera del cumplimiento del deber, con violacin de las disposiciones constitucionales o legales referentes a la proteccin de
la diversidad tnica y cultural de la nacin, de los recursos naturales y del medio
ambiente, originando un riesgo grave para las etnias, los pueblos indgenas, la salud humana o la preservacin de los ecosistemas naturales o el medio ambiente.
Omitir o retardar injustificadamente el ejercicio de las funciones propias de su
cargo, permitiendo que se origine un riesgo grave o un deterioro de la salud humana, el medio ambiente o los recursos naturales.
Utilizar el cargo para participar en las actividades de los partidos y movimientos
polticos y en las controversias polticas, sin perjuicio de los derechos previstos en
la Constitucin y la ley.
[236]
[237]
No asegurar por su valor real los bienes del Estado ni hacer las apropiaciones
presupuestales pertinentes.
Adems de las faltas anteriores que resulten compatibles con su naturaleza, tambin sern faltas gravsimas para los funcionarios y empleados judiciales el incumplimiento de los deberes y la incursin en las prohibiciones contempladas en los artculos
153 numeral 21 y 154 numerales 8, 14, 15, 16 y 17 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia. Tambin lo ser la incursin en la prohibicin de que da cuenta el numeral 3 del artculo 154 ibdem cuando la mora supere el trmino de un ao calendario.
Tambin ser falta gravsima la incursin en la prohibicin de que da cuenta el numeral
10 del artculo 154 ibdem cuando el compromiso por votar o escoger una determinada
persona se realiza entre varios funcionarios o empleados a cambio del apoyo a otro u
otros, de una decisin o de la obtencin de un beneficio cualquiera.
Tambin sern faltas gravsimas para los servidores pblicos que ejerzan direccin, administracin, control y vigilancia sobre las instituciones penitenciarias y carcelarias:
Introducir o permitir el ingreso, fabricar, comercializar armas, municiones, explosivos, bebidas embriagantes, estupefacientes o sustancias psicotrpicas o insumos para su fabricacin.
Contraer deudas o efectuar negocios de cualquier ndole con los reclusos o con
sus familiares.
Dejar de hacer las anotaciones o registros que correspondan en los libros de los
centros de reclusin o no rendir o facilitar los informes dispuestos por la ley o
los reglamentos a la autoridad competente sobre novedades, incautaciones de
elementos prohibidos, visitas, llamadas telefnicas y entrevistas.
Ceder, ocupar o dar destinacin diferente sin autorizacin legal a las casas fiscales.
Realizar actos, manifestaciones, que pongan en peligro el orden interno, la seguridad del establecimiento de reclusin o la tranquilidad de los internos.
Negarse a cumplir las remisiones o impedirlas, interrumpir los servicios de vigilancia de custodia, tomarse o abandonar las garitas irregularmente, bloquear el
acceso a los establecimientos, obstaculizar visitas de abogados o visitas de otra
ndole legalmente permitidas.
[239]
Tomar el armamento, municiones y dems elementos para el servicio sin la autorizacin debida o negarse a entregarlos cuando sean requeridos legalmente.
Permanecer irreglamentariamente en las instalaciones.
Disponer la distribucin de los servicios sin sujecin a las normas o a las rdenes
superiores.
Actuar tumultuariamente, entorpeciendo el normal y libre funcionamiento de
los establecimientos de reclusin.
Causar destrozos a los bienes afectos a la custodia o inherentes al servicio.
Retener personas.
Intimidar con armas y proferir amenazas y en general.
Preparar o realizar hechos que afecten o pongan en peligro la seguridad de los
funcionarios, de los reclusos, de los particulares o de los centros carcelarios.
Declarar, incitar, promover huelgas o paros, apoyarlos o intervenir en ellos o suspender, entorpecer los servicios y el normal desarrollo de las actividades del centro de reclusin en cualquiera de sus dependencias.
Establecer negocios particulares en dependencias de establecimientos carcelarios.
Tambin incurrirn en falta gravsima las personas sujetas que desven u obstaculicen el uso de los recursos destinados para el Sistema General de Seguridad
Social en Salud o el pago de los bienes o servicios financiados con estos.
Tambin incurrirn en falta gravsima los servidores pblicos investidos de facultades de polica judicial que se nieguen a declarar en un proceso en el cual se
investigue o juzgue un evento de corrupcin o fraude en el Sistema General de
Seguridad Social en Salud126.
[240]
Cuando la investigacin sea asumida por la Procuradura o la Personera se conservar la unidad procesal.
La accin disciplinaria contra los servidores pblicos prescribe, en forma ordinaria, en 5 aos.
La accin disciplinaria contra los particulares y en forma especial contra los servidores pblicos
que cometan las faltas gravsimas enunciadas en los numerales 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10 del artculo
48 (omitir, retardar y obstaculizar el trmite de los procesos disciplinarios que se adelanten por
faltas gravsimas y algunas violaciones a los derechos humanos e infracciones al Derecho Internacional Humanitario) prescribe en 12 aos. El trmino de la prescripcin de la accin discipli-
[242]
en una tercera parte cuando se investiguen varias faltas o dos o ms inculpados; si falta
allegar recaudo probatorio, se podr prorrogar hasta por la mitad del trmino de la
investigacin, para su evaluacin se tienen quince (15) das. Al finalizar esta etapa se
profiere auto de cargos o auto de terminacin de procedimiento (cuando se demuestra
que el hecho investigado no existi, que la conducta no constituye falta disciplinaria,
que el investigado no la cometi o que se presenta una causal de exclusin de responsabilidad), el auto de terminacin tambin es susceptible de apelacin por parte del quejoso. Cuando la Procuradura General de la Nacin o la Personera adelanten diligencias
disciplinarias podrn solicitar la suspensin del procedimiento administrativo, actos,
contratos o su ejecucin para que cesen los efectos y se eviten los perjuicios cuando se
evidencien circunstancias que permitan inferir que se vulnera el ordenamiento jurdico
o se defraudar al patrimonio pblico. Esta medida solo podr ser adoptada por el Procurador General, por quien este delegue de manera especial y el personero130.
Etapa de juzgamiento. El auto de cargos debe contener la descripcin de la conducta y la determinacin de la misma indicando las circunstancias de tiempo, modo y
lugar, las normas posiblemente transgredidas, el concepto de la violacin y la modalidad de la misma, la identificacin del autor de la falta, la denominacin del cargo que
desempea, el anlisis de las pruebas que fundamentan los cargos, la determinacin
de los criterios que determinan la gravedad o levedad de la conducta, la forma de culpabilidad y el anlisis de los argumentos presentados por los investigados131. El auto de
cargos se debe notificar personalmente al investigado para que este, directamente o
naria se empieza a contar: a partir del da en que se cometi la falta, para aquellas instantneas;
desde el da en que se realiz el ltimo acto, para las de carcter permanente o continuado.
Para el caso de las conductas omisivas, por vaco y remisin al artculo 84 inciso tercero del
Cdigo Penal, tal como lo autoriza el artculo 21, el trmino comenzar a correr cuando haya
cesado el deber de actuar.
130
131
Artculo 160 de CDU, Sentencia 037/03, Magistrado Ponente: lvaro Tafur Galvis.
De conformidad con el artculo 133 del CDU, el funcionario competente podr comisionar
para la prctica de pruebas a otro servidor pblico de igual o inferior categora de la misma
entidad o de las personeras distritales o municipales. En la decisin que ordene la comisin se
deben establecer las diligencias objeto de la misma y el trmino para practicarlas. El comisionado practicar aquellas pruebas que surjan directamente de las que son objeto de la comisin,
siempre y cuando no se le haya prohibido expresamente. Si el trmino de comisin se encuentra vencido se solicitar ampliacin y se conceder y comunicar por cualquier medio eficaz,
de lo cual se dejar constancia. Se remitirn al comisionado las copias de la actuacin disciplinaria que sean necesarias para la prctica de las pruebas. El Procurador General de la Nacin
podr comisionar a cualquier funcionario para la prctica de pruebas, los dems servidores
pblicos de la Procuradura solo podrn hacerlo cuando la prueba deba practicarse fuera de
su sede, salvo que el comisionado pertenezca a su dependencia.
[243]
132
Son medios de prueba, de conformidad con el artculo 5 de la Ley 1474, la confesin, el testimonio, la
peritacin, la inspeccin o visita especial, y los documentos, y cualquier otro medio tcnico cientfico que
no viole el ordenamiento jurdico, los cuales se practicarn de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 600
de 2000, en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario.
[244]
quien la profiri, o por el superior jerrquico del funcionario competente para dictar el
fallo de primera instancia.
Quien hubiere sido suspendido provisionalmente ser reintegrado a su cargo o
funcin y tendr derecho al reconocimiento y pago de la remuneracin dejada de percibir durante el perodo de suspensin, cuando la investigacin termine con fallo absolutorio, o decisin de archivo o de terminacin del proceso, o cuando expire el trmino
de suspensin sin que se hubiere proferido fallo de primera o nica instancia.
[245]
un contrato estatal sin que se presenten las causales previstas por la ley; dar lugar a la
configuracin del silencio administrativo positivo; el abandono injustificado del cargo;
suministrar datos inexactos en la hoja de vida que no correspondan con la realidad,
para conseguir posesin, ascenso o inclusin en el rgimen de carrera administrativa134.
De conformidad con el artculo 58 de la Ley 1474, calificado el procedimiento por seguir conforme a las normas reguladoras del proceso discplinario verbal, el funcionario competente, mediante auto que debe notificarse personalmente, ordenar adelantar proceso
verbal y citar a audiencia al posible responsable. En el auto que ordena adelantar proceso
verbal, debe consignarse la identificacin del funcionario cuestionado, el cargo o empleo desempeado, una relacin sucinta de los hechos reputados irregulares y de las normas que los
tipifican, la relacin de las pruebas tomadas en cuenta y de las que se van a ordenar, lo mismo
que la responsabilidad que se estima puede caber al funcionario cuestionado.
La audiencia debe iniciar no antes de cinco (5) ni despus de quince (15) das de
la fecha del auto que la ordena. Contra esta decisin no procede recurso alguno.
Al inicio de la audiencia, a la que el investigado puede asistir solo o asistido de
abogado, podr dar su propia versin de los hechos y aportar y solicitar pruebas, las cuales sern practicadas en la misma diligencia, dentro del trmino improrrogable de tres
(3) das. Si no fuere posible hacerlo, se suspender la audiencia por el trmino mximo
de cinco (5) das y se sealar fecha para la prctica de la prueba o pruebas pendientes.
Las pruebas se practicarn conforme se regulan para el proceso ordinario, hacindolas
compatibles con las formas propias del proceso verbal. Podr ordenarse la prctica de
pruebas por comisionado, cuando sea necesario y procedente. La negativa a decretar y
practicar pruebas, por inconducentes, impertinentes o superfluas, debe ser motivada.
El director del proceso podr ordenar un receso, por el tiempo que estime indispensable, para que las partes presenten los alegatos de conclusin, el cual ser de
mnimo tres (3) das y mximo de diez (10) das. De la misma manera podr proceder
en aquellos eventos que no estn previstos y que hagan necesaria tal medida. Contra
esta decisin no cabe ningn recurso. De la audiencia se levantar acta en la que se consignar sucintamente lo ocurrido en ella. Todas las decisiones se notifican en estrados.
de cargos. En todo caso, y cualquiera que fuere el sujeto disciplinable, si en el momento de valorar sobre
la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los requisitos sustanciales para proferir pliego de
cargos, se citar a audiencia.
134 Cuando el procedimiento verbal se aplique por las oficinas de control interno se deber informar de
manera inmediata, por el medio ms eficaz, al funcionario competente de la Procuradura General de la
Nacin o personeras distritales o municipales segn la competencia.
[246]
Otros aspectos para tener en cuenta, segn el artculo 59 de la Ley 1474 son:
El recurso de reposicin procede contra las decisiones que niegan la prctica de
pruebas, las nulidades y la recusacin, el cual debe interponerse y sustentarse verbalmente en el momento en que se profiera la decisin. El director del proceso, a continuacin, decidir oral y motivadamente sobre lo planteado en el recurso.
El recurso de apelacin cabe contra el auto que niega pruebas, contra el que rechaza la recusacin y contra el fallo de primera instancia, debe sustentarse verbalmente
en la misma audiencia, una vez proferido y notificado el fallo en estrados. Inmediatamente se decidir sobre su otorgamiento.
Procede el recurso de reposicin cuando el procedimiento sea de nica instancia,
el cual deber interponerse y sustentarse una vez se produzca la notificacin en estrados, agotado lo cual se decidir el mismo.
Las decisiones de segunda instancia se adoptarn conforme al procedimiento
escrito.
De proceder la recusacin, el ad quem revocar la decisin y devolver el proceso
para que se tramite por el que sea designado.
En caso de revocarse la decisin que neg la prctica de pruebas, el ad quem las
decretar y practicar. Tambin podr decretar de oficio las que estime necesarias para
resolver el fondo del asunto, debiendo garantizar el derecho de contradiccin.
Antes de proferir el fallo, las partes podrn presentar alegatos de conclusin, para
lo cual dispondrn de un trmino de traslado de dos (2) das, contados a partir del da
siguiente al de la notificacin por estado, que es de un da. El ad quem dispone de diez
(10) das para proferir el fallo de segunda instancia. Este se ampliar en otro tanto si
debe ordenar y practicar pruebas.
No son destinatarios del rgimen disciplinario las personas que estn relacionadas con el
Estado por medio de un contrato de prestacin de servicios personales, por cuanto se trata de
particulares contratistas y no de servidores pblicos, por lo cual son contrarias a la Carta las
referencias a los contratos de prestacin de servicios contenidas en las expresiones acusadas de
los artculos 29 y 32 del Cdigo Disciplinario nico (CDU). Lo anterior no significa que frente a
estos contratistas la Administracin est desprovista de instrumentos jurdicos para garantizar
el cumplimiento de los objetivos estatales, pues para ello cuenta con las posibilidades que le
brinda la ley de contratacin administrativa, pero lo que no se ajusta a la Carta es que a estos
contratistas se les aplique la ley disciplinaria, que la Constitucin ha reservado a los servidores
pblicos, por cuanto el fundamento de las obligaciones es distinto Los numerales 7 y 8
del artculo 25 del CDU desarrollan en parte esta prohibicin constitucional, pero no cubren
[247]
4.11. Nulidades
El personero debe observar que el proceso disciplinario no es un culto a las formas, sino un mtodo para llegar al conocimiento de la verdad. Hay dos tipos de actos
procesales:
todas las hiptesis, por lo cual la Corte entiende que esta prohibicin constitucional sigue operando de manera autnoma como causa de terminacin de los contratos, pues mal podra el
legislador modificar el alcance de una prohibicin constitucional. Por ello la expresin acusada
terminacin del contrato de trabajo de este artculo 32 ser declarada exequible, pero con esa
precisin. Sentencia C-280/96, Magistrado Ponente: Alejandro Martnez Caballero.
[248]
Falta de competencia del funcionario exclusivamente para proferir el correspondiente fallo. Si el funcionario adelanta la actuacin disciplinaria y antes de proferir el correspondiente fallo de instancia determina que no es competente para
conocer del asunto, tan pronto como advierta la incompetencia, remitir el
asunto al funcionario competente. Esta actuacin previa sin competencia no
genera nulidad. Sin embargo, es de suponer que el funcionario de conocimiento
actu con la creencia de tener competencia sobre el asunto, como por ejemplo
cuando la competencia no es muy clara e inicia la actuacin contra persona
indeterminada, ordena la prctica de pruebas y en el curso de la investigacin
establece que no tiene competencia para disciplinar al responsable de los hechos, evento en el cual remite el asunto en el estado en que se encuentre al
funcionario competente. No ocurre igual cuando el funcionario asume directamente la actuacin sin tener competencia alguna sobre este tipo de actuaciones, como por ejemplo el personero delegado en lo penal que inicia un proceso
disciplinario cuando la competencia est asignada al personero delegado en lo
disciplinario o cuando el jefe de la oficina de control disciplinario de la alcalda
inicia un proceso disciplinario contra el alcalde o el personero o cuando un particular inicia un proceso disciplinario contra un servidor pblico o cuando un
personero inicia un proceso disciplinario contra un funcionario judicial; en estos
eventos, se considera que toda la actuacin, ms que nula, debe tenerse como
inexistente y el funcionario que inici el averiguatorio podra estar, inclusive,
incurso en un delito por prevaricato o abuso de autoridad.
Violacin del derecho de defensa. Se entiende que esta causal pertenece a los
sujetos procesales. Solamente el investigado y su apoderado estn en plena ca[249]
Quien alega la nulidad debe demostrar que la irregularidad sustancial afecta garantas de los sujetos procesales o desconoce las bases fundamentales de la instruccin y el juzgamiento.
No puede invocar la nulidad el sujeto procesal que haya coadyuvado con su conducta a la ejecucin del acto irregular, salvo que se trate de falta de defensa tcnica.
136
[250]
Solo puede decretarse cuando no exista otro medio procesal para subsanar la
irregularidad sustancial. Cuando la resolucin de acusacin se funde en la prueba necesaria exigida como requisito sustancial para su proferimiento, no habr
lugar a declaratoria de nulidad si la prueba no se practic y se califica como fundamental puede ser recaudada en la etapa del juicio; en cambio proceder cuando aquella prueba fuese imprescindible para el ejercicio del derecho de defensa
o cuando se imparti confirmacin a las resoluciones que negaban su prctica, a
pesar de su evidente procedencia.
No podr decretarse ninguna nulidad por causal distinta a las sealadas en este
captulo.
Como la declaratoria de nulidad deja sin efecto alguno las actuaciones posteriores al momento procesal a partir del cual se decreta, tan pronto como se advierta la
existencia de alguna de las causales de nulidad, en cualquier etapa procesal, el funcionario competente la declarar, indicando en su decisin, en forma precisa, la actuacin
disciplinaria que se afecta y ordenando reponer la actuacin declarada nula.
Las pruebas practicadas legalmente seguirn conservando su plena validez mientras que, por el contrario y conforme lo indica el artculo 140, aquellas recaudadas sin
las debidas formalidades se tendrn como inexistentes. El investigado o su apoderado
podrn impetrar solicitudes de nulidad, antes de proferirse fallo definitivo, indicando
en forma concreta la causal en que se fundamenta y expresando los fundamentos de
hecho y de derecho en que se sustenta.
El funcionario competente decidir la solicitud de nulidad dentro de los 5 das
siguientes a la fecha de su recibo. Contra el auto que decide la nulidad procede el recurso de reposicin. Ahora bien, en virtud del principio de favorabilidad contemplado en
el artculo 14 del CDU, se considera que para los procesos en los cuales an se aplica la
Ley 200, igualmente procede el referido recurso.
4.12. El fallo
Practicadas las pruebas y una vez perfeccionado el proceso, dentro de los 20 das
siguientes, el funcionario de conocimiento proceder a dictar el correspondiente fallo.
El fallo deber contener:
[252]
deba conocer en primera instancia de los procesos disciplinarios que se adelanten contra el investigado137.
Los fallos sancionatorios y autos de archivo podrn ser revocados de oficio o a
peticin del sancionado, por el Procurador General de la Nacin o por quien los profiri. El quejoso podr solicitar la revocatoria del auto de archivo. Cuando se trate de
faltas disciplinarias que constituyen violaciones al Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, procede la revocatoria del
fallo absolutorio y del archivo de la actuacin por parte del Procurador General de la
Nacin, de oficio o a peticin del quejoso que tenga la calidad de vctima o perjudicado
(artculo 47 de la Ley 1474).
Los fallos sancionatorios y autos de archivo podrn ser revocados por el funcionario que los hubiere proferido o por su superior funcional. El Procurador General de la
Nacin podr revocar de oficio los fallos sancionatorios, los autos de archivo y el fallo absolutorio, en este ltimo evento cuando se trate de faltas disciplinarias que constituyen
violaciones del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, expedidos por cualquier funcionario de la Procuradura o autoridad disciplinaria, o asumir directamente el conocimiento de la peticin de revocatoria,
cuando lo considere necesario, caso en el cual proferir la decisin correspondiente. En
los casos referidos anteriormente, los fallos sancionatorios, los autos de archivo y el fallo
absolutorio son revocables solo cuando infrinjan manifiestamente las normas constitucionales, legales o reglamentarias en que deban fundarse. Igualmente, cuando con ellos
se vulneren o amenacen manifiestamente los derechos fundamentales.
137 Algunos de los textos relacionados con la funcin disciplinaria del Personero han sido tomados de la Gua
de derecho disciplinario y derechos humanos, preparada por la Procuradura General de la Nacin y la
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Colombia.
[253]
Contar con bancos de proyectos desactualizados. Con frecuencia, los servidores pblicos locales caen en la trampa de consultores o contratistas que les venden proyectos o programas que no se ajustan al plan de desarrollo local, ni a
las realidades, sino que responden a los intereses particulares o de grupo, o que
desconocen las necesidades comunitarias y el cumplimiento de las funciones y
competencias de los municipios.
Programar los flujos de caja desatendiendo el proceso de planeacin.
Desarrollar procesos de contratacin sin transparencia y sin objetivos claros o
concordantes con las polticas administrativas.
Contratar sin atender los procedimientos contractuales definidos por la ley.
Inadecuado seguimiento a los contratos y a las interventoras.
Desatender la inversin de los anticipos.
Recibir ddivas, coimas, invitaciones y viajes que los contratistas o beneficiarios
del Estado ofrecen sin aparente inters.
Descuidar los aspectos relacionados con la deuda pblica, las anualidades presupuestales y sus reservas, as como las vigencias futuras.
Desinters en la ejecucin de los recursos dirigidos a prevenir o mitigar las consecuencias de desastres naturales.
Desatender los procesos de educacin.
Ineficiencia en el gasto en materia de necesidades bsicas insatisfechas y de las
estrategias para atender las polticas de aguas y vivienda.
No observar el adecuado seguimiento a los contratos en materia de salud.
Descuidar la implementacin de las estrategias medioambientales definidas por
el Gobierno nacional y las dems autoridades del ramo.
Desatender el continuo seguimiento a la gestin y desempeo de sus subalternos
y no adelantar las acciones disciplinarias que les corresponden.
Abandonar a las personas en estado mximo de necesidad en el ente territorial,
especialmente a los desplazados, a los afectados por la violencia, a los desaparecidos y a sus familias.
El Ministerio Pblico es un rgano social de control de la funcin pblica, como expresin del
inters general prevalente, que es el del conjunto de los asociados, interesados en la conservacin de la moral pblica. En una democracia el buen manejo de la cosa pblica depende
de la rectitud (aspecto subjetivo) y de la eficiencia (aspecto objetivo) con que el funcionario
desempea su labor, con la garanta de que toda actuacin de las autoridades pblicas tiene
que estar autorizada por la ley. Pero el Ministerio Pblico no solo ejerce funcin de control, sino
de defensa del inters social y de vocero del comn en los aspectos trascendentes de la funcin
pblica. Toda defensa supone accin preventiva o accin impulsiva, bien contra la lesin o bien
contra la amenaza inminente sobre el inters comn protegido por la Constitucin y las leyes.
[256]
natural o jurdica de derecho privado que en forma dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico.
De conformidad con el artculo 300 la Ley 1437, el Ministerio Pblico est facultado para actuar como demandante o como sujeto procesal especial y podr intervenir en todos los procesos e incidentes que se adelanten ante la jurisdiccin de lo
contencioso-administrativo en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico y de
los derechos y garantas fundamentales.
En los procesos ejecutivos se notificar personalmente al ministerio pblico el
mandamiento de pago, la sentencia y el primer auto en la segunda instancia.
[257]
ciones. Ha y que recordar que la Procuradura General de la Nacin y los dems agentes del ministerio pblico, de conformidad con el artculo 62 de la Ley 80, de oficio o a
peticin de cualquier persona, adelantarn las investigaciones sobre la observancia de
los principios y fines de la contratacin estatal y promovern las acciones pertinentes
tendientes a obtener las sanciones pecuniarias y disciplinarias para quienes quebranten tal normativa. El proceso contractual es la manera como se ejecuta gran parte
del presupuesto, y por ende el plan de desarrollo es el instrumento para cumplirle a
la comunidad y cumplir con el mandato impuesto mediante el voto programtico y
tambin es el medio para cumplir con los fines del Estado social de derecho.
El personero debe observar que los servidores pblicos tengan en consideracin
que al celebrar contratos, y con la ejecucin de los mismos, las entidades buscan el
cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestacin de los servicios
pblicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecucin de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrn
en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que colaboran
con ellas en el logro de sus fines y cumplen una funcin social que, como tal, implica
obligaciones. Hay que tener en cuenta que el artculo 45 de la Ley 80 establece que la
nulidad absoluta podr ser alegada por las partes, por el agente del ministerio pblico,
por cualquier persona o declarada de oficio, y no es susceptible de saneamiento por
ratificacin. Los contratos del Estado son absolutamente nulos en los casos previstos
en el derecho comn y adems cuando
Se hubiesen celebrado con desconocimiento de los criterios previstos en el artculo 21 sobre tratamiento de ofertas nacionales y extranjeras o con violacin de
la reciprocidad de que trata la Ley 80.
El inters pblico, como lo hemos sealado en otras partes de este documento,
es un valor abstracto e indeterminado, relacionado con el beneficio que busca toda la
sociedad como meta de su organizacin y lo expresa la Constitucin, en particular en
sus primeros 10 artculos: vigencia de los derechos humanos, de los principios democrticos del Estado social de derecho, del papel de las autoridades, justicia, igualdad,
participacin, que deben verificarse en cada caso concreto.
De la misma manera, el personero puede cumplir tareas de tipo preventivo para
evitar la corrupcin y el despilfarro de recursos pblicos, cuidndose de no entrar en
[258]
sados con la conducta criminal y convocar a audiencia pblica dentro de los cinco
(5) das siguientes. Dicha audiencia se iniciar con la intervencin de la vctima o de su
representante legal o abogado de oficio, para que exprese de manera concreta la forma
de reparacin que pretende, e indique las pruebas que har valer para fundamentar sus
pretensiones. La sala examinar la pretensin y la rechazar si quien la promueve no es
vctima o est acreditado el pago efectivo de los perjuicios y esta fuere la nica pretensin formulada, decisin que podr ser objeto de impugnacin en los trminos de la
Ley 975. Admitida la pretensin, la sala la pondr en conocimiento del imputado que
ha aceptado los cargos y a continuacin invitar a los intervinientes a conciliar. Si hubiere acuerdo, su contenido lo incorporar a la decisin que falla el incidente; en caso
contrario, dispondr la prctica de la prueba ofrecida por las partes, oir el fundamento
de sus respectivas pretensiones y en el mismo acto fallar el incidente. La decisin en
uno u otro sentido se incorporar a la sentencia condenatoria.
139
Ley 906 de 2004, modificada por las leyes 1312 de 2009, 1273 de 2009, 1257 de 2008, 1142 de 2007 y 1121
de 2006. Las normas citadas son las vigentes a la fecha.
[261]
Procurar que las decisiones judiciales cumplan con los cometidos de lograr la
verdad y la justicia.
Procurar que las condiciones de privacin de la libertad como medida cautelar y
como pena o medida de seguridad se cumplan de conformidad con los tratados
internacionales, la Carta Poltica y la ley.
Procurar que de manera temprana y definitiva se defina la competencia entre
diferentes jurisdicciones en procesos por graves violaciones a los derechos humanos y al Derecho Internacional Humanitario.
Procurar el cumplimiento del debido proceso y el derecho de defensa, y
Participar, cuando lo considere necesario, en las audiencias conforme lo previsto
en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Como representante de la sociedad:
Solicitar condena o absolucin de los acusados e intervenir en la audiencia de
control judicial de la preclusin.
Procurar la indemnizacin de perjuicios, el restablecimiento y la restauracin del
derecho en los eventos de agravio a los intereses colectivos, solicitar las pruebas
que a ello conduzcan y las medidas cautelares que procedan.
Velar porque se respeten los derechos de las vctimas, testigos, jurados y dems intervinientes en el proceso, as como verificar su efectiva proteccin por el Estado.
Participar en aquellas diligencias o actuaciones donde proceda la disponibilidad
del derecho por parte de la vctima individual o colectiva y en las que exista disponibilidad oficial de la accin penal, procurando que la voluntad otorgada sea
real y que no se afecten los derechos de los perjudicados, as como los principios
de verdad y justicia en los eventos de aplicacin del principio de oportunidad, y
Denunciar los fraudes y colusiones procesales.
sea autor o partcipe del delito, puede presentarla el defensor de familia, el agente del
ministerio pblico o los perjudicados directos. En el delito de inasistencia alimentaria
ser tambin querellante legtimo el defensor de familia.
El Procurador General de la Nacin podr formular querella cuando se afecte el
inters pblico o colectivo.
La intervencin de un servidor pblico como representante de un menor incapaz no impide que pueda conciliar o desistir. El juez tendr especial cuidado de verificar
que la causa de esta actuacin o del acuerdo se produzca en beneficio de la vctima
para garantizar la reparacin integral o la indemnizacin econmica.
En los procesos en los que sean vctimas los menores de edad o los incapaces, el
ministerio pblico podr solicitar el embargo y secuestro de los bienes del imputado
en las mismas condiciones sealadas en este artculo, salvo la obligacin de prestar
caucin (pargrafo del art. 92 C. P. P.).
Destruccin del objeto material del delito. En las actuaciones por delitos contra
la salud pblica, los derechos de autor, falsificacin de moneda o las conductas descritas en los artculos 300, 306 y 307 del Cdigo Penal, los bienes que constituyen su
objeto material, una vez cumplidas las previsiones de este cdigo para la cadena de
custodia y establecida su ilegitimidad por informe del perito oficial, sern destruidos
por las autoridades de polica judicial en presencia del fiscal y del agente del ministerio pblico.
As mismo, el numeral 8 del artculo 24 del Decreto 262 de 2000 establece como
funcin de las procuraduras delegadas el ejercer vigilancia sobre los bienes y recursos
de la nacin, especialmente sobre las islas, islotes, cayos y morros, el subsuelo, el mar
territorial, la zona contigua, la plataforma continental, la zona econmica exclusiva y
el patrimonio arqueolgico, histrico y cultural, y procurar la adopcin inmediata de
las medidas que resulten necesarias para su proteccin por parte de los funcionarios
encargados de su custodia y administracin. En relacin con los bienes de uso pblico, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia ha sealado que Con apoyo en
las nuevas tendencias del derecho pblico ha sostenido que los bienes de uso pblico
lo son por naturaleza o por destinacin jurdica y continan con esa calidad especial
mientras sigan vinculados a la finalidad pblica y en los trminos en que esta as lo exija.
Por consiguiente, el Estado, desde que adquiere un bien para satisfacer una necesidad
pblica, tal bien queda adscrito al uso pblico. Y, como tal, los terceros o particulares
no pueden interferir ni contrariar su destinacin140.
Sobre estos bienes no se tiene por parte del Estado un derecho de dominio clsico o
propiamente tal, sino que por sus funciones de custodia, defensa y administracin lo que
sobre ellos se tiene es un dominio sui generis y por estar orientados tales bienes a satisfacer
necesidades pblicas, como acontece con las plazas, parques, calles, avenidas, carreteras,
caminos, playas, etc., son inembargables, inalienables e imprescriptibles, es decir, pertenecen y pertenecern siempre a la nacin o a los entes territoriales descentralizados.
De conformidad con el artculo 82 de la Constitucin Poltica, la integridad del espacio pblico y su destinacin al uso comn son conceptos cuya proteccin se encuentra
a cargo del Estado, precisamente por la necesidad de asegurar el acceso de todos los ciudadanos al goce y utilizacin comn de tales espacios colectivos. La proteccin del espacio
pblico, as entendida, responde a la necesidad de conciliar los diferentes mbitos y esferas
sociales en un lugar comn sin desconocer, en todo caso, el principio constitucional consagrado en el artculo 1 de la Carta, mediante el cual se garantiza la prevalencia del inters
general frente a los intereses privados en beneficio de la colectividad141.
En esta materia es importante sealar que la Personera de Bogot interviene con
xito y con gran acogida de los ciudadanos en los siguientes procesos:
Inspecciones de trnsito de Bogot. La imposicin de un comparendo por vulneracin de una norma de trnsito implica la citacin para que el presunto infractor comparezca ante las inspecciones de trnsito en primera instancia, con el fin de ser citado
en audiencia. A solicitud del interesado, los agentes del ministerio pblico intervendrn
140
141
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Sentencia de fecha 28 de julio de 1987.
Corte Constitucional, Sentencia SU-360 del 19 de mayo de 1999.
[264]
en estas audiencias ante las inspecciones de trnsito, en defensa del debido proceso y
para garantizar los derechos del presunto contraventor.
Secretara de Movilidad. Cuando la sancin impuesta como resultado del fallo
proferido en audiencia supera los 20 smldv, se podr interponer recurso de apelacin
ante el secretario de Movilidad, instancia ante la cual tambin interviene la Personera.
Inspecciones de inmovilizados y revisin tcnico-mecnica. En las inspecciones de
Trnsito interviene la personera para garantizar la legalidad de las actuaciones cuando las infracciones han generado inmovilizacin de los vehculos o multa por revisin
tcnico-mecnica.
Juzgados civiles municipales. Como ministerio pblico, la personera revisa los procesos desde el punto de vista jurdico, garantizando los principios del debido proceso y
de legalidad. Los procesos civiles ms comunes sobre los que la personera ejerce su labor
son los ejecutivos y los abreviados de restitucin de bien inmueble arrendado, entre otros.
Juzgados civiles de descongestin. La Personera asiste a diligencias judiciales de
embargo, secuestro, entrega de bienes muebles e inmuebles cuando el juez o las partes
lo requieran, en defensa primordialmente de la legalidad de las actuaciones y de los
derechos humanos. El criterio de intervencin para que el ministerio pblico acte en
los citados despachos se fundamenta en las peticiones o solicitud de las partes.
[265]
El concepto de polica es multvoco por cuanto tiene al menos cuatro significaciones diversas
en el rgimen constitucional colombiano. De un lado, se refiere a unas formas de la actividad
del Estado ligadas con la preservacin y restablecimiento del orden pblico: es el poder, la
funcin y la actividad de la polica administrativa. De otro lado, se refiere a las autoridades
encargadas de desarrollar tales formas de actividad: son las autoridades administrativas de
polica. En tercer trmino, la Polica es tambin un cuerpo civil de funcionarios armados: la Polica Nacional. Finalmente, esta nocin se refiere a la colaboracin que pueden prestar ciertos
cuerpos a las autoridades judiciales para el esclarecimiento de los delitos: es la polica judicial.
Estos fenmenos estn a veces ligados entre s: as, la Polica Nacional ejerce funciones de polica judicial, bajo direccin judicial, y ejecuta materialmente actividades de polica administrativa por orden de las autoridades administrativas de polica. Pero es necesario diferenciar esos
conceptos para evitar confusiones. Sentencia No. C-024/94.
[266]
[267]
Nadie puede ser privado de la libertad sino previo mandamiento escrito de autoridad competente y en el caso de flagrancia o cuasiflagrancia, de infraccin penal
o de polica.
La solicitud de captura se enviar directamente a la polica por medio de un empleado del despacho. En ningn caso tal solicitud podr entregarse a un particular ni a las partes ni a sus apoderados.
[268]
[269]
Con el solo fin de facilitar la aprehensin de delincuentes solicitados por autoridad competente, la polica, previa venia del alcalde del lugar, podr efectuar
capturas momentneas de quienes se hallen en sitios pblicos o abiertos al pblico. Esta operacin se ejecutar en sitios urbanos y rurales predeterminados.
Las personas contra quienes no exista peticin de captura debern ser puestas
inmediatamente en libertad, a menos que su identificacin se dificulte, caso en el
cual la captura podr prolongarse hasta por 12 horas.
Polticos se norma que las personas tienen derecho a acceder libremente a la informacin, con las restricciones del bienestar general.
El Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas dedica la observacin
general 13 al derecho a la igualdad ante los tribunales y el derecho de toda persona a ser
oda pblicamente por un tribunal competente establecido por la ley (artculo 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Lo anterior configura el derecho de
peticin que tiene todo individuo frente a los rganos jurisdiccionales. En esta observacin general se hace referencia igualmente al derecho de obtener pronta resolucin de
aquellos asuntos sometidos a los rganos jurisdiccionales, especficamente en materia
penal, lo cual se asimila a la oportuna y pronta respuesta correlativa al derecho de peticin, desde nuestra perspectiva constitucional.
En este sentido, el Comit de Derechos Humanos seal lo siguiente: /(...)/ 10.
En el apartado c) del prrafo 3 se dispone que el acusado ser juzgado sin dilacin indebida. Esta garanta se refiere no solo al momento en que debe comenzar un proceso,
sino tambin a aquel en que debe concluir y pronunciarse la sentencia; todas las fases
del proceso deben celebrarse sin dilacin indebida. Con objeto de que este derecho sea
eficaz, debe disponerse de un procedimiento para garantizar que el proceso se celebre
sin dilacin indebida, tanto en primera instancia como en apelacin/(...)/. Se observa
que la garanta al juzgamiento sin dilaciones indebidas debe operar en todas y cada
una de las fases del proceso. Para ello, tal como seala la cita, se debe contar con un
procedimiento expedito y eficaz en todas sus instancias.
En cuanto al derecho de peticin propiamente dicho, el artculo XXIV de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre dispone lo siguiente:
Toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a cualquiera autoridad competente, ya sea por motivo de inters general, ya de inters particular, y el de
obtener pronta resolucin. Sin embargo, dicha disposicin no ha sido objeto de interpretacin en el mbito interamericano de proteccin de derechos humanos, tal como
lo hemos sealado, a pesar de que la Corte Interamericana de Derechos Humanos est
en la posibilidad de interpretar la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre en el marco y dentro de los lmites de su competencia, en relacin con la
carta y la convencin u otros tratados concernientes a la proteccin de los derechos
humanos en los Estados americanos.
Ahora bien, entendiendo el derecho de peticin como el derecho de acceso a la
jurisdiccin desde el punto de vista internacional, podemos sealar que este derecho
se encuentra previsto en el numeral 1 del artculo 8 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, cuando hace referencia al derecho de toda persona a ser oda para
la resolucin de sus controversias. En este sentido, la Corte ha sealado que (...) del artculo 8 de la Convencin se desprende que las vctimas de las violaciones de los dere[271]
chos humanos, o sus familiares, deben contar con amplias posibilidades de ser odos y
actuar en los respectivos procesos, tanto en procura del esclarecimiento de los hechos
y del castigo de los responsables, como en busca de una debida reparacin (...)145.
[272]
termina los plazos y las condiciones en las que las solicitudes de los ciudadanos deben
ser resueltas. Hay diversas clases de peticiones:
Consultas: son solicitudes que se efectan en forma verbal o escrita a las autoridades, sobre las materias a su cargo. Deben resolverse en treinta (30) das.
La Corte Constitucional se ha pronunciado en mltiples oportunidades sobre el
sentido y el alcance del derecho fundamental de peticin. En sentencia T-377 de 2000,
Magistrado Ponente: Alejandro Martnez Caballero, se delinearon algunos supuestos
fcticos mnimos de este derecho tal y como han sido precisados en la jurisprudencia
de esta Corporacin:
a. El derecho de peticin es fundamental y determinante para la efectividad de
los mecanismos de la democracia participativa. Adems, porque mediante l se
garantizan otros derechos constitucionales, como los derechos a la informacin,
a la participacin poltica y a la libertad de expresin.
b. El ncleo esencial del derecho de peticin reside en la resolucin pronta y oportuna de la cuestin, pues de nada servira la posibilidad de dirigirse a la autoridad
si esta no resuelve o se reserva para s el sentido de lo decidido.
c. La respuesta debe cumplir con estos requisitos: 1. Oportunidad. 2. Debe resolverse de fondo, clara, precisa y de manera congruente con lo solicitado. 3. Ser puesta
en conocimiento del peticionario. Si no se cumple con estos requisitos, se incurre
en una vulneracin del derecho constitucional fundamental de peticin.
d. Por lo anterior, la respuesta no implica aceptacin de lo solicitado ni tampoco se
concreta siempre en una respuesta escrita.
[273]
e.
f.
g.
h.
Este derecho, por regla general, se aplica a entidades estatales, esto es, a quienes
ejercen autoridad. Pero la Constitucin lo extendi a las organizaciones privadas
cuando la ley as lo determine.
En relacin con la oportunidad de la respuesta, esto es, con el trmino que tiene la Administracin para resolver las peticiones formuladas, por regla general,
se acude al artculo 6 del Cdigo Contencioso Administrativo, que seala 15
das para resolver. De no ser posible, antes de que se cumpla con el trmino all
dispuesto y ante la imposibilidad de dar una respuesta en dicho lapso, la autoridad o el particular deber explicar los motivos y sealar el trmino en el cual se
realizar la contestacin. Para este efecto, el criterio de razonabilidad del trmino
ser determinante, puesto que deber tenerse en cuenta el grado de dificultad o
la complejidad de la solicitud. Cabe anotar que la Corte Constitucional ha confirmado las decisiones de los jueces de instancia que ordenan responder dentro del
trmino de 15 das; en caso de no hacerlo, la respuesta ser ordenada por el juez,
dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes.
La figura del silencio administrativo no libera a la Administracin de la obligacin
de resolver oportunamente la peticin, pues su objeto es distinto. El silencio administrativo es la prueba incontrovertible de que se ha violado el derecho de peticin.
El derecho de peticin tambin es aplicable en la va gubernativa, por ser esta una
expresin ms del derecho consagrado en el artculo 23 de la Carta (Sentencias
T-294 de 1997 y T-457 de 1994).
Recibir y hacer tramitar las peticiones o recursos que las autoridades por cualquier motivo no hayan querido recibir.
[274]
Si quien fuere competente no quisiere recibir los recursos de reposicin, apelacin y queja de que trata la parte primera del Cdigo Contencioso Administrativo (Decreto 01 de 1984), podr presentarse ante el procurador regional o ante el personero
municipal para que ordene su recibo y tramitacin.
La Ley 03 de 1990 en su artculo 3 adicion el artculo 139 del Cdigo de Rgimen Municipal, estableciendo que el personero puede presentar a consideracin del
concejo los proyectos de acuerdo que estime convenientes para garantizar el adecuado
cumplimiento del derecho de peticin e informacin.
De la misma manera, debe el personero saber que la falta de atencin al derecho
de peticin, as como la inobservancia de los principios consagrados en el artculo 3
del Cdigo Contencioso Administrativo y la de los trminos para resolver o contestar,
constituirn causal de mala conducta para el funcionario y darn lugar a las sanciones
correspondientes. En consecuencia, el personero no solo debe dar buen ejemplo de
cumplimiento de este derecho ciudadano, sino que debe iniciar los procesos disciplinarios contra los servidores pblicos que lo estn violando.
[275]
De reposicin: ante el mismo funcionario que tom la decisin, para que la aclare, modifique o revoque.
[276]
[277]
Para efectos de demostrar el envo y la recepcin de comunicaciones, se aplicarn las siguientes reglas:
El mensaje de datos emitido por la autoridad para acusar recibo de una comunicacin ser prueba tanto del envo hecho por el interesado como de su recepcin
por la autoridad.
Cuando fallen los medios electrnicos de la autoridad, que impidan a las personas enviar sus escritos, peticiones o documentos, el remitente podr insistir en su
envo dentro de los tres (3) das siguientes, o remitir el documento por otro medio dentro del mismo trmino, siempre y cuando exista constancia de los hechos
constitutivos de la falla en el servicio.
Es muy importante que la Personera vigile la actualizacin permanente de los
sitios web de las entidades pblicas, comenzando por las alcaldas y las propias personeras, porque estos son unos espacios muy tiles y rpidos para facilitar el acceso a la
informacin y que disminuya el volumen de los derechos de peticin e informacin.
llegar a afirmarse que el derecho fundamental sera inocuo si solo se formulara en trminos de poder presentar la respectiva peticin. Lo que hace efectivo el derecho es que
la peticin elevada sea resuelta rpidamente. De nada servira el derecho de peticin
si la misma Constitucin no consagrara el correlativo deber de las autoridades de proferir pronta resolucin. Es en la resolucin y no en la formulacin donde este derecho
fundamental adquiere toda su dimensin como instrumento eficaz de la participacin
democrtica, el derecho a la informacin y la efectividad de los dems derechos fundamentales (sentencia T-426 de 24 de junio de 1992. M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz,
y sentencia T-495 de 12 de agosto de 1992. M. P.: Dr. Ciro Angarita Barn, citadas en la
sentencia T-580 de 1993).
Igualmente, en sentencia T-481 de 1992, la Corte Constitucional ha sostenido
acerca del derecho de peticin: Es de notar tambin que el derecho de peticin consiste no simplemente en el derecho a obtener una respuesta por parte de las autoridades,
sino de que haya una resolucin del asunto solicitado, lo cual si bien no implica que la
decisin sea favorable, tampoco se satisface sin que se entre a tomar una posicin de
fondo clara y precisa por el competente.
De otro lado, la Corte ha afirmado que al no respetarse el derecho fundamental
de peticin, muchas veces se afectan otros derechos consagrados en buena parte del
desarrollo de los fines del Estado. As lo ha sealado la Corte Constitucional en la sentencia T-479 de 1994, que dice: [...] c. el derecho fundamental de peticin y su relacin
con otros preceptos constitucionales. Ha sostenido esta Corporacin, en sus innumerables sentencias sobre el derecho constitucional fundamental de peticin, consagrado
en el artculo 23 de la Constitucin Poltica, que su proteccin resulta necesaria para el
logro de los fines esenciales de un Estado social de derecho como el nuestro. As mismo, nuestra Carta Poltica contempla la funcin administrativa, indicando que ella est
al servicio de los intereses generales y encuentra su desarrollo en los siguientes principios: igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad,
debiendo las autoridades administrativas coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del Estado. Por ello, se lo define constitucionalmente como
el derecho que tiene toda persona para presentar peticiones respetuosas a las autoridades, en inters general o particular, con el fin de obtener pronta resolucin. Precepto
que ampli su campo de accin a las organizaciones privadas.
Es oportuno resaltar las precisiones conceptuales respecto a la oportunidad para
satisfacer el derecho de peticin (sentencia T-479 de 1994):
En sentencia T-242 de 23 de junio de 1993, con ponencia del Dr. Jos Gregorio Hernndez
Galindo, se sostuvo que el derecho de peticin es garanta de clara estirpe democrtica que permite al pueblo, como titular de la soberana, tener acceso directo a quienes
administran los asuntos pblicos, correspondindoles, por mandato de la Constitucin
[280]
En fallo nmero T-426 de 24 de junio de 1992, con ponencia del Dr. Eduardo Cifuentes Muoz, se defini el ncleo esencial de un derecho fundamental como el mbito intangible del derecho cuyo respeto se impone a las autoridades y a los particulares.
Por ello, el derecho a obtener una pronta resolucin hace parte del ncleo esencial
del derecho fundamental de peticin. De manera que, sin la posibilidad de exigir una
respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad este derecho. As mismo, indica la
sentencia, el ejercicio del derecho de peticin supone el obtener una pronta resolucin.
Por ello, la dilacin indebida en la tramitacin y respuesta de una solicitud constituye
vulneracin de este derecho fundamental. Finalmente, hay que destacar de la sentencia antes citada la forma en que se satisface este derecho fundamental.
Ha manifestado esta Corporacin que el Constituyente al consagrar en el artculo 23 de
la Constitucin Poltica la palabra resolucin quiso referirse a una decisin sobre la peticin y no a una simple respuesta, puesto que sta no implica solucin definitiva a lo solicitado, en donde podran encauzarse adems respuestas evasivas o no directas respecto
al asunto planteado. A este respecto, se hace menester traer a colacin apartes de la sentencia T-220 de 4 de mayo de 1994, con ponencia del Dr. Eduardo Cifuentes Muoz, quien
seal: (...) Por lo menos tres exigencias integran esta obligacin (la de los funcionarios
pblicos de responder y resolver de manera oportuna las peticiones provenientes de los
particulares). En primer lugar, la manifestacin debe ser adecuada a la solicitud planteada.
No basta, por ejemplo, con dar una informacin cuando lo que se solicita es una decisin.
Correspondencia e integridad son fundamentales en la comunicacin oficial. En segundo
lugar, la respuesta debe ser efectiva para la solucin del caso que se plantea. El funcionario
no slo est llamado a responder, tambin debe esclarecer, dentro de lo posible, el camino
jurdico que conduzca al peticionario a la solucin de su problema. Finalmente, la comunicacin debe ser oportuna. El factor tiempo es un elemento esencial para la efectividad
de los derechos fundamentales; de nada sirve una respuesta adecuada y certera cuando
ella es tarda... []147.
147
[281]
Incorporar a sus planes de desarrollo y de gestin las polticas y programas encaminados a fortalecer la participacin ciudadana.
Difundir y promover los derechos de los ciudadanos respecto del correcto funcionamiento de la Administracin Pblica.
formal de un sistema de evaluacin y control de gestin, segn las caractersticas propias de la entidad y de acuerdo con lo establecido en el artculo 343 de
la Constitucin Nacional y dems disposiciones legales vigentes. En desarrollo
de esta norma se ha puesto en marcha el Modelo Estndar de Control Interno
(MECI), que obliga a que las entidades pblicas y dentro del cual debe definirse
un plan estratgico para la entidad y rendir informes peridicos sobre su cumplimiento.
Ley 152 de 1994 o ley orgnica del Plan Nacional de Desarrollo. Establece obligaciones de produccin y presentacin de informacin de la rama ejecutiva, especialmente para fines de rendicin de cuentas interna, planeacin y seguimiento
y regula el Consejo Nacional de Planeacin, que incluye participantes de organizaciones sociales.
Ley 190 de 1995, por la cual se dictan normas tendientes a preservar la moralidad
en la Administracin Pblica y se fijan disposiciones con el fin de erradicar la
corrupcin administrativa. En su artculo 58 dispone que todo ciudadano tiene
derecho a estar informado peridicamente acerca de las actividades que desarrollen las entidades pblicas y las privadas que cumplan funciones pblicas o
administren recursos del Estado.
Ley 489 de 1998, por la cual se dictan normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones. En su artculo 33 establece que cuando la administracin lo considere
conveniente y oportuno, se podrn convocar a audiencias pblicas en las cuales
se discutirn aspectos relacionados con la formulacin, ejecucin o evaluacin
de polticas y programas a cargo de la entidad, y en especial cuando est de por
medio la afectacin de derechos o intereses colectivos; las comunidades y las
organizaciones podrn solicitar la realizacin de audiencias pblicas, sin que la
solicitud o las conclusiones de las audiencias tengan carcter vinculante para la
administracin; en todo caso, se explicarn a dichas organizaciones las razones
de la decisin adoptada; en el acto de convocatoria a la audiencia, la institucin
respectiva definir la metodologa que ser utilizada. De la misma manera, en su
artculo 35 establece que Las entidades u organismos y los responsables de los
programas o proyectos que sean objeto de veedura debern facilitar y permitir a
los veedores el acceso a la informacin para la vigilancia de todos los asuntos que
se les encomienda en la ley 489 y que no constituyan materia de reserva judicial
o legal. El funcionario que obstaculice el acceso a la informacin por parte del
veedor incurrir en causal de mala conducta.
[284]
Ley 951, que establece la obligacin para que los servidores pblicos en el orden
nacional, departamental, distrital, municipal, metropolitano en calidad de titulares y
representantes legales, as como los particulares que administren fondos o bienes del
Estado presenten al separarse de sus cargos o al finalizar la administracin, segn el
caso, un informe a quienes los sustituyan legalmente en sus funciones, de los asuntos
de su competencia, as como de la gestin de los recursos financieros, humanos y
administrativos que tuvieron asignados para el ejercicio de sus funciones.
Ley 962 de 2005, por la cual se dictan disposiciones sobre racionalizacin de
trmites y procedimientos administrativos de los organismos y entidades del
Estado y de los particulares que ejercen funciones pblicas o prestan servicios
pblicos, establece que Todos los organismos y entidades de la Administracin
Pblica debern tener a disposicin del pblico, a travs de medios impresos o
electrnicos de que dispongan, o por medio telefnico o por correo, informacin
actualizada sobre normas bsicas que determinan su competencia, funciones
y servicios; trmites y actuaciones para que el ciudadano adelante su labor de
evaluacin de la gestin pblica y as intervenir en forma argumentada en los
procesos de rendicin de cuentas (artculo 8).
Decreto 3622 de 2005: en desarrollo de la Ley 489 de 1998, se regula la poltica de
democratizacin de la Administracin Pblica (Sisteda), Dirigida a consolidar
la cultura de la participacin social en la gestin pblica, con el fin de facilitar
la integracin de los ciudadanos y servidores pblicos en el logro de las metas
econmicas y sociales del pas y a construir organizaciones abiertas que permitan
la rendicin social de cuentas y propicien la atencin oportuna de quejas y reclamos, para el mejoramiento de los niveles de gobernabilidad.
Decreto 3851 de 2006, por el cual se organiza un sistema de aseguramiento de la
calidad, almacenamiento y consulta de la informacin bsica colombiana, define
la informacin oficial bsica, promueve su generacin, adecuada administracin
y establece la creacin de un portal de difusin.
Decreto 1151 de 2008: establece y regula el programa Gobierno en lnea, cuyo
objetivo es contribuir con la construccin de un Estado ms eficiente, ms transparente y participativo, y que preste mejores servicios a los ciudadanos y a las
empresas, a travs del aprovechamiento de las tecnologas de la informacin y
la comunicacin.
Decreto 28 de 2008, que establece que las entidades territoriales en forma ordinaria realizarn anualmente, como mnimo, rendicin de cuentas sobre los resultados del monitoreo, las auditoras y las evaluaciones que sobre la entidad
territorial realicen las entidades nacionales sobre la aplicacin de los recursos del
Sistema General de Participaciones.
[286]
Estos informes podrn ser enviados tambin a la Procuradura General de la Nacin, a la Defensora del Pueblo y a Fenalper. Esta ltima organizacin podra hacer consolidados de los informes de los personeros por departamento o a nivel nacional y de
esta manera dar a conocer la situacin de los derechos humanos, las polticas pblicas
y la transparencia administrativa vista desde abajo, es decir, desde los defensores de los
1.102 municipios colombianos.
del derecho a obtener pronta resolucin de las peticiones formuladas que tambin
hace parte del ncleo esencial del derecho de peticin. La negativa de la autoridad pblica a contestar dentro del plazo legal la solicitud de copias de un documento pblico
vulnera igualmente el derecho constitucional a acceder a los documentos pblicos"
(T-464 de 1992. M. P.: Eduardo Cifuentes Muoz).
En relacin con la especificidad y autonoma del derecho de acceder a los documentos pblicos, en sentencia T-473 de 1992 se afirm: (...) si es cierto que el derecho
a acceder a los documentos pblicos consagrado en el artculo 74, puede considerarse
en buena medida como una modalidad del derecho fundamental de peticin y como
instrumento necesario para el ejercicio del derecho a la informacin y, por lo tanto,
comparte con estos su ncleo axiolgico esencial, no lo es menos que tiene tambin un
contenido y alcance particulares que le otorgan especificidad y autonoma dentro del
conjunto de los derechos fundamentales.
Mediante sentencia T-605 de 1996 tambin se sostuvo: La Constitucin, en su
artculo 74, seala: Todas las personas tienen derecho de acceder a los documentos
pblicos salvo los casos que establezca la ley. As mismo, la Ley 57 de 1985 por la cual
se ordena la publicidad de los actos y documentos oficiales, en su artculo 12 precepta
que Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las oficinas pblicas y a que se le expida copia de los mismos, siempre que dichos documentos
no tengan carcter reservado conforme a la Constitucin o la ley, o no hagan relacin a
la defensa o seguridad nacional.
Interpretando sistemticamente las distintas normas de la Constitucin, la Corte
Constitucional ha declarado que el derecho de acceder a documentos pblicos est directamente relacionado con el derecho de peticin, al ser una manifestacin especfica
del mismo. El derecho de peticin es el gnero y el acceso a documentos pblicos o a
determinadas informaciones, es la especie. Tambin ha sealado que En este contexto,
los derechos de peticin y de acceso a los documentos pblicos, que son mecanismos
necesarios para ejercer el control poltico y la democracia participativa que se concreta
en la vigilancia ciudadana sobre la gestin pblica, deben ser resueltos en trminos
perentorios que seala la ley, so pena de vulnerar su ncleo esencial. Finalmente, la Sala
reitera que el titular del derecho [de peticin y de acceso a los documentos pblicos]
debe ejercerlo en forma que evite todo abuso en cuanto respecta tanto a su frecuencia
como a la cantidad, contenido y forma de los documentos solicitados, de modo que
el ejercicio de su facultad sea compatible con las actividades propias de quien est
llamado a permitir el acceso al documento o de sus dems conciudadanos. La peticin
debe ser, desde todo punto de vista, razonable. Por lo tanto, es vlido sostener que
para garantizar la razonabilidad de la peticin, la persona que presenta una solicitud
de informacin o de acceso a los documentos pblicos debe cumplir con los requisitos
[290]
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Primera, Subseccin A, Recurso de Instancia, expediente N 2004-0492, providencia del 19 de agosto de 2004, M. P.: Hugo Fernando Bastidas Brcenas.
[291]
el Tribunal solicite copia o fotocopia de los documentos sobre cuya divulgacin deba
decidir y hasta la fecha en la cual los reciba y oficialmente.
inhabilitado para contratar con las entidades estatales por el trmino de cinco (5) aos,
sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar. En caso de reincidencia, la inhabilidad ser permanente. Las mismas sanciones previstas anteriormente se predicarn en el
evento en que el juez de lo contencioso administrativo declare la nulidad del acto de inscripcin. La informacin contenida en el registro es pblica y su consulta ser gratuita.
Para poder participar en los procesos de seleccin de los contratos de obra y
dems que seale el reglamento, la capacidad residual del proponente o K de contratacin deber ser igual o superior al que la entidad haya establecido para el efecto en
los pliegos de condiciones. Para establecer la capacidad residual del proponente o K
de contratacin, se debern considerar todos los contratos que tenga en ejecucin el
proponente en el momento de presentar la oferta. El desarrollo y ejecucin del contrato podr dar lugar a que los valores que sean pagados al contratista se consideren
para establecer el real K de contratacin, en cada oportunidad. El Gobierno nacional
reglamentar la materia.
El reglamento sealar las condiciones de verificacin de la informacin a que se
refiere el numeral 1 del artculo 5 de la Ley 1150, a cargo de cada entidad contratante,
para el caso de personas naturales extranjeras sin domicilio en el pas o de personas
jurdicas extranjeras que no tengan establecida sucursal en Colombia o en aquellos
casos en que en el proceso de seleccin se hayan utilizado sistemas de precalificacin.
El reglamento sealar de manera taxativa los documentos objeto de la verificacin a
que se refiere el numeral 1 del artculo 6 de la Ley 1150.
[296]
la carrera administrativa de los servidores pblicos locales, jurisprudencia sobre el proceso disciplinario y las publicaciones de la Procuradura General de la Nacin, entre otras.
Estadsticas bsicas del municipio. Tales como demografa y grupos etarios segn informacin del ltimo censo y de sus proyecciones ms recientes, resultados
de la encuesta de hogares del DANE, actividad econmica del municipio, presencia
institucional local, datos del Sisbn, etctera. De la misma manera, es aconsejable que
cuente con la informacin sobre la situacin de pobreza, desempleo, acceso a servicios pblicos domiciliarios y promocionales, ndice de desarrollo humano y estado de
cumplimiento de las metas del milenio.
Derechos humanos. En este sentido se trata de tener informacin organizada en
temas de violaciones a los derechos humanos, criminalidad, impunidad, justicia. Para
ello puede acudir a la informacin de Medicina Legal, Polica Nacional y Consejo Superior de la Judicatura.
Finanzas municipales y seguimiento a las transferencias y a las regalas. El personero, como veedor del tesoro, debe construir un sistema de informacin sobre las
finanzas pblicas del municipio. Para ello puede contar con la cooperacin de la misma
Administracin municipal, del Ministerio de Hacienda, del Departamento Nacional de
Planeacin y de las oficinas departamentales respectivas.
Polticas pblicas locales. Se trata de tener en el centro de documentacin los
informes sobre el seguimiento a la ejecucin del plan de desarrollo municipal, del departamento y de la nacin en lo relacionado con el municipio.
Oferta institucional. Con la ayuda de las universidades y de las pasantas de los estudiantes, la personera podra tener un banco de informacin sobre los programas sociales
y de atencin a vctimas que adelantan la nacin, los departamentos y los municipios. Se
trata de tener a la mano una base de datos de la oferta institucional a los municipios en los
temas ms lgidos y de mayor demanda ciudadana, de tal manera que el personero pueda
apoyar a los ciudadanos ms desfavorecidos y necesitados para que tengan acceso rpido
y oportuno a los servicios del Estado, sin intermediarios ni corruptelas.
As mismo, la Personera debe dar buen ejemplo en la atencin a los ciudadanos y hacer cumplir la Ley 962, que dispone que las entidades pblicas no podrn
cerrar el despacho al pblico hasta tanto hayan atendido a todos los usuarios que
hubieran ingresado dentro del horario normal de atencin, el cual deber tener una
duracin mnima de ocho (8) horas diarias, sin perjuicio de la implementacin de
horarios especiales de atencin al pblico en los eventos en que la respectiva entidad
pblica no cuente con personal especializado para el efecto. Estas entidades debern
implementar un sistema de turnos acorde con las nuevas tecnologas utilizadas para
tal fin. El Ministerio de Relaciones Exteriores sealar el horario en las oficinas de
[297]
[299]
El principal instrumento de la normativa internacional es el Convenio 169 de la OIT, que establece el derecho de los pueblos indgenas y tribales a la propiedad y posesin colectiva de las
tierras y territorios ancestrales, y la obligacin por parte del Estado de consultar a estos grupos
sobre las normas, las polticas y los proyectos que los puedan a afectar a ellos y a sus territorios,
antes de empezar a realizarlos.
[300]
uso pblico, las reas urbanas de los municipios, los recursos naturales renovables y no
renovables, las tierras de resguardos indgenas legalmente constituidos, el subsuelo y los
predios rurales en los cuales se acredite propiedad particular, las reas reservadas para la
seguridad y defensa nacional, las reas del sistema de parques nacionales, los baldos que
hubieren sido destinados por entidades pblicas para adelantar planes viales u otros de
igual significacin para el desarrollo econmico y social del pas o de la regin, los baldos
que constituyan reserva territorial del Estado, los baldos donde estn establecidas comunidades indgenas o que constituyan su hbitat, las reservas indgenas y los territorios
tradicionales utilizados por pueblos indgenas nmadas y seminmadas o agricultores
itinerantes para la caza, recoleccin u horticultura que se hallaren ubicados en zona de
reserva forestal.
En las reas adjudicadas coexisten dos modalidades de apropiacin territorial: una
colectiva y la otra individual o familiar. La parte de la tierra de la comunidad negra destinada a su uso colectivo es inalienable, imprescriptible e inembargable. Solo podr enajenarse
el usufructo de las reas que sean asignadas a un grupo familiar, por las causas que seale
el reglamento, pero existe un derecho preferencial de ocupacin o adquisicin a favor de
otros miembros de la comunidad o, en su defecto, de otro miembro del grupo tnico.
as como los bienes materiales de naturaleza mueble e inmueble a los que se les atribuye, entre otros, especial inters histrico, artstico, cientfico, esttico o simblico en
mbitos como el plstico, arquitectnico, urbano, arqueolgico, lingstico, sonoro,
musical, audiovisual, flmico, testimonial, documental, literario, bibliogrfico, museolgico o antropolgico151.
El personero debe tener en cuenta que la poltica estatal en lo referente al patrimonio cultural de la nacin tiene como objetivos principales la salvaguardia, proteccin, recuperacin, conservacin, sostenibilidad y divulgacin del mismo, con el
propsito de que sirva de testimonio de la identidad cultural nacional, tanto en el presente como en el futuro. Para el logro de los objetivos, los planes de desarrollo de las
entidades territoriales y los planes de las comunidades, grupos sociales y poblacionales
incorporados a estos debern estar armonizados en materia cultural con el plan decenal de cultura y con el plan nacional de desarrollo y asignarn los recursos para la
salvaguardia, conservacin, recuperacin, proteccin, sostenibilidad y divulgacin del
patrimonio cultural.
La Corte Constitucional, sobre la obligacin del Estado de proteger el patrimonio cultural y arqueolgico
ha reiterado: La Carta ampara el patrimonio cultural y arqueolgico de la Nacin, pues establece no solo
que ste se encuentra bajo la proteccin del Estado, sino que adems dicho patrimonio, junto con los otros
bienes culturales que conforman la identidad nacional, pertenecen a la Nacin y son inalienables, inembargables e imprescriptibles (C. P. arts. 8, 63 y 72). Esta Corte en varias oportunidades ha destacado no
solo la importancia de esta obligacin constitucional, sino que ella implica que la declaracin de un bien
como parte integrante de dicho patrimonio cultural y arqueolgico de la Nacin lleva consigo una serie de
restricciones al derecho de propiedad, para efectos de la conservacin y proteccin del bien en cuestin
(sentencia C-191 de 1998).
[302]
blica que incorpora la informacin relacionada con los predios y territorios protegidos
y sus respectivos titulares de derechos. Es administrado por el Incoder y la informacin
all incluida responde a estndares de seguridad respetando el alcance del derecho al
hbeas data en cabeza de los titulares, que contempla la posibilidad de conocer, actualizar y rectificar la informacin propia contenida en el registro.
El componente de proteccin se basa en los siguientes fundamentos normativos:
leyes 387 de 1997, 70 de 1993 y 160 de 1994; Decretos 2569 de 2000, 2007 de 2001, 250
de 2005; sentencia T-025 de 2004 y sus autos de seguimiento; Convenio 169 de la OIT y
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia aplicables
a la proteccin de tierras.
La consulta previa est prevista en el Convenio 169 de la OIT de 1989 en sus artculos 6, 7 y 15, del cual
Colombia es signataria, el cual fue ratificado mediante la Ley 21 de 1991 y desarrollado posteriormente en
el artculo 76 de la Ley 99 de 1993, reglamentada mediante el Decreto 1320 de 1998 y el Decreto Ley 200 de
2003. Tiene adems asidero en los artculos 7 y 330 de la Constitucin.
[303]
deber enviarles invitacin escrita. Transcurridos veinte (20) das de enviada la invitacin sin obtener respuesta de parte de los pueblos indgenas o comunidades negras, el
responsable del proyecto, obra o actividad informar al Ministerio del Interior para que
verifique dentro de los diez (10) das siguientes al recibo de la comunicacin si existe
voluntad de participacin de los representantes de dichas comunidades y lo informar
al interesado. En caso de que los representantes de las comunidades indgenas o negras
se nieguen a participar u omitan dar respuesta dentro de los trminos antes previstos,
el interesado elaborar el estudio ambiental prescindiendo de tal participacin. En relacin con el componente socioeconmico y cultural, los estudios ambientales debern
contener por lo menos lo siguiente:
Los posibles impactos sociales, econmicos y culturales que sufrirn las comunidades indgenas o negras estudiadas con la realizacin del proyecto,
obra o actividad.
El Consejo de Estado en la sentencia AP-099, con ponencia del Magistrado Germn Rodrguez
Villamizar, al referirse a la naturaleza jurdica de esta accin, consider que Las acciones populares consagradas en el inciso primero del artculo 88 de la Constitucin Poltica y reglamentada
por la Ley 472 de 1998, tienen como finalidad la proteccin de los derechos e intereses colectivos, cuando stos resulten amenazados por la accin u omisin de las autoridades pblicas o
de los particulares. Cabe sealar que tales derechos e intereses colectivos, no son nicamente
los relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad, y salubridad pblicos, la moralidad
administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica, ni tampoco los enunciados en el
artculo 4 de la Ley 472 de 1998, sino tambin los definidos como tales en la Constitucin, las
leyes ordinarias y los tratados internacionales celebrados por Colombia. Ahora bien, aunque
este mecanismo de defensa judicial busque la proteccin de los derechos e intereses colectivos, no quiere decir que pueda ejercerse para lograr la reparacin, bien sea individual o plural,
[305]
El goce de un ambiente sano, de conformidad con lo establecido en la Constitucin, la ley y las disposiciones reglamentarias.
La moralidad administrativa.
La existencia del equilibrio ecolgico y el manejo y aprovechamiento racional de
los recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin,
restauracin o sustitucin. La conservacin de las especies animales y vegetales,
la proteccin de reas de especial importancia ecolgica, de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas, as como los dems intereses de la comunidad
relacionados con la preservacin y restauracin del medio ambiente.
El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los bienes de uso pblico.
La defensa del patrimonio pblico.
La defensa del patrimonio cultural de la nacin.
La seguridad y salubridad pblicas.
El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad pblica.
La libre competencia econmica.
El acceso a los servicios pblicos y a que su prestacin sea eficiente y oportuna.
La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin, uso de armas qumicas,
biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos
nucleares o txicos.
del dao que ocasione la accin u omisin de las autoridades o de los particulares, por cuanto
para ello el constituyente y el legislador han previsto otro tipo de acciones, como por ejemplo,
las acciones de grupo o de clase, del artculo 88 constitucional, desarrolladas en la Ley 472 de
1998, y la accin de reparacin directa del artculo 86 del Cdigo Contencioso Administrativo.
La naturaleza de las acciones populares por tanto es preventiva, y por lo anterior, el inciso 2
del artculo 88 de la Ley 472 de 1998 establece que stas se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses
colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible .
[306]
La indicacin de la personas natural o jurdica, o la autoridad pblica presuntamente responsable de la amenaza o del agravio, si fuere posible.
[307]
Nombres y apellidos
cdula de ciudadana
[308]
Garantizar la calidad del bien objeto del servicio pblico y su disposicin final
para asegurar el mejoramiento de la calidad de vida de los usuarios.
Prestacin continua e ininterrumpida, sin excepcin alguna, salvo cuando existan razones de fuerza mayor o caso fortuito o de orden tcnico o econmico que
as lo exijan.
Prestacin eficiente.
Mecanismos que garanticen a los usuarios el acceso a los servicios y su participacin en la gestin y fiscalizacin de su prestacin.
[309]
Constituirse por medio de documento privado que debe cumplir con las estipulaciones del artculo 110 del Cdigo de Comercio en lo pertinente y funcionar
con dos o ms socios.
Los ttulos representativos de capital que expidan podrn ser objeto de endoso
en administracin para celebrar respecto a ellos el contrato de depsito de valores, prescindiendo de si estn o no inscritos en el Registro Nacional de Valores.
Es deber de los alcaldes, personeros e inspectores de polica custodiar temporalmente, por peticin de los tenedores, los ttulos referidos anteriormente y atender las
instrucciones de los tenedores para facilitar su depsito en una sociedad administradora de depsitos centrales de valores. Los mismos funcionarios tomarn las medidas
que les permitan verificar la legitimidad, integridad y autenticidad de los valores que se
les encomienden y expedirn el correspondiente recibo de constancia, con copia para
los tenedores y su archivo.
les, con la solicitud debidamente radicada en la empresa de que se trate o con constancia de residencia expedida por la autoridad competente para el caso de los usuarios
cuando no dispongan de recibo. Igualmente, se requiere haber asistido y figurar en el
listado de asistentes a la asamblea de constitucin del comit o de cualquiera de las
sucesivas asambleas de usuarios.
La participacin de un usuario, suscriptor o de un suscriptor potencial en todas las asambleas y deliberaciones de un comit de desarrollo y control social ser
personal e indelegable. Los comits se darn su propio reglamento y se reunirn en el
da, lugar y hora que acuerden sus miembros segn registro firmado por los asistentes
que debe quedar en el acta de la reunin; el perodo de los miembros del comit ser
de dos (2) aos, pero podrn continuar desempeando sus funciones mientras se
renueva.
Una vez constituido un comit, es deber de las autoridades municipales y de
las empresas de servicios pblicos domiciliarios ante quienes solicite inscripcin reconocerlo como tal, para lo cual se verificar, entre otras cosas, que un mismo usuario,
suscriptor o suscriptor potencial no pertenezca a ms de un comit de un mismo servicio pblico domiciliario. Ser causal de mala conducta para los alcaldes municipales
y los funcionarios de las empresas prestadoras no reconocerlos dentro de los trminos
definidos en el artculo 158 de la Ley 142 de 1994; igualmente, vencido el trmino se
entender que el comit ha sido inscrito y reconocido.
Cada uno de los comits elegir entre sus miembros para un perodo un vocal de
control, quien actuar como representante del comit ante la prestadora de servicios
pblicos domiciliarios que vaya a vigilar la organizacin, ante las entidades territoriales
y ante las autoridades nacionales en lo que tiene que ver con dichos servicios pblicos
y podr ser removido en cualquier momento por el comit, por decisin mayoritaria
de sus miembros.
El perodo de los vocales de control ser de dos (2) aos, pero podrn continuar
en ejercicio de sus funciones hasta tanto se realice nueva eleccin. La constitucin de
los comits y las elecciones de sus juntas directivas podrn impugnarse ante el personero del municipio donde se realicen. Las decisiones de este sern apelables ante la
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios. En las elecciones, ser causal de
mala conducta para cualquier servidor pblico y en general para cualquier funcionario
de una persona prestadora de uno o varios de los servicios pblicos a que se refiere la
ley 142, entorpecer o dilatar la eleccin, coartar la libertad de los electores o intervenir
de cualquier manera a favor o en contra de los candidatos. Corresponder al alcalde de
cada municipio o distrito velar por la conformacin de los comits, quien garantizar
que tres (3) meses contados a partir de la entrada en vigencia de la Ley 142 exista en su
municipio por lo menos un comit.
[311]
Proponer a las empresas de servicios pblicos domiciliarios los planes y programas que consideren necesarios para resolver las deficiencias en la prestacin de
los servicios pblicos domiciliarios.
Estudiar y analizar el monto de los subsidios que debe conceder el municipio con
sus recursos presupuestales a los usuarios de bajos ingresos; examinar los criterios y mecanismos de reparto de esos subsidios; y proponer las medidas que sean
pertinentes para el efecto.
Derecho a la medicin de consumos reales, con instrumentos tcnicos apropiados y dentro de los plazos y trminos que sean fijados (artculo 9, Ley 142 de
1994).
Derecho a elegir libremente al prestador del servicio (Ley 142 de 1994, artculo 9).
Derecho a que las empresas realicen una facturacin justa y oportuna (artculo
12, Decreto 1842 de 1991).
[312]
Derecho a presentar peticiones, quejas y recursos relativos al contrato de servicios pblicos (artculo 152, Ley 142 de 1994, y artculo 44, Decreto 1842 de 1991).
Derecho a que no se le exija el pago de las cuentas de cobro como requisito para
atender un reclamo (artculo 48, Decreto 1842 de 1991).
Derecho a que no se le suspenda el servicio hasta tanto se le hayan practicado las
visitas y pruebas de carcter tcnico que se requieran y en las cuales se origin la
reclamacin (artculo 48, Decreto 1842 de 1991).
Derecho a ser asesorado en las reclamaciones (Decreto 1842 de 1991, artculo 54,
y artculo 157, Ley 142 de 1991).
Derecho a cobro individual (Decreto 1842 de 1991, artculo 18) 3.3.2.3.15. Derecho a recibir copia de la lectura y la fecha de la misma (artculo 29, Decreto 1842
de 1991).
Derecho a solicitar asesora tcnica sin costo, para la revisin de los equipos de
medida e instalaciones internas (artculo 31, Decreto 1842 de 1991).
Derecho a sistemas de revisin previa de la facturacin (Decreto 1842 de 1991,
artculo 40).
Derecho a una estratificacin nica para todos los servicios (Ley 142 de 1994 y
Decreto 2220 de 1993).
derechos y deberes generales los consumidores y usuarios, sin perjuicio de los que les
reconozcan leyes especiales, los siguientes:
Derecho a recibir informacin: Obtener informacin completa, veraz, transparente, oportuna, verificable, comprensible, precisa e idnea respecto de los productos que se ofrezcan o se pongan en circulacin, as como sobre los riesgos que
puedan derivarse de su consumo o utilizacin, los mecanismos de proteccin de
sus derechos y las formas de ejercerlos.
Derecho de eleccin: Elegir libremente los bienes y servicios que requieran los
consumidores.
Derecho de representacin: Los consumidores tienen derecho a hacerse representar por sus organizaciones o por los voceros autorizados por ellas para la solucin de las reclamaciones sobre consumo de bienes y servicios y de las contravenciones a la Ley 1480.
Derecho a informar: Los consumidores, sus organizaciones y las autoridades pblicas tendrn acceso a los medios masivos de comunicacin para informar, divulgar y educar sobre el ejercicio de los derechos de los consumidores.
Derecho a la educacin: Los ciudadanos tienen derecho a recibir educacin sobre los derechos de los consumidores, formas de hacer efectivos sus derechos y
dems materias relacionadas.
Legalidad. Toda persona es libre. Nadie puede ser sometido a prisin o arresto ni detenido, sino en virtud de mandamiento escrito proferido por autoridad judicial competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.
Igualdad. Se prohbe toda forma de discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. Lo anterior
no obsta para que se puedan establecer distinciones razonables por motivos de
seguridad, de resocializacin y para el cumplimiento de la sentencia y de la poltica penitenciaria y carcelaria.
Motivos de la privacin de la libertad. La privacin de la libertad obedece al cumplimiento de pena, a detencin preventiva o a captura legal.
Legalizacin de la captura y la detencin. Nadie podr permanecer privado de la
libertad en un establecimiento de reclusin sealado por la ley sin que se legalice
su captura o su detencin preventiva, en los trminos previstos en el Cdigo de
Procedimiento penal. Respecto de la persona aprehendida, el director del establecimiento carcelario deber verificar la existencia de mandamiento escrito de
la autoridad judicial que ordene mantenerla privada de la libertad con las formalidades legales, la indicacin de los motivos de la captura y de la fecha en que esta
se hubiere producido. Asimismo, proceder a ordenar su registro en los trminos
sealados en el reglamento general.
Funciones y finalidad de la pena y de las medidas de seguridad. La pena tiene funcin protectora y preventiva, pero su fin fundamental es la resocializacin. Las
medidas de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.
Finalidad del tratamiento penitenciario. El tratamiento penitenciario tiene la finalidad de alcanzar la resocializacin del infractor de la ley penal mediante el
examen de su personalidad y a travs de la disciplina, el trabajo, el estudio, la formacin espiritual, la cultura, el deporte y la recreacin, bajo un espritu humano
y solidario.
Finalidad de la detencin preventiva. La detencin preventiva tiene por objeto
asegurar la comparecencia de los imputados al proceso penal, la conservacin
de la prueba y la proteccin de la comunidad, en especial de las vctimas, y la
efectividad de la pena impuesta.
Los establecimientos de reclusin destinarn una oficina especialmente adecuada para el cumplimiento de estos fines. La Defensora del Pueblo rendir cada ao una
memoria sobre el particular al Congreso de la Repblica; asimismo, informar sobre las
denuncias penales y disciplinarias y de sus resultados. Copia de esta memoria el Defensor del Pueblo la enviar al Ministerio del Interior y de Justicia.
Seala el artculo 118 de la Ley 65 de 1993 o Cdigo Carcelario que en cada establecimiento de reclusin funcionar un consejo de disciplina. El reglamento general determinar su composicin y funcionamiento. En todo caso, de l har parte el personero
municipal o su delegado y un interno con su respectivo suplente de lista presentada por
los reclusos al director del establecimiento para su autorizacin, previa consideracin
del delito y de la conducta observada por los candidatos. La eleccin se organizar de
acuerdo con las normas internas.
[316]
Promover el conocimiento y la formacin de los nios, las nias y los adolescentes para el ejercicio responsable de sus derechos.
La Contralora General de la Repblica, que ejercer las funciones a que hace referencia el Cdigo de la Infancia y la adolescencia mediante el control posterior
y selectivo del manejo de las finanzas, la gestin y los resultados de las polticas,
programas y proyectos relacionados con la infancia, la adolescencia y la familia,
de conformidad con los objetivos y principios de esta ley.
[318]
[319]
Apoyar las labores de las personeras municipales en la promocin y fortalecimiento de los procesos de participacin ciudadana y comunitaria.
Velar por los intereses de las comunidades como beneficiarios de la accin pblica.
Objetividad: La actividad de las veeduras debe guiarse por criterios objetivos que
impriman certeza a sus conclusiones y recomendaciones y las alejen de toda posible
actitud parcializada o discriminatoria.
Legalidad: Ya sea en acciones emprendidas en forma directa o en acciones adelantadas con el concurso de rganos pblicos de control, las acciones de las veeduras
ciudadanas se deben realizar de conformidad con los medios, recursos y procedimientos que ofrecen las leyes y los estatutos de la entidad, en el caso de las organizaciones
de la sociedad civil.
[322]
[323]
Son derechos:
Conocer las polticas, proyectos, programas, contratos, recursos presupuestales
asignados, metas fsicas y financieras, procedimientos tcnicos y administrativos
y los cronogramas de ejecucin previstos para los mismos desde el momento de
su iniciacin.
Solicitar al funcionario de la entidad pblica o privada responsable del programa,
contrato o proyecto la adopcin de los mecanismos correctivos y sancionatorios
del caso cuando en su ejecucin no cumpla con las especificaciones correspondientes o se causen graves perjuicios a la comunidad.
Obtener de los supervisores, interventores, contratistas y de las entidades contratantes la informacin que permita conocer los criterios que sustentan la toma de
decisiones relativa a la gestin fiscal y administrativa.
La informacin solicitada por las veeduras es de obligatoria respuesta.
Son deberes:
Recibir informes, observaciones y sugerencias que presenten los particulares, las
comunidades organizadas, las organizaciones civiles y las autoridades en relacin
con las obras, programas y actividades objeto de veedura.
[324]
Comunicar a la ciudadana, a travs de informes presentados en asambleas generales o reuniones similares de los habitantes y de las organizaciones de la comunidad, los avances en los procesos de control y vigilancia que estn realizando.
Definir su propio reglamento de funcionamiento y los mecanismos de regulacin
del comportamiento de sus miembros.
Inscribirse en el registro de las personeras municipales y distritales o cmaras de
comercio.
Realizar audiencias pblicas para rendir informes de control preventivo y posterior ejercido por la veedura y solicitar informacin de las entidades oficiales o
privadas que ejecuten recursos del Estado o prestan un servicio pblico.
Informar a las autoridades sobre los mecanismos de financiacin y el origen de
los recursos con que cuentan para realizar dicha vigilancia.
A las veeduras ciudadanas les est prohibido, sin el concurso de autoridad competente, retrasar, impedir el desarrollo o suspender los programas, proyectos o
contratos objeto de la vigilancia.
A conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitacin de los procedimientos en los que tengan la condicin de interesados y obtener copias, a su
costa, de documentos contenidos en ellos.
A abstenerse de presentar documentos no exigidos por las normas legales aplicables a los procedimientos de que trate la gestin.
[327]
Todas las entidades y organismos de la Administracin Pblica tienen la obligacin de desarrollar su gestin acorde con los principios de democracia participativa
y democratizacin de la gestin pblica. Para ello podrn realizar todas las acciones
necesarias con el objeto de involucrar a los ciudadanos y organizaciones de la sociedad
civil en la formulacin, ejecucin, control y evaluacin de la gestin pblica. Entre otras
acciones, pueden realizar las siguientes:
Incorporar a sus planes de desarrollo y de gestin las polticas y programas encaminados a fortalecer la participacin ciudadana.
Difundir y promover los derechos de los ciudadanos respecto del correcto funcionamiento de la Administracin Pblica.
[328]
Captulo VI
El municipio y los derechos humanos
En el comienzo del tercer milenio, la humanidad ha encontrado que los principales
valores ticos sobre los que se sustenta la democracia son los derechos humanos, no
solo como nocin jurdico-poltica sino tambin como bienes primarios esenciales para
la vida humana. Al respecto, el profesor colombiano y tratadista de derecho pblico
Rodrigo Uprimny ha sealado que:
"Los derechos humanos buscan reconstruir, desde unas bases racionales, pero sin generar
nuevos fundamentalismos ticos, la legitimidad de las normas sociales y de las obligaciones jurdico- polticas del poder estatal. En ese orden de ideas, la utopa del consenso no
coactivo, la idea de una comunidad de hombres libres e iguales, la nocin de auditorio
universal, son todos conceptos que permiten fundar los derechos humanos como presupuesto y resultado del discurso moral moderno, como una forma de tica ciudadana y un
marco de entendimiento entre las culturas".154
As las cosas, los derechos humanos se constituyen en unas reivindicaciones individuales y colectivas presentes en todas las sociedades contemporneas y del mayor o
menor nivel de demandas de derechos humanos, mayor o menor sern sus niveles de
democracia y de legitimidad de sus sistemas polticos. De manera complementaria, los
derechos humanos tambin pueden entenderse como las facultades que el Estado de
derecho atribuye a las personas y a los grupos sociales como expresin de sus necesidades en lo referente a la vida, la libertad y la igualdad, la participacin poltica o social o
cualquier aspecto fundamental que afecte el desarrollo y bienestar integral de las personas y constituyen la razn de ser de las instituciones pblicas que debern asegurar
su defensa, proteccin y promocin.
Para que estos derechos humanos puedan realizarse y reconocerse dentro de
un mbito real, el Estado debe encontrarse en democracia. La democracia es la que
permite que todos los hombres participen realmente del gobierno de manera activa
e igualitaria, cooperando con el reconocimiento, respeto, tutela y promocin de los
derechos humanos.
154
Rodrigo Uprimny; "La dialctica de los derechos humanos en Colombia"; Bogota, FUAC, 1990.
[329]
[330]
otro lado, existe cierto consenso en definir a los partidos polticos como los principales
actores del escenario poltico de las democracias contemporneas. No obstante, los
partidos polticos ya no son los nicos actores en la esfera pblica capaces de articular
y canalizar los intereses de la sociedad que, dicho sea de paso, son cada vez ms fragmentados y especficos. Los grandes beneficiados de esta situacin son las asociaciones
de inters o los movimientos sociales que se han erigido como importantes estructuras
de presin ante el gobierno. Pero la prdida de protagonismo absoluto de los partidos
tambin procede de otros derroteros. La crisis de los partidos provendra tambin de la
tendencia oligrquica que ha caracterizado su evolucin. Hay una percepcin generalizada que planea sobre estas organizaciones, al definirlas como maquinarias burocrticas al servicio de ciertas ambiciones personales de los polticos profesionales, que les
aleja de los intereses y preocupaciones reales de la poblacin. Pero hay ms, los partidos
han visto erosionado su propia credibilidad y prestigio ante la opinin pblica como
consecuencia de episodios de corrupcin y financiacin ilegal.
Pero para avanzar en el camino de la democracia, es necesario que el poder central no sea excesivo, es decir, que deben existir poderes territoriales con ciertos niveles
de autonomas y de capacidades para atender los derechos humanos. Ese poder territorial son los departamentos, los municipios y otras entidades que hacen la presencia
del Estado de derecho all donde vive la gente de carne y hueso, es all donde la descentralizacin se constituye en un medio para el logro de los fines del Estado social de
derecho y no en un fin en s misma o en un instrumento de los tecncratas para procurar el eficientismo de las polticas pblicas o para transferir deuda social del centro
a la periferia.
Toda sociedad democrtica debe consagrar como principio constitucional y
como ley fundante de su organizacin las tres generaciones de los derechos humanos,
es decir, los atributos y condiciones de existencia estimados como consustanciales de
la dignidad humana, tal como sucedi en Colombia con la Constitucin de 1991. Cabe
reiterar que esta dignidad corresponde a la calidad de sujeto llamado a ser libre que la
conciencia confiere a los seres humanos. Dada la antropologa democrtica, estos derechos fluyen de la naturaleza misma de los seres humanos, de all que estos derechos no
sean fruto de una convencin ni de un acuerdo, sino simplemente del reconocimiento
de lo humanamente dado. Para el sujeto democrtico los derechos humanos son tambin un cdigo de tica fundado en el valor de su propia dignidad.
La democracia sostiene el carcter representativo de las autoridades que han de
tomar y administrar las decisiones colectivas, pero tambin la participacin directa del
pueblo mediante mecanismos como el referendo y los plebiscitos. La representatividad
ha de nutrirse del vnculo permanente entre representantes y representados. Los representantes deben actuar con lealtad con el mandato de sus electores, rindiendo cuentas
[332]
Para existir, los seres humanos necesitamos convivir con nuestros semejantes. Con ellos compartimos las
condiciones y experiencias, que limitan o posibilitan nuestro desarrollo. Por esta razn, entre otras, buscamos organizarnos, regular nuestra convivencia y enfrentar juntos el reto de construir condiciones favorables para realizarnos plenamente como personas. As, construimos espacios cada vez ms amplios que
necesitan formas de organizacin y de gobierno ms complejas. En este proceso, el espacio ms cercano en
el que ejercemos nuestra vida cotidiana y nuestra capacidad de convivencia y organizacin lo constituye
el municipio al que pertenecemos, el cual forma parte de una regin y este, a su vez de nuestro pas. Una
mirada ms detenida sobre nuestros municipios, nos permitir conocer sus rasgos y caractersticas, saber
cmo se manifiesta nuestra actuacin dentro de ellas y qu necesitamos hacer para que nuestras acciones
[333]
157
individuales y colectivas, as como las que realizan y promueven estos rganos de gobierno local, se orienten hacia formas de vida cada vez ms humanas.
El goce de los derechos humanos es especfico a contexto y capacidad, al igual que su proteccin. Como
afirma Francis Deng con toda razn: En un mundo que paradjicamente se est haciendo ms pequeo
y est proliferando al mismo tiempo, hay que ver los derechos humanos manifestados concretamente en
un contexto particular para poder apreciar su forma y contenido en un marco comparativo. Comprender
la diversidad de los contextos culturales y su relevancia para la conceptualizacin y proteccin de los derechos humanos es mejorar las posibilidades de un enriquecimiento intercultural en la defensa y promocin
de los derechos humanos
[334]
trar en el marco legal e institucional nacional los principales protagonistas. Es equivocado pensar que una descentralizacin de la poltica pblica de defensa, proteccin y
promocin de los derechos humanos, descargue de sus responsabilidades primigenias
a las autoridades nacionales, transfiriendo a los mbitos locales de gobierno y a la misma comunidad, responsabilidades que las desbordan. En este sentido, es conveniente
entonces, una sana coordinacin entre las autoridades nacionales, regionales y locales
de cara a garantizar los derechos humanos, asumiendo cada una de estas instancias sus
responsabilidades y generando complementariedades producto de las sinergias de las
alianzas para el trabajo mancomunado en lo local, eso s, por los derechos humanos.
El pas requiere una sensibilizacin profunda en este tema y la comunidad en
su conjunto demanda de sus dirigentes la promocin de una cultura de los derechos
humanos, que trascienda las campaas publicitarias, los discursos electorales o el mero
discurso pedaggico. En el proceso se debe buscar una amplia difusin, sin que ningn
corregimiento o vereda quede aislado de este proceso y donde el resultado tangible
sea que todas las personas reconozcan que tienen unos derechos que son inherentes a
ellas, que emanan de la misma condicin humana y que se constituyan en las normas
a seguir por las administraciones locales, la sociedad civil, y que generen el repudio
general frente a la violencia, la pobreza, la exclusin y la ausencia de oportunidades,
generando as mismo estrategias de trabajo para la superacin de tales flagelos.
Pero en el contexto de la gestin municipal no se trata simplemente que los derechos humanos sean promovidos, protegidos o vinculados, deben ser practicados y
experimentados. Al adoptarse este enfoque, los programas y proyectos que adelanten
los gobiernos municipales y todas y cada una de sus autoridades, deben preocuparse
tanto por el proceso como por los resultados en trminos de derechos humanos. De lo
contrario, las contradicciones inevitables no brindarn los resultados esperados en la
consolidacin de la democracia y de la convivencia pacfica.
Adoptar un marco de derechos humanos para la gestin municipal ayuda a
identificar contradicciones, y proporciona una base coherente para intentar resolverlas; ofrece un camino hacia adelante donde la participacin ciudadana adquiere un
especial significado, pues hace parte tanto del proceso como de los resultados. Para
evitar las confusiones, el proceso de desarrollo municipal debe ser una experiencia de
derechos humanos, pero tambin debe seguir siendo un medio y no un fin en s mismo.
Rousseau, uno de los padres de la tradicin democrtica, en su Discurso sobre los Orgenes de la Desigualdad (1755), ya planteaba que un derecho ilimitado a la propiedad era la fuente y el medio para que
continuaran la explotacin y la falta de libertad. Lo nico justificable moralmente era un derecho limitado,
ya que una sociedad verdaderamente democrtica, y por ende regida por la voluntad general, requiere un
cierto compromiso de igualitarismo en el acceso a los medios materiales de vida para que, a decir de Rousseau, "ningn ciudadano sea lo bastante opulento para poder comprar a otro, y ninguno lo bastante pobre
para ser constreido a venderse". Esta visin de la democracia es antagnica de la concepcin liberal que
[337]
nes de lo que hoy conocemos como los derechos econmicos, sociales y culturales, que
surgen entonces de la pregunta para qu sirve la libertad y el derecho a la vida, si no
es para vivir bien?
En 1776 la Declaracin de Independencia, redactada por Thomas Jefferson, y aprobada
por los Estados Unidos el 4 de julio del referido ao, proclamaba lo siguiente: "Sostenemos
como verdaderas evidencias que todos los hombres nacen iguales, que estn dotados por
su Creador de ciertos derechos inalienables, entre los cuales se encuentra el derecho a la
vida, a la libertad y a la bsqueda de la felicidad (...)", consagrndose algunos derechos
individuales.
159
vemos construirse da a da. Implica un sustrato material para las condiciones de vida del hombre. Habla
de un hombre en posesin de materialidad para asegurar su vida. No se trata de un hombre despojado,
libre tan solo porque no es esclavo, solo poseedor de sus facultades corporales y con derechos polticos
formales, que tan solo es igual en la construccin simblica del ciudadano.
Sobre la historia de los derechos humanos puede consultarse: www.avizora.com
[338]
160
OCAMPO LPEZ, Javier. El proceso ideolgico de la emancipacin en Colombia. Bogot: Ediciones Tercer
Mundo, 1983.
[339]
el comercio con las que presentaba el incipiente mercado crediticio y las actividades
productivas o extractivas161.
Ms tarde, en el orden mundial y luego del reconocimiento de los derechos individuales, comienza una nueva lucha. Los movimientos obreros emprenden la defensa
de los derechos humanos desde una perspectiva colectiva, de manera ms amplia, es el
momento en el que los trabajadores exigen sus reivindicaciones. Las revoluciones mexicana y rusa de 1917, constituyen hechos histricos determinantes para la consagracin
jurdica de estos derechos colectivos, que han sido denominados derechos econmicos
y sociales en las legislaciones internas.
Otro acontecimiento importante en la historia de los derechos humanos lo configura la Segunda Guerra Mundial, pues sus secuelas contribuyeron a que la comunidad
internacional dirigiera su inters hacia el establecimiento de estos derechos en declaraciones y pactos internacionales, lo que permiti el reconocimiento y supervisin de los
mismos, ms all del mbito interno de cada Estado, como explicaremos ms adelante.
Todos estos movimientos que hemos revisado de manera sucinta, dieron sus
aportes para la consagracin de los derechos humanos tanto en las constituciones internas de las diferentes naciones como en los instrumentos internacionales. Como lo
seala Ligia Galvis:
La realidad de la historia de la humanidad es el desarrollo de las desigualdades,
los privilegios y las discriminaciones. Hasta la proclamacin de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, el 10 de diciembre de 1948 en Pars, era normal que unos
pases estuvieran sometidos a otros, que los grupos tnicos vivieran bajo el dominio
cultural y poltico del poder central, que las mujeres fueran consideradas incapaces y
por consiguiente sometidas a la potestad del padre o del marido, se aceptaba la existencia de los privilegios de clase por la riqueza o la nobleza. Todo esto generaba un estado
de cosas que se mova entre la supremaca de unos y la marginalidad y exclusin de los
dems. Esa es la historia de la humanidad desde el punto de vista de los derechos humanos, y con mayor razn la de los pueblos que vivieron experiencias de colonizacin.
161
SAFFORD, Frank. Aspectos del siglo XIX en Colombia. Medelln: Ed. Hombre Nuevo, 1997.
[340]
162
[341]
escrito a las autoridades pblicas sobre cualquier asunto de inters general o particular,
aparte se conservan los mismos derechos de la Constitucin anterior.
Pacto de Unin, 1861. Reconocimiento, por parte del Gobierno general de la
Unin, de los derechos y garantas individuales, colectivas y sociales de la propiedad,
libertad, seguridad, libertad de viajar por todo el territorio, libertad de asociarse sin
armas, igualdad de derechos y obligaciones, libertad de expresar su pensamiento, inmunidad del domicilio y libertad de trabajo.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Colombia. Como base esencial de
la unin entre los Estados, se reconocen y garantizan los siguientes derechos: inviolabilidad de la vida humana, derecho a no ser condenados a pena corporal por ms de
10 aos, libertad absoluta de imprenta y de circulacin de los impresos, igualdad (sin
conceder honores ni distinciones e imponer obligaciones de condicin peor que los
dems); libertad de poseer armas y comerciar en tiempos de paz, de profesin y religin libre, pblica y privada, con tal que no se ejecuten hechos incompatibles con la
soberana nacional.
Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia, 1886. En materia de derechos
civiles y polticos se consagran: la calidad de nacional colombiano se adquiere por nacimiento, por origen y por adopcin; se pierde la nacionalidad por adquirir otra de
pas extranjero; no habr pena de muerte por delitos polticos. En materia de derechos
civiles y garantas sociales las autoridades de la Repblica de Colombia estn instituidas
para proteger la honra, vida y bienes; asegurar respeto recproco de derechos naturales y castigar los delitos; nadie podr ser arrestado sin mandamiento escrito de autoridad competente; se impone la religin catlica como oficial, la educacin primaria
ser gratuita y obligatoria, se prohbe el porte de armas a la poblacin civil sin debida
autorizacin.
Acto Legislativo N 3, 1910. Consagra ms derechos civiles, garantiza la inviolabilidad de la vida y prohbe la pena capital en todos los casos.
Acto Legislativo N1, 1936. Se garantiza la propiedad privada y dems derechos
adquiridos con justo ttulo; los derechos polticos se reservan a los nacionales; la nacionalidad colombiana se adquiere por nacimiento o por adopcin, de la misma manera
se pierde la nacionalidad por adquirir la carta de naturalizacin de pas extranjero. El
Estado garantiza la libertad de conciencia aunque sea contraria a la moral cristiana; se
garantiza la libertad de enseanza, el Estado tendr la vigilancia de los institutos docentes, pblicos y privados. El trabajo se considera como una obligacin social y gozar de
proteccin del Estado.
Constitucin Poltica de Colombia, 1991. Se incluyen normas provenientes de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 y de otros tratados ya suscritos por Colombia.
[342]
163
Discurso del Secretario General de las Naciones Unidas en la apertura de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena 1993.
[343]
Imprescriptibles: porque no se pierden por el transcurso del tiempo, independientemente de si se hace uso de ellos o no. Como la humanidad es cambiante, las necesidades tambin; por ello, a travs del tiempo vamos conquistando nuevos derechos,
que una vez alcanzados forman parte del patrimonio de la dignidad humana, una vez
reconocidos formalmente los derechos humanos su vigencia no caduca (es decir, no
vence nunca), an superadas las situaciones coyunturales que llevaron a reivindicarlos.
Indisolubles: porque forman un conjunto inseparable de derechos. Todos deben
ser ejercidos en su contenido esencial164, al tener igual grado de importancia. Los derechos humanos estn relacionados entre s, es decir, no podemos hacer ninguna separacin ni pensar que unos son ms importantes que otros. La negacin de algn derecho,
en particular, significa poner en peligro el conjunto de la dignidad de la persona, por lo
que el disfrute de algn derecho no puede hacerse a costa de los dems. Es as como
no podemos disfrutar plenamente de nuestro derecho a la educacin, si no estamos
bien alimentados o si carecemos de una vivienda adecuada; ni podemos ejercer nuestro
derecho a la participacin poltica si se nos niega el derecho a manifestar o estar bien
informados.
Indivisibles: porque no tienen jerarqua entre s, es decir, no se permite poner unos
por encima de otros, ni menos sacrificar un tipo de derecho en menoscabo de otro.
Los derechos humanos estn relacionados entre s, debemos partir del principio de
que todos los derechos son fundamentales por lo que no debemos establecer ningn
tipo de jerarqua entre ellos y mucho menos creer que unos son ms importantes que
otros. Es difcil pensar en tener una vida digna si no disfrutamos de todos los derechos;
violar cualquiera de ellos es atentar contra la dignidad humana, que se fundamenta en
la igualdad y la libertad, tal como lo establece el artculo 1 de la Declaracin Universal
cuando establece que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
Si partimos de la definicin de integralidad como partes integrantes de un todo,
queda claro que en el caso de los derechos humanos significa que estos son indivisibles
e interdependientes. Tal y como lo afirma el relator especial de Naciones Unidas en su
informe sobre la realizacin de los derechos econmicos, sociales y culturales de 1992:
Todos los derechos humanos y las libertades fundamentales son indivisibles e interdependientes; debe darse igual atencin y urgente consideracin a la aplicacin, promocin
y proteccin de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales.
164
Entendemos por contenido esencial de un derecho, aquella parte del mismo que resulta "absolutamente
necesario, para que los intereses jurdicamente protegidos, que da vida y razn al derecho, resulten real,
concreta y efectivamente protegidos" Ver: Federico Duran L., El Derecho del Trabajo en la Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional, (IELSS), Madrid, 1985, pg. 21.
[345]
En sntesis, la integralidad la entendemos como lo plantea tambin el relator especial cuando afirma que la promocin, el respeto y el disfrute de ciertos derechos
humanos y libertades fundamentales no pueden justificar la denegacin de otros derechos y libertades fundamentales.165
Irreversibles: porque todo derecho formalmente reconocido como inherente a la
persona humana queda irrevocablemente integrado a la categora de derecho humano, categora que en el futuro no puede perderse.
Progresivos: porque dado el carcter evolutivo de los derechos en la historia de la
humanidad, es posible que en el futuro se extienda la categora de derecho humano a
otros derechos que en el pasado no se reconocan como tales o aparezcan otros que en
su momento se vean como necesarios a la dignidad humana y, por tanto, inherentes a
toda persona.
Es importante tener presente la relacin de interdependencia existente entre los
derechos humanos, es decir, que la vigencia de unos es precondicin para la plena realizacin de los otros, de forma tal que la violacin o desconocimiento de alguno de
ellos termina por afectar otros derechos. Sera el caso, por ejemplo, el del derecho a la
libertad de reunin y asociacin y el de libertad sindical, no podra asumirse el respeto
del primero si existiera imposibilidad de constituir sindicatos y viceversa.
Conscientes de ello, la Conferencia Mundial de Derechos Humanos (Viena, Austria, 1993) seal con su declaracin:
"Todos los derechos humanos son universales, indivisibles, interdependientes y estn relacionados entre s. La comunidad internacional debe tratar los derechos humanos en general de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dndoles a todos el mismo nfasis.
Debe tenerse en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, as
como los diversos patrimonios histricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen
165
Podemos tener salud si no hay agua potable y no contaminada, si no tenemos un servicio de recoleccin
de basura diario y eficiente?; si nuestra comida no es balanceada o simplemente completa?; si en los
hospitales no recibimos la atencin debida? Podemos vivir una vida digna si los salarios no son justos y
las condiciones de trabajo no nos dejan tiempo para desarrollarnos como personas y como integrantes de
la comunidad?Podemos esperar que nuestros hijos o hermanos aprendan en la escuela si no estn bien
alimentados o no tienen un espacio cmodo e higinico para estudiar en casa? o si tienen que salir a trabajar desde nios o si en las cercanas del hogar no hay escuelas? Podemos ejercer el derecho a participar
en los destinos del pas y elegir si nos reprimen cuando manifestamos para reclamar nuestros derechos?
Desde hace mucho tiempo la gente que trabaja por los derechos humanos ha intentado responder a estas
preguntas. No ha sido fcil ponerse de acuerdo y ms bien el resultado ha sido diferentes posiciones sobre
los derechos humanos que no siempre favorecen la visin integral de los mismos.
[346]
el deber, sean cuales fueren sus sistemas polticos, econmicos y culturales, de promover
y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales"166.
Son funciones de los municipios, numeral 2, artculo 3: Elaborar los planes de desarrollo municipal, en concordancia con el plan de desarrollo departamental, los
166
167
Artculo 1 de su Declaracin.
Declaracin de Quito Acerca de la exigibilidad y realizacin de los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (DESC) en Amrica Latina y el Caribe, Plataforma Sudamericana de Derechos Humanos, Democracia y Desarrollo. Quito, julio 1998. Prrafo 21.
[347]
[348]
Normativa de derechos
humanos
DERECHOS FUNDAMENTALES
El alcalde cumple y hace cumplir la Derecho a la vida
Constitucin y la ley. Esta clusula general de competencia lo obliga a velar por
el cumplimiento de los fines del Estado
social de derecho y, por ende, por los
derechos humanos en su municipio.
El alcalde es responsable de conservar
el orden pblico en el municipio.
Es funcin del personero municipal
velar porque los funcionarios pblicos
cumplan con la Constitucin y la ley, as
como investigar y sancionar a aquellos
que las incumplan. Debe preocuparse
especialmente por la proteccin de la
vida de los ciudadanos, y tratar de evitar
la violacin de los derechos humanos
por parte de los servidores pblicos.
De conformidad con la Ley 715, apoyar
con recursos la labor de la fuerza pblica.
Derecho a la proteccin
de la dignidad humana y
de la honra (prohibicin
de la tortura, tratos crueles e inhumanos)
[349]
Normativa de derechos
humanos
El alcalde cumple y hace cumplir la Derecho a la libertad perConstitucin y la ley. Esta clusula gene- sonal
ral de competencia lo obliga a velar por
el cumplimiento de los fines del Estado
social de derecho y, por ende, por los
derechos humanos en su municipio.
Compete al alcalde velar por la tranquilidad y seguridad ciudadanas.
Las autoridades municipales deben ser
garantes del ejercicio responsable de la
libertad personal, aboliendo toda forma
de esclavitud, servidumbre, sumisin,
trata de personas, secuestro y detenciones arbitrarias, entre otras.
El alcalde como primera autoridad administrativa del municipio, en caso de
ausencia de inspectores del trabajo,
debe velar por el cumplimiento de la
normatividad laboral y evitar condiciones de esclavitud o semiesclavitud.
As mismo, la autoridad administrativa
y de polica, en cabeza del alcalde municipal, al igual que el personero como defensor del pueblo, deben preocuparse
por ejercer labores de vigilancia, prevencin y represin ante las nuevas formas
de esclavitud, ante lo cual deben ejercer
vigilancia y control garantizando condiciones ptimas de trabajo en su municipio, y estar vigilante ante los casos de
sumisin ideolgica que se presenten,
en aras de la libertad del individuo.
El Concejo debe dictar las normas de
polica dentro del marco de la ley.
El Concejo nombra al personero municipal, quien es el defensor de los derechos humanos en su territorio, y, ante el
cabildo, el personero presenta informes
peridicos sobre la situacin de los derechos humanos.
Es funcin del personero: velar por el
respeto de los derechos humanos de las
personas recluidas en establecimientos
carcelarios, psiquitricos, hospitalarios
[350]
Normativa de derechos
humanos
El alcalde cumple y hace cumplir la El derecho a la personali- Art. 16 C. P., Ley 74/68, Ley 387/97,
Constitucin y la ley.
dad jurdica
Cdigo Civil, art. 44 Decreto 1260 de
La administracin municipal debe
1970, Decreto 290/99, art. 6 CIDH
promover campaas de registro de los
nios y, en general, de todas las personas que en el municipio no lo estn. Es
primordial el trabajo mancomunado
con las registraduras y las notaras. Esta
labor debe realizarse en todos los municipios pero haciendo especial nfasis
en aquellos que son receptores de poblacin en situacin de desplazamiento
forzoso.
El personero debe defender y proteger
los derechos humanos.
[351]
Normativa de derechos
humanos
El alcalde cumple y hace cumplir la El derecho a la intimidad Art. 15 C. P., Ley 74/68; art. 12 CIDH;
Constitucin y la ley.
Habeas Data
Ley 1266 de 2008
Como jefe de la administracin, el alcalde debe impedir que los servidores
pblicos utilicen con fines distintos a los
Sentencias: SU-082/95; SU-089/95;
establecidos en la Constitucin, la inforT-487/04; T-113/98; T-527/00
macin que sobre los particulares llega
a su conocimiento.
Insertar en la educacin procesos que
creen una cultura por el respeto a la intimidad a la que tiene derecho toda persona.
El personero es el defensor de los derechos humanos en el municipio.
El alcalde cumple y hace cumplir la El libre desarrollo de la Art. 16 C. P.; art. 29 CIDH
Constitucin y la ley.
personalidad
El alcalde debe promover entre la ciudadana, en general, y entre las autoriSentencias: T-067/98; T-542/92
dades y funcionarios pblicos, en particular, el respeto por la diversidad en la
forma en que los ciudadanos decidan
vivir, mientras que esa opcin no viole
la ley o afecte los derechos de los dems.
A nivel de la educacin pblica y privada, la Ley 115 seala que debe fomentarse el ejercicio responsable de la
libertad entre los nios y los jvenes,
recordando los deberes que tienen con
el Estado y la sociedad, y recalcando en
todo caso la libertad en la forma en que
deciden desarrollar su existencia.
El personero debe promover las acciones judiciales cuando sea necesario
proteger este derecho e investigar y sancionar a los funcionarios pblicos que
violen el mismo.
El alcalde cumple y hace cumplir la Las libertades de concienConstitucin y la ley.
cia, creencia y cultos
El Concejo nombra al personero municipal, quien es el defensor de los derechos humanos en su territorio, y, ante el
cabildo, el personero presenta informes
peridicos sobre la situacin de los derechos humanos.
[352]
Normativa de derechos
humanos
[353]
Normativa de derechos
humanos
Al alcalde le compete como primera au- Derecho a la libre circula- Art. 24 C. P.; Ley 74/68; art. 13 CIDH;
toridad de polica del municipio: dictar cin por el territorio
art. 22 Convencin Americana
para el mantenimiento del orden pblico o su restablecimiento de conformiSentencias: T-550/92; C-292/08
dad con la ley, si fuera del caso, medidas
tales como restringir y vigilar la circulacin de las personas por vas y lugares
pblicos; decretar el toque de queda,
restringir o prohibir el expendio y consumo de bebidas embriagantes.
Requerir el auxilio de la fuerza armada
en los casos permitidos por la Constitucin y la ley.
[354]
Normativa de derechos
humanos
El alcalde cumple y hace cumplir la Derechos de reunin y Art. 37 C. P.; art. 38 C. P.; art. 22 Pacto
Constitucin y la ley. Esta clusula gene- asociacin
Internacional de los Derechos Civiles
ral de competencia lo obliga a velar por
y Polticos; arts. 15, 16 Pacto de San
el cumplimiento de los fines del Estado
Jos; art. 20 CIDH; Ley 743 de 2002 y
social de derecho y, por ende, por los
Decreto 2350 de 2003
derechos humanos en su municipio.
Colaborar en el desarrollo de las actividades de las organizaciones de la socieSentencias: C-024/94; T-456/92;
dad civil, facilitando el uso de espacios
T-219/93
del municipio para que los ciudadanos
puedan reunirse y realizar actividades de
ndole social, polticas y econmicas que
garanticen el ejercicio de este derecho.
Es funcin del municipio: promover la
participacin comunitaria y el mejoramiento social y cultural de sus habitantes. Para ello debe preocuparse por
promover la creacin y consolidacin
de las juntas de accin comunal, veeduras ciudadanas y otras formas de
organizacin de las comunidades que
contribuyan a su desarrollo a travs de
la participacin democrtica en diversos proyectos.
[355]
Normativa de derechos
humanos
El alcalde como primera autoridad ad- Derecho a constituir sin- Art. 39 C. P.; Ley 26, 27/76,
ministrativa del municipio, en caso de dicatos
art. 23 CIDH
ausencia de inspectores del trabajo,
Cdigo Sustantivo del Trabajo.
debe velar por el cumplimiento de la
normatividad laboral, entre ella las leyes
Sentencias: T-170/99; C-272/94;
que regulan lo relativo al derecho colecT-324/98
tivo del trabajo.
Debe, como primera autoridad de polica
del municipio, garantizar la vida y seguridad de los dirigentes y miembros de los
sindicatos y prevenir y proteger su vida
cuando por motivo del desarrollo de esa
actividad sea amenazada. Debe ordenar
a las autoridades de polica la proteccin
de los lugares de reunin de los sindicatos
cuando las condiciones de orden pblico
o de seguridad as lo aconsejen.
Los personeros municipales deben estar
prestos a colaborar en la asesora a los ciudadanos en cuanto a las acciones legales
necesarias ante los jueces laborales para la
proteccin de los derechos de asociacin
sindical y vigilar el cumplimiento de la ley
en estos aspectos por parte de los servidores pblicos y de los particulares.
El artculo 288 de la Constitucin seala Derecho a la participacin Art. 40 C. P.; art. 21 CIDH.
que a los municipios les compete promo- poltica
ver la participacin ciudadana y el mejoramiento social y cultural de sus habitantes.
El concejo puede dividir el territorio en
Sentencias: C-454/93; T-324/94;
comunas y corregimientos para mejorar
C-089/04
la prestacin de servicios y asegurar la
participacin ciudadana.
Como servidor pblico el alcalde debe
actuar de acuerdo a los principios de
transparencia, eficiencia, y por ningn
motivo debe incurrir en actividades que
afecten el patrimonio pblico y la moralidad administrativa. Con el fin de lograr un control efectivo por parte de la
ciudadana, debe estar presto a permitir
y facilitar las acciones que realicen los
veedores ciudadanos y tambin rendir
[356]
Normativa de derechos
humanos
[357]
Normativa de derechos
humanos
[358]
Normativa de derechos
humanos
[359]
Normativa de derechos
humanos
[360]
Normativa de derechos
humanos
De conformidad con el artculo 288 de Derecho a la seguridad Art. 48 C. P.; Ley 715/01;
la Constitucin, compete al municipio social
Ley 100/93; art. 12 PIDESC;
solucionar las necesidades bsicas inart. CIDH
satisfechas de salud, educacin, saneaSentencias: T-174/08; T-762/08;
miento ambiental, recreacin y deporT-286/08; T-239/08; T-052/08;
te, con especial cuidado de los grupos
T-607/07; T-691/07; T-652/07;
vulnerables (nios, mujeres, ancianos,
T-307/07; T-376/07; T-284/07;
discapacitados).
T-529/07; T-149/07; T-935/06;
T-229/06; SU-623/01; T-271/05
[361]
Normativa de derechos
humanos
[362]
Derecho
Art. 52 C. P.; Ley 115 de 1994, Ley 181
a la recreacin,
de 1995, Ley 715 de 2001; art. 24 PIla prctica
DESC; art. 15 Declaracin Americana
del deporte y el aprove- de los Derechos y Deberes del hombre,
chamiento del tiempo Carta Internacional para la Educacin
libre
del Ocio de 1993; art. 31 Convencin
sobre los Derechos del Nio de 1989
Sentencias: C-758/02; C-449/03;
T-410/99
Normativa de derechos
humanos
[363]
Normativa de derechos
humanos
Art. 70, 71, 72 C. P.; Ley 397 de 1997;
Ley 715 de 2001; art. 22, 27 CIDH; art.
27 Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos; art. 15 PIDESC;
Convencin de La Haya (1954); Carta Social Europea (1961); art. 17 Carta Africana de Derechos Humanos y
de los Pueblos (1981); Convencin
sobre la Proteccin del Patrimonio
Cultural (1985); art. 4 ley 1185/08
Sentencias: C-161/98
[364]
Normativa de derechos
humanos
El artculo 288 de la Constitucin se- La proteccin del espacio Art. 63, 82 C. P.; Ley de reforma urbaala que a los municipios les compete pblico
na (proteccin del espacio pblico);
promover la participacin ciudadana y
Ley 9 de 1989; Ley 3 de 1991; Ley
el mejoramiento social y cultural de sus
388 de 1997; Ley 472 de 1998
habitantes.
Sentencias: SU-360/99; T-983/00;
El Concejo debe reglamentar lo relacioT-372/93; T-288/95; T-551/92
nado con los usos del suelo.
Es funcin del personero: velar por la
defensa de los bienes del distrito y demandar de las autoridades competentes las medidas necesarias para impedir
la perturbacin y ocupacin de los bienes fiscales y de uso pblico.
[365]
Normativa de derechos
humanos
Arts. 44, 69, 70, 80, 289, 298, 300, 305,
306 C. P.; Ley 472 de 1998; Declaracin de Filadelfia de 1944; Convencin de la OIT; Resolucin 41/128 de
1986 Asamblea General de las Naciones Unidas, Conferencia Mundial de
Derechos Humanos
(Viena, Austria) 1993
El Enfoque de los derechos humanos o la perspectiva de derechos como tambin suele llamarse, es el resultado de procesos polticos y sociales a nivel global y regional, que expresan la ms
viva "lucha por el derecho", si cabe utilizar el trmino de Rudolph Von Ihering, jurista alemn
del siglo XIX. El esfuerzo orientado a articular una nueva tica con polticas pblicas a nivel
social y judicial y privadas, es lo que se ha denominado como el enfoque de derechos humanos. Este procura construir un orden centrado en la creacin de relaciones sociales basadas en
el reconocimiento y respeto mutuo y en la transparencia, de modo que la satisfaccin de las
necesidades materiales y subjetivas de todas las personas y colectividades, sin excepcin alguna, constituya una obligacin jurdica y social. (...) buscando construir mecanismos jurdicos y
polticos que transformen las instituciones, y consecuentemente la vida social y cotidiana de
las personas con base en una nueva tica del desarrollo humano,
[367]
DNP. El proceso de planificacin de la entidades territoriales: El plan de desarrollo y sus instrumentos para la gestin 2008-2011. Bogot D. C.: Direccin de Desarrollo Territorial Sostenible,
2007, p. 9.
[368]
[369]
particular en el plan e instancias precisas que se ocupan centralmente de ello: el eje social
es el principal escenario de desarrollo de los derechos econmicos, sociales y culturales,
el urbano regional de los colectivos y del ambiente, y el eje de reconciliacin de los civiles
y polticos. Reconocemos, adems, el particular valor de la diferencia la pluriculturalidad
y definimos polticas, estrategias y programas que, a partir de este reconocimiento, se
orientan a propiciar el empoderamiento de las poblaciones171.
Recuerda el PNUD que el plan de desarrollo es de gran importancia por las siguientes razones:
Enfoca los esfuerzos y recursos de una sociedad en una visin compartida, operada a travs de una estrategia definida, igualmente de manera concertada.
Permite articular distintas iniciativas en el territorio (empresariales, de otros niveles de gobierno, sociales, polticas), al tiempo que seala los compromisos de
los diversos actores y evala el cumplimiento del mandato ciudadano por parte
del gobierno local.
Pone en comn los problemas locales, las propuestas para su tramitacin y los
recursos con los que se cuenta para sacarlos adelante.
171
Plan de Desarrollo "Bogot sin Indiferencia. Un compromiso social contra la pobreza y la exclusin". Departamento Administrativo de Planeacin Distrital, 2004.
[370]
Los principios generales que rigen las actuaciones de las autoridades nacionales,
regionales y territoriales, en materia de planeacin son:
Autonoma. La Nacin y las entidades territoriales ejercern libremente sus funciones en materia de planificacin con estricta sujecin a las atribuciones que a
cada una de ellas se les haya especficamente asignado en la Constitucin y la ley,
as como a las disposiciones y principios contenidos en la ley orgnica.
Ordenacin de competencias. En el contenido de los planes de desarrollo se tendrn en cuenta, para efectos del ejercicio de las respectivas competencias, la observancia de los criterios de concurrencia, complementariedad y subsidiariedad.
Prioridad del gasto pblico social. Para asegurar la consolidacin progresiva del
bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin, en la
elaboracin, aprobacin y ejecucin de los planes de desarrollo de la nacin y de
las entidades territoriales se deber tener como criterio especial en la distribucin territorial del gasto pblico el nmero de personas con necesidades bsicas
insatisfechas, la poblacin y la eficiencia fiscal y administrativa, y que el gasto
pblico social tenga prioridad sobre cualquier otra asignacin.
172
[371]
173
DNP. El proceso de planificacin de las entidades territoriales: El plan de desarrollo y sus instrumentos para
la gestin 2008-2011. Bogot D. C.: Direccin de Desarrollo Territorial Sostenible, 2007, pp. 16-18
[372]
municipal, como defensor de los derechos humanos y del orden constitucional y legal,
en procura del bien comn y de logro de los fines del Estado social de derecho.
b. La Ley 152 de 1994, por la cual se establece la Ley Orgnica del Plan de Desarrollo, se reconoce como el instrumento por medio del cual las entidades territoriales deben
orientar la elaboracin de los planes de desarrollo, tanto departamental como municipal.
Como aspectos para destacar en la formulacin y aprobacin del Plan de Desarrollo Municipal establece los procedimientos para elaborar, aprobar, ejecutar y evaluar
los planes de desarrollo, conforme a las prioridades de los grupos sociales que conforman la entidad territorial y el programa de gobierno. Tambin define los mecanismos
para su armonizacin e interrelacin con los procesos presupuestales, y las funciones
de cada dependencia e instancia que participa en el proceso, enfatizando en la participacin de la sociedad civil.
En el componente de ejecucin, establece que:
Artculo 36. Estipula que para elaborar, aprobar, ejecutar, hacer seguimiento y
evaluar los planes de desarrollo de las entidades territoriales se deben aplicar,
en cuanto sean compatibles, las mismas reglas previstas para el Plan Nacional de
Desarrollo.
Artculo 41. Seala que con base en los planes de desarrollo aprobados, cada
secretara y departamento administrativo debe preparar, con la coordinacin de
la oficina de Planeacin, su plan de accin.
Artculo 43. Estipula que el gobernante debe presentar un informe anual de ejecucin del plan ante el cuerpo colegiado.
c. El Decreto 111 de 1996, por el cual se compilan la Ley 38 de 1989, la Ley 179 de
1994 y la Ley 225 de 1995 que conforman el Estatuto Orgnico del Presupuesto, establece la obligatoria adopcin y ejecucin del Plan de Desarrollo Municipal y el Estatuto
Orgnico de Presupuesto, implementados en las entidades territoriales a travs de sus
estatutos presupuestales, segn los trminos definidos en los artculos 8 y 49 de dicho Decreto. Establece tambin los trminos para el diseo e implementacin del Plan
Operativo Anual de Inversiones (POAI), sealando los proyectos de inversin clasificados por sectores, rganos y programas, y debe guardar concordancia con el Plan de
Inversiones. Este POAI, una vez aprobado, debe incluirse en el Proyecto de Presupuesto
y sus posibles ajustes los hacen conjuntamente las oficinas de Hacienda y Planeacin.
d. La Ley 388 de 1997, de Ordenamiento Territorial establece: Artculo 6. El ordenamiento del territorio municipal y distrital tiene por objeto complementar la planificacin econmica y social con la dimensin territorial, racionalizar las intervenciones
sobre el territorio y orientar su desarrollo y aprovechamiento sostenible, mediante
3... La definicin de los programas y proyectos que concretan estos propsitos.
Artculo 21. Establece la armona del Plan de Ordenamiento Territorial con el
Plan de Desarrollo. El POT define a largo plazo y mediano plazo un modelo de ocupacin del territorio municipal y distrital, sealando su estructura bsica y las acciones
territoriales necesarias para su adecuada organizacin, el cual estar vigente mientras no
sea modificado o sustituido. En tal sentido, en la definicin de programas y proyectos de
los planes de desarrollo de los municipios se tendr en cuenta las definiciones de largo y
mediano plazo de ocupacin del territorio174.
e. La Ley 1098 de 2006, por la cual se expide el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia establece que, para la fase de formulacin y aprobacin del Plan de Desarrollo:
Artculo 204. Establece que el gobernador y el alcalde, en los primeros cuatro meses de
su mandato deben elaborar un diagnstico sobre los temas de infancia, niez y adolescencia teniendo en cuenta el ciclo de vida, el enfoque de garanta y restablecimiento
de derechos, con el fin de establecer los problemas prioritarios y las estrategias a corto,
mediano y largo plazo que se implementarn en el plan de desarrollo para atenderlas.
174
En trminos generales, el Plan de Desarrollo como instrumento netamente de aplicacin de poltica pblica,
es la concrecin del Plan de Ordenamiento a travs de la formulacin e implementacin de planes y proyectos, los cuales reflejan el programa de gobierno de los tomadores de decisiones por un periodo de 4 aos.
[374]
Informar sobre el desarrollo de su gestin a la ciudadana de la siguiente manera: en los municipios de 3, 4, 5 y 6 categora, a travs de bandos y medios de
comunicacin local de que dispongan. En los municipios de la categora 1, 2 y
Especial, a travs de las oficinas de prensa de la Alcalda.
i. La Ley 489 de 1998, por la cual se dictan normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las disposiciones, principios
y reglas generales para el ejercicio de la atribuciones previstas en los numerales 15 y 16
del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones estipula, para
la rendicin de cuentas: regula el Sistema de Desarrollo Administrativo, al impulsar la
rendicin de cuentas a travs de la promocin de estrategias orientadas a fortalecer los
sistemas de informacin de la gestin pblica para la toma de decisiones y el diseo
de mecanismos, procedimientos y soportes administrativos orientados a fortalecer la
participacin ciudadana en la toma de decisiones, la fiscalizacin y el ptimo funcionamiento de los servicios.
j. La Ley 962 de 2005, por la cual se dictan disposiciones sobre racionalizacin de
trmites y procedimientos administrativos de los organismos y entidades del Estado y
de los particulares que ejercen funciones pblicas o prestan servicios pblicos, establece
para la rendicin de cuentas, facilitar las relaciones entre la administracin pblica y la
ciudadana. En su artculo 3 establece: Los siguientes derechos directos a las personas:
obtener informacin y orientacin acerca de los requisitos jurdicos o tcnicos que las
disposiciones vigentes imponen a las peticiones, actuaciones, solicitudes o quejas que
se propongan realizar, as como de llevarlas a cabo. Tambin hace referencia al uso de
medios tecnolgicos para atender los trmites y procedimientos, as como la obligatoriedad de poner a disposicin del pblico las leyes y actos emitidos por la administracin pblica.
k. La Ley 970 de 2005 por medio de la cual se aprueba la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin", adoptada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas, ratifica la Convencin de Las Naciones Unidas en la Lucha contra la Corrupcin, as promueve la integridad, la obligacin de rendir cuentas y la debida gestin de
los asuntos y bienes pblicos.
l. La Ley 1122 de 2007, por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema
General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones, establece en su
artculo 33: Artculo 33. Plan Nacional de Salud Pblica. El Gobierno nacional definir
el Plan Nacional de Salud Pblica para cada cuatrienio, el cual quedar expresado en el
Plan Nacional de Desarrollo. Su objetivo ser la atencin y prevencin de los principales
[376]
De acuerdo con la meta del PND de alcanzar plenamente los objetivos del milenio, las entidades territoriales informarn a los ministerios, entidades competentes y el Departamento Nacional de Planeacin, de la inclusin en sus Planes de
Desarrollo de objetivos, metas y estrategias concretas dirigidas a la consecucin
de las Metas del Milenio, a las que se ha comprometido internacionalmente la
Nacin. El Conpes har seguimiento al avance de las metas
Este artculo fue modificado por el artculo 11 de la ley 1414 de 2010: Plan Nacional de Salud Pblica. El Gobierno Nacional definir el Plan Nacional de Salud Pblica para cada cuatrienio, el cual quedar expresado
en el respectivo Plan Nacional de Desarrollo. Su objetivo ser la atencin y prevencin de los principales
factores de riesgo para la salud y la promocin de condiciones y estilos de vida saludables, fortaleciendo la
capacidad de la comunidad y la de los diferentes niveles territoriales para actuar. Este plan debe incluir: a)
El perfil epidemiolgico, identificacin de los factores protectores de riesgo y determinantes, la incidencia
y prevalencia de las principales enfermedades que definan las prioridades en salud pblica. Para el efecto
se tendrn en cuenta las investigaciones adelantadas por el Ministerio de la Proteccin Social y cualquier
entidad pblica o privada, en materia de vacunacin, salud sexual y reproductiva, salud mental con nfasis
en violencia intrafamiliar, drogadiccin, suicidio y la prevalencia de la epilepsia en Colombia
[377]
resguardos indgenas, los alcaldes debern establecer los debidos registros administrativos especiales e independientes para oficializar su entrega a las autoridades indgenas. Con el objeto de mejorar el control a los recursos de la asignacin
especial del Sistema General de Participaciones para los resguardos indgenas, el
Gobierno Nacional fortalecer la estrategia de monitoreo, seguimiento y control
al SGP, establecida por el Decreto 28 de 2008176.
El Departamento Nacional de Planeacin coordinar el diseo y ejecucin de un
Programa para la generacin y fortalecimiento de capacidades institucionales
para el desarrollo territorial, del que se beneficiarn a alcaldas, gobernaciones,
grupos tnicos, cuerpos colegiados y a la sociedad civil. Como acciones inmediatas de este programa se contempla la asistencia tcnica a las entidades territoriales en materia de: formulacin de planes municipales, distritales y departamentales de desarrollo para el logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio; atencin
integral a las Vctimas del Desplazamiento Forzado por la Violencia; gestin del
riesgo por cambio climtico; planes de desarrollo de las entidades territoriales y
formulacin de proyectos regionales estratgicos. En el marco de este programa
y como una de sus acciones prioritarias e inmediatas, se conformar y operar el
Equipo Interinstitucional de Asistencia Tcnica Territorial en materia de formulacin, ejecucin, articulacin y seguimiento de la poltica dirigida a las vctimas
del desplazamiento forzado por la violencia. Este Equipo estar integrado por el
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, el Departamento Nacional de Planeacin, el Ministerio del Interior y de Justicia y la Agencia Presidencial para la Accin
Social y Cooperacin Internacional. Para el logro de los propsitos de este equipo
cada una de las entidades involucradas asignar los recursos humanos y financieros necesarios para tal fin.
n. Ley 1176, por la cual se desarrollan los artculos 356 y 357 de la Constitucin
Poltica y se fijan reglas para la financiacin del programa de alimentacin escolar. Esta
ley define nuevas responsabilidades para los entes territoriales as como mecanismos
de regulacin del sistema general de participaciones en temas como agua potable y
saneamiento bsico, salud, educacin, atencin integral a la primera infancia, y alimentacin escolar.
. Ley 1551 por medio de la cual se dictan normas para modernizar la organizacin
y el funcionamiento de los municipios, que establece la obligatoriedad de incorporar ac-
176
[379]
Reflexin sobre las metas: qu podemos y debemos lograr a la luz de los estndares de derechos humanos en relacin con las metas del desarrollo local?
Para efectos de la elaboracin de los planes de inversin y con el propsito de garantizar coherencia y complementariedad en su elaboracin, la Nacin y las entidades
territoriales debern mantener actualizados bancos de programas y de proyectos. Las
Asambleas Departamentales y los Concejos Distritales y Municipales o las autoridades
administrativas que hicieren sus veces, podrn reglamentar el proceso de elaboracin,
ejecucin y evaluacin, as como el contenido de los planes de desarrollo, siguiendo los
criterios de formulacin establecidos en la Ley 152178.
177
Recomienda la OACNUHD, que en el proceso de diagnstico, monitoreo y evaluacin del plan de desarrollo, y dadas, las circunstancias colombianas el problema de la memoria tiene ntima relacin con el
problema del desarrollo. Las preguntas qu nos ha sucedido?, de dnde venimos?, hacia dnde vamos?,
cules son las secuelas que ha dejado la violencia?, etc., tienen respuestas que ayudan a realizar ejercicios
colectivos que busquen verdad, justicia y reparacin. Desde ese punto de vista, los planes de desarrollo
pueden proponer procesos que histricamente son necesarios para rehacer el tejido social que ha sido
destruido por procesos violentos.
178
Las entidades territoriales tienen autonoma en materia de planeacin del desarrollo econmico, social y de la gestin ambiental, en el marco de las competencias, recursos y responsa-
[380]
El Concejo de Gobierno Municipal, Departamental o Distrital, o aquellas dependencias equivalentes dentro de la estructura administrativa de las entidades territoriales que llegaren a surgir e n aplicacin de las normas constitucionales que
autoricen su creacin.
La Secretara, Departamento Administrativo u Oficina de Planeacin, que desarrollar las orientaciones de planeacin impartidas por el alcalde o gobernador,
dirigir y coordinar tcnicamente el trabajo de formulacin del Plan con las
Secretaras y Departamentos Administrativos, y las entidades descentralizadas
departamentales o nacionales que operen en la jurisdiccin.
[381]
patibles, las mismas reglas previstas en la Ley 152 para el Plan Nacional de Desarrollo.
Para los efectos del procedimiento correspondiente, se entiende que:
En lugar del Departamento Nacional de Planeacin actuar la Secretara, Departamento Administrativo u oficina de Planeacin de la entidad territorial o la dependencia que haga sus veces.
En lugar del Conpes, actuar el Consejo de Gobierno, o la autoridad de planeacin que le sea equivalente en las otras entidades territoriales. En lugar del Consejo Nacional de Planeacin lo har el respectivo Consejo Territorial de Planeacin
que se organice en desarrollo de lo dispuesto por la Ley 152.
racin del Consejo de Gobierno o el cuerpo que haga sus veces, el proyecto del
plan en forma integral o por elementos o componentes del mismo. Dicho Consejo
de Gobierno consolidar el documento que contenga la totalidad de las partes del
plan, dentro de los dos (2) meses siguientes a la posesin del respectivo alcalde
o gobernador conforme a la Constitucin Poltica y a las disposiciones de la Ley.
Simultneamente a la presentacin del proyecto de plan a consideracin del
Consejo de Gobierno o el cuerpo que haga sus veces, la respectiva administracin territorial convocar a constituirse al Consejo Territorial de Planeacin
donde deben haber representantes de las organizaciones de derechos humanos
existentes en el municipio.
El proyecto de plan como documento consolidado, ser presentado por el Alcalde o Gobernador a consideracin de los Consejos Territoriales de Planeacin, a
ms tardar dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha de su posesin, para
anlisis y discusin del mismo y con el propsito de que rinda su concepto y formule las recomendaciones que considere convenientes. En la misma oportunidad, la mxima autoridad administrativa deber enviar copia de esta informacin
a la respectiva corporacin de eleccin popular.
El respectivo Consejo Territorial de Planeacin deber realizar su labor antes de
transcurrido un (1) mes contado desde la fecha en que haya presentado ante
dicho Consejo el documento consolidado del respectivo plan. Si transcurriere dicho mes sin que el respectivo Consejo Territorial se hubiere reunido o pronunciado sobre la totalidad o parte del proyecto del plan, considerar surtido el requisito en esa fecha. Tanto los Consejos Territoriales de Planeacin, como los Concejos
y Asambleas, verificarn la correspondencia de los planes con los programas de
gobierno que hayan sido registrados al momento de la inscripcin como candidato por el alcalde o gobernador electo y que hayan incorporado el enfoque de
derechos humanos y estrategias claras para su defensa, proteccin y promocin.
Insumos
Procedimiento
Producto
Programa de gobierno
Plan de desarrollo nacional
Diagnsticos sectorales
POT - Instrumentos
Gastos recurrentes
Marco
Normativo:
Normas de
planeacin
Planes
de desarrollo
distrital y local
Procedimiento
Presupuestal
Polticas de continuidad
Aportes ciudadanos
[383]
El Personero debe estar pendiente para que los Alcaldes y Concejos, al disear y
ajustar los Planes de Desarrollo Territoriales, tengan en cuenta la Poltica de Prevencin del Reclutamiento y Utilizacin de Nios, Nias, Adolescentes por parte de los
grupos armados organizados al margen de la ley y de los grupos delictivos organizados
establecida en el CONPES 3673 de 2010 y aseguren la efectiva asignacin de los recursos econmicos para garantizar su implementacin con especial consideracin de los
enfoques de derechos, diferencial y ciclo de vida, de conformidad con el artculo 204 de
la Ley 1098 de 2006 (Cdigo de la Infancia y la Adolescencia).
el conjunto de insumos con los cuales se elaborar la propuesta inicial del Plan de
Desarrollo.
Organizar y coordinar una amplia discusin sobre el proyecto del Plan de Desarrollo, mediante la organizacin de reuniones a nivel del municipio, en las cuales
intervengan los sectores econmicos, sociales, ecolgicos, comunitarios y culturales, acadmicos y otros, con el fin de garantizar eficazmente la participacin
ciudadana.
Absolver consultas que sobre el Plan Municipal de Desarrollo formule el Gobierno Municipal o las autoridades de planeacin durante la discusin del proyecto
del plan.
Unidas179. Ha sealado la ONU que las polticas y programas de desarrollo deben tener
como objetivo principal la realizacin de los derechos humanos; que los programas de
desarrollo deben fortalecer las capacidades de los titulares de obligaciones para cumplir con sus deberes y de los titulares de derechos para reclamar sus derechos; y, que las
normas, estndares, y principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos
internacionales de derechos humanos deben orientar la cooperacin y programacin
de desarrollo en todos los sectores y en todas las fases del proceso de programacin.
De manera particular, es importante tener en cuenta los siguientes componentes del
enfoque de derechos:
Articulacin con los estndares de derechos humanos. El enfoque de derechos define los objetivos del desarrollo en trminos de realizacin de los derechos establecidos
en los instrumentos nacionales, regionales e internacionales de derechos humanos, y
estructura el trabajo de desarrollo en torno a los principios de inalienabilidad, indivisibilidad, interdependencia e interrelacin de todo el conjunto amplio de derechos
humanos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales y colectivos.
Igualdad, no discriminacin y atencin a grupos en mayor situacin de vulnerabilidad. El principio de igualdad de resultados demanda prestar atencin preferente a
aquellas personas y grupos que sufren discriminacin: mujeres, personas con necesidades especiales; poblacin LGBT (lesbianas, gays, bisexuales, transexuales y transgnero),
jvenes y ancianas/os, poblacin rural, pueblos indgenas y afrodescendientes, etc.
Rendicin de cuentas. La operativizacin de este principio implica identificar las
brechas de capacidades de los titulares de obligaciones para cumplir con sus deberes, y las brechas de capacidades de los titulares de derechos, especialmente los ms
desfavorecidos y discriminados, para exigir sus derechos de manera eficaz. Aunque el
Estado es el principal titular de obligaciones, cada vez en mayor medida se empiezan
a considerar las responsabilidades de otros actores no estatales cuyas acciones tienen
un impacto sobre los derechos de las personas: empresas y agencias de cooperacin y
desarrollo entre ellos.
Participacin. Todas las personas y grupos sociales tienen derecho a una participacin activa, libre y significativa en el desarrollo. La participacin es el correlato de la
rendicin de cuentas. El enfoque de derechos concibe la participacin como un fin en
179
El enfoque de derechos busca cortar con anteriores prcticas del desarrollo centradas en la identificacin y
satisfaccin de las necesidades bsicas de la poblacin beneficiaria, y reemplazarlas por prcticas basadas
en el reconocimiento de que toda persona es titular de unos derechos inherentes. El objetivo ya no es la
satisfaccin de necesidades, sino la realizacin de derechos. Esta distincin es clave. Los derechos implican
obligaciones. Las necesidades no. Hablar de derechos implica hablar de quin tiene responsabilidades en
relacin a esos derechos.
[386]
con el fin de mitigar el impacto producido por estas. Los planes deben ser actualizados
anualmente.
Los procesos de retorno o reubicacin debern ser incluidos en los planes de prevencin, y tendrn por objeto contrarrestar las amenazas, disminuir las vulnerabilidades,
potenciar las capacidades institucionales y sociales y fortalecer la coordinacin institucional y social para la disminucin del riesgo. La Unidad Administrativa Especial para
la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas deber articularse con el Ministerio
del Interior para la inclusin de los procesos de retornos y reubicacin en los planes de
prevencin.
[388]
Saber el estado actual de los derechos humanos en la municipalidad. Ser el Centro oficial de informacin sobre derechos humanos de la ciudad articulando los
esfuerzos que en esta materia se encuentran hoy dispersos. Para ello se adelantarn tareas de compilacin, produccin y sistematizacin de informacin sobre
derechos humanos y se gestionarn los protocolos de entendimiento con las entidades productoras y procesadoras de informacin.
Orientacin de un Sistema de Alertas Tempranas que permita a la ciudad reaccionar de manera oportuna frente a los riesgos, las amenazas y vulnerabilidades
en materia de eventuales violaciones a los derechos humanos.
Promover la coherencia de las polticas pblicas y las sinergias entre ellas, para
que redunden en la defensa, proteccin y promocin de los derechos humanos
en la ciudad. En tal sentido, el Observatorio servir como rgano de consulta de
los Organismos de Control y Vigilancia, de la Administracin de la Ciudad y del
Concejo Municipal.
Fomento del control social de la gestin pblica con enfoque de derechos humanos.
Seguimiento de casos especficos de violaciones a derechos humanos para combatir la impunidad y facilitar la participacin comunitaria.
Identificacin de un mapa de oferta y demanda institucional en materia de derechos humanos, as como de las distintas fuentes de cooperacin internacional,
no gubernamental y descentralizada.
[389]
[390]
Tema pobreza
Informacin de la encuesta de hogares del DANE
ndices de concertacin y distribucin de la riqueza
Proporcin de hogares segn el sexo del jefe
Porcentaje de hogares encabezados por una mujer, por tipo de hogar y rea de
residencia
Tamao promedio de los hogares por sexo del jefe de hogar
NBI por jefatura de hogar
Porcentajes de hogares encabezados por mujeres, por estrato de pobreza, rea urbana
Analfabetismo y escolarizacin por jefatura de hogar
Hogares en los que la mujer es quien ms aporta al ingreso familiar, por tipo de
hogar y rea de residencia
Etctera
[391]
[392]
Tema: Educacin
Indicadores de desigualdad de gnero en la educacin
Tasa de analfabetismo para poblacin 15 y ms ao por sexo y zona
Aos promedio de educacin para poblacin de 15 aos y ms por sexo y zona
Asistencia escolar por grupos de edad y sexo
Tema: Empleo
Tasa global de participacin y desempleo por sexo
Indicadores de desigualdad de gnero en la actividad econmica
Tasa de participacin en la actividad econmica
Indicadores del mercado laboral por sexo
Principales medidas de participacin laboral
Tasas de desempleo por grupo de edad y gnero
Proporcin de ocupados informales con respecto al total ocupados por sexo y
edad
Etctera
[393]
Captulo VII
El personero como defensor
de los derechos humanos
El bloque de constitucionalidad se refiere a aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en
el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad
de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por
mandato de la propia Constitucin. El bloque de constitucionalidad es un trmino que comenz a utilizar
[395]
que al ser usadas en la argumentacin jurdica de los recursos mencionados, estos sean
ganadores, es decir, efectivos para proteger el respectivo derecho181.
181
la Corte Constitucional colombiana slo a partir de 1995, pero que como concepto se vena aplicando desde aos anteriores utilizando los valores y principios en el texto constitucional para asegurar la permanencia y obligatoriedad del contenido material del mismo. Sentencia C-225/95 M. P. Alejandro Martnez Caballero. Posicin reiterada en Sentencia C-578/95 M. P.: Eduardo Cifuentes Muoz, Sentencia C-358/97 M.
P. Eduardo Cifuentes Muoz y en Sentencia C-191/98 M. P. Eduardo Cifuentes Muoz. Sentencia C-574/92
M. P. Ciro Angarita Barn. Los valores y principios incluidos en el texto constitucional cumplen la funcin
de asegurar la permanencia y obligatoriedad del contenido material de la Constitucin. Aqu se refleja la
voluntad constituyente de hacer obligatorio el respeto de principios considerados
La Constitucin, con el objeto de imponer sus preceptos y de dar a estos carcter normativo, ha confiado a
la Corte Constitucional la guarda de su integridad y supremaca, labor que realiza especficamente a travs
de su funcin interpretativa, gracias a la cual se actualiza en cada momento histrico el correcto entendimiento de la Carta. Las sentencias de la Corte, por consiguiente, ofrecen a los dems rganos del Estado,
y a los miembros de la comunidad en general, la visin dinmica de lo que la Constitucin concretamente
prescribe. La interpretacin que lleva a cabo la Corte no es externa al texto de la Carta, como que esta
demanda de la misma para poder actualizarse en el espacio y en el tiempo histrico. Las sentencias de la
Corte Constitucional, en este sentido, por ministerio de la propia Constitucin, son fuentes obligatorias
para discernir cabalmente su contenido. La interpretacin de la Corte Constitucional, a diferencia de la
jurisprudencia de los dems jueces, en cuanto desentraa el significado de la Constitucin, no puede tener
valor opcional o puramente ilustrativo, puesto que sirve de vehculo insustituible para que ella adquiera el
estatus activo de norma de normas y como tal se constituya en el vrtice y al mismo tiempo en el eje del
entero ordenamiento jurdico. De otro lado, las tareas que cumple la Corte Constitucional son nicas, en
cuanto que ningn otro rgano podra realizarlas. Frente a la interpretacin de la Constitucin plasmada
en una sentencia de la Corte Constitucional no puede concurrir ninguna otra, ni siquiera la del Congreso
de la Repblica. Por el contrario, esta Corporacin est llamada a revisar la congruencia constitucional de
la actuacin del ltimo. A diferencia de lo que acontece con los dems rganos judiciales, las sentencias
de la Corte Constitucional tienen la virtualidad de desplazar la ley o incluso de excluirla del ordenamiento,
cuando no la mantienen dentro de ciertas condiciones, todo en razn de su calidad de juez del Congreso.
Sentencia SU-640/98.
[396]
situacin en Colombia. En realidad, la percepcin extranjera en torno a la crisis generalizada que atraviesa el pas se debe, en buena parte, al rompecabezas crtico que se
arma con la racha de informes que aparecen semanalmente en distintas instancias de la
comunidad internacional. Esa visin de los observadores internacionales configura un
buen contexto sobre los desafos para la plena vigencia de los derechos humanos y el
mejoramiento de la gobernabilidad democrtica, que son dos de los objetivos a los que
contribuye la gestin de los personeros municipales. Un breve repaso por los informes
publicados en los ltimos meses permite verificar esa hiptesis:
Observatorio de los derechos humanos de la Presidencia de la Repblica182
Segn informe del Programa Presidencial para los Derechos Humanos, en los ltimos dos aos (2010 y 2011), se cometieron en Colombia 64 masacres (32 para cada
ao), con 302 vctimas. El homicidio de lderes sociales y polticos sigue siendo significativo, pues en el mismo periodo fueron asesinados 25 alcaldes o concejales, 110 lderes de organizaciones sociales y comunitarias, 42 maestros, 22 sindicalistas y fueron
secuestradas 479 personas. Los ataques contra las minoras ticas dejaron 152 indgenas
muertos y las etnias ms amenazadas son los pueblos Awa, Nasa, Zen y Wayuu.
El desplazamiento forzado tambin sigue presentndose en el pas con 214.613
personas desplazadas violentamente en los ltimos dos aos. Por otra parte 293 civiles
murieron como consecuencia de minas antipersonales y municiones sin estallar, y fueron 88 los militares que perdieron la vida por la misma causa.
El actuar de los grupos armados al margen de la ley registr 856 actos de terrorismo, con 168 ataques a servicios bsicos como puentes, vas, torres de comunicaciones
y de energa elctrica. En cuanto a las acciones contra los grupos criminales, la fuerza
pblica captur 3.287 miembros de grupos subversivos, mientras que fueron detenidos
6.157 miembros de las denominadas bandas emergentes del paramilitarismo o Bacrim,
mostrando no solo una mayor capacidad de las autoridades para desarticular estas
estructuras criminales, sino tambin el notable crecimiento de estos grupos en el pas.
La ausencia de conocimiento de estos hechos, se explica precisamente por la
presin ejercida contra los periodistas con acciones delictivas diferentes al homicidio
como lo son las amenazas, trato inhumano o degradante, obstrucciones a su labor,
secuestro, arresto o detencin ilegal, exilio, herido en cubrimiento, que sumaron en los
dos aos 281 casos.
182 Observatorio del Programa Presidencial de Derechos Humanos y DIH. Informe Anual de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, 2010.
[397]
El informe del Departamento de Estado recoge datos de la Comisin Nacional de Bsqueda, segn los
cuales son ms de 63.000 las personas desaparecidas histricamente en el pas, donde 16.884 casos se
reconocen como desapariciones forzadas. Segn la misma comisin, entre enero y septiembre de 2011,
desaparecieron en el pas 10.236 personas, incluyendo 2.479 registrados como desapariciones forzadas.
[398]
[399]
[400]
Organismos de inteligencia
Las autoridades judiciales y disciplinarias mostraron avances en el esclarecimiento de casos denunciados anteriormente de intercepciones, seguimientos y otras actividades ilegales por los organismos de inteligencia. Sin embargo, la oficina en Colombia
ha seguido recogiendo nuevas denuncias de actividades ilegales, especialmente contra
defensoras y defensores de derechos humanos y periodistas.
En septiembre, la Corte Suprema de Justicia conden a 25 aos de prisin por homicidio y asociacin con organizaciones paramilitares a Jorge Noguera Cotes, Director
del DAS entre 2002 y 2005. Otros Directores del DAS, que ejercieron su cargo entre 2005
y 2008, y ms de 40 funcionarios de la institucin, as como otros altos funcionarios del
gobierno anterior, han sido vinculados a procesos judiciales por abusos y actividades
ilegales.
Los servicios de inteligencia militar necesitan una normativa pblica que enmarque y delimite sus acciones. Sus mecanismos de control internos y de rendicin de
cuentas necesitan ser fortalecidos considerablemente. Es importante corregir estas falencias, en particular, a la luz del aumento de recursos destinados a la inteligencia militar, previsto en la Poltica Integral de Seguridad y Defensa para la Prosperidad de 2011.
Ejecuciones extrajudiciales
La prctica de las ejecuciones extrajudiciales no se ha erradicado totalmente. La
oficina en Colombia observ casos con caractersticas de esta grave violacin en Arauca, Bogot, Cauca y Cesar. Es el caso, por ejemplo, de la muerte en junio de una persona
indgena reportada como baja en combate por tropas del Ejrcito en Arauca, que
luego, ante la presin de la comunidad a la que perteneca, se calific como error militar. En varios casos, se observaron inconsistencias sobre lo ocurrido en las versiones de
las autoridades militares, as como una tendencia por parte de algunos funcionarios a
desprestigiar y estigmatizar a las vctimas, y a entorpecer la justicia. Este fue el caso, por
ejemplo, de la muerte de cinco civiles por miembros del Ejrcito en el Cesar en junio
de 2011.
Hasta agosto, la Unidad Nacional de Derechos Humanos de la Fiscala tena asignados un total acumulado de 1.622 casos de presuntos homicidios atribuidos a agentes
del Estado, que involucraban a 3.963 miembros de la fuerza pblica, y se haban proferido 148 sentencias condenatorias. Destaca la condena en junio de un coronel retirado
que acept responsabilidad en 57 ejecuciones extrajudiciales cometidas entre 2007 y
2008, cuando era comandante de la Fuerza de Tarea de Sucre. Es el oficial militar de ms
alto rango condenado por este delito hasta la fecha.
La oficina en Colombia reitera la obligacin de la justicia penal militar de abstenerse de iniciar investigaciones o reclamar la competencia cuando se han producido
[401]
hechos que pueden constituir violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario. Adems, en caso de duda, la jurisdiccin ordinaria, y no la militar, debe ser competente, ya que la primera constituye la regla general y la segunda
la excepcin, en concordancia con los estndares internacionales y la jurisprudencia
nacional de la Corte Constitucional. La oficina en Colombia considera esencial que en
estos casos las primeras diligencias sean adelantadas sin excepciones por la jurisdiccin
ordinaria. Estos estndares deben ser tenidos en cuenta en los debates sobre reforma
de la justicia que estn teniendo lugar en el Congreso de la Repblica.
La concesin ilegal de beneficios penitenciarios a miembros del Ejrcito detenidos en establecimientos o bases militares o condenados por graves violaciones de
derechos humanos puede llegar a constituir una forma de impunidad, y compromete
la responsabilidad del comandante de la instalacin militar y de sus superiores187.
Grupos armados ilegales surgidos despus de la desmovilizacin de organizaciones
paramilitares
En 2011, la oficina en Colombia observ con preocupacin la continua expansin
de grupos armados ilegales surgidos despus de la desmovilizacin de organizaciones
paramilitares. Estos grupos, que se organizan en torno al narcotrfico y otras actividades criminales, generalmente evitan enfrentarse con la fuerza pblica y tienen un impacto abrumador en la vida de la poblacin. Existe gran preocupacin por la creciente
violencia que despliegan estos grupos, especialmente en contra de lderes sociales, as
como de funcionarias(os) del Estado. El nmero de masacres y de vctimas atribuidas a
estos grupos continu aumentando, principalmente en Antioquia y Crdoba188.
Estos grupos armados ilegales estn presentes en la mayora de los departamentos del pas y demuestran alta capacidad de reclutamiento, incluyendo nias, nios
y adolescentes, y utilizan estructuras delincuenciales y sicarios para apoyar sus actividades. Como medio para desarrollar sus actividades criminales, estos grupos ejercen control territorial, restringen la libertad de movimiento de la poblacin, y ejercen
control social, imponiendo sus normas de comportamiento y sanciones pblicas y
resolviendo conflictos sociales, en muchas ocasiones, de manera brutal. En el caso del
ERPAC, debido a la ausencia de grupos opositores y a la escasa presencia del Estado en
la zona, apenas existe conciencia pblica de su efecto sobre la poblacin.
187 En la Base Militar de Tolemaida (Tolima), militares condenados por ejecuciones extrajudiciales obtuvieron
permisos para ausentarse de la crcel, hacer fiestas en ella o, incluso, realizar cursos de ascenso para proseguir su carrera militar.
188 Entre enero y noviembre, se registraron 32 masacres, de las cuales 15 ocurrieron en Antioquia.
[402]
La lucha contra estos grupos debe buscar una estrategia integral y no puede limitarse al uso de la fuerza armada por la Polica y el Ejrcito, que en esta tarea deben
adherirse estrictamente a la normativa de derechos humanos. La estrategia para desmantelar estos grupos debe incluir polticas que tiendan a la superacin de la pobreza
y la marginacin, particularmente para nias, nios y adolescentes, y medidas de proteccin para las autoridades locales y operadores judiciales.
Justicia transicional
En 2011, el Gobierno reconoci pblicamente la necesidad de reformar la Ley
975 de 2005189, porque continuaba sin satisfacer adecuadamente los derechos de las
vctimas: la aplicacin del derecho a la verdad sigue sin ser completa; no se han conseguido desmantelar completamente las estructuras polticas y econmicas que fueron
usadas por las organizaciones paramilitares para garantizar la no repeticin; y solo se
han proferido seis sentencias. La Alta Comisionada celebra el proceso de revisin de
esta ley y recuerda que no se debe buscar nicamente una reforma procedimental,
sino una reforma estructural, en el marco de todos los mecanismos posibles de justicia
transicional particularmente la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras.
Ley de vctimas y restitucin de tierras
Las estimaciones de la magnitud del abandono o del despojo de tierra como
resultado de la violencia relacionada con el conflicto, varan. Fuentes oficiales, que se
limitan a tierras despojadas a personas en situacin de desplazamiento, la calculan
aproximadamente en 3 millones de hectreas190. Los mecanismos de encuesta de la
sociedad civil dan cuenta de al menos 6,5 millones de hectreas de tierras despojadas
en diversas modalidades, sin contar las tierras de propiedad colectiva191. Estos despojos
se han registrado principalmente en Antioquia, Bolvar, Caquet, Cauca, Cesar, Choc,
Crdoba, Meta, Nario, Putumayo, Sucre y Tolima.
Las y los nuevos jueces encargados de tomar decisiones en los procesos de restitucin de tierras previstos en la ley requieren atencin especial, tanto en su proteccin,
que asegure su independencia e imparcialidad, como en su competencia y honestidad.
Si estos jueces no actan adecuadamente, estos mecanismos pueden tener un efecto
189
[403]
192
193
194
Al menos el 75% de los municipios en Colombia son rurales. PNUD, Colombia rural (nota 18 supra), pg. 56.
Ibd., pgs. 64 a 66.
Human Right Watch, resumen de pas 2011.
[404]
En 2010 se inform el asesinato de varios lderes de comunidades afrocolombianas e indgenas. La impunidad de estos crmenes, segn Human Right Watch, contribuye a que se sigan produciendo estos hechos. El organismo resalta positivamente el
cambio del gobierno frente a los defensores de derechos humanos, ya que el Presidente
Santos ha repudiado pblicamente las amenazas, y esto supone una mejora respecto
de su estigmatizacin durante el gobierno del Presidente Uribe.
Tambin seala el informe que el conflicto armado interno de Colombia sigui
estando asociado a graves abusos por parte de grupos armados irregulares, como las
guerrillas y los grupos sucesores de los paramilitares. La violencia ha provocado el desplazamiento interno de millones de colombianos, a un promedio de varios cientos de
miles cada ao. Es comn que actores armados amenacen o ataquen a defensores de
derechos humanos; periodistas; lderes comunitarios; sindicalistas; lderes indgenas,
afrocolombianos y de personas desplazadas; as como vctimas de paramilitares que
reclaman justicia o la restitucin de tierras. Otros de los aspectos que seala el informe
son los siguientes:
Abusos de las guerrillas
Las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia (Farc) y el Ejrcito de Liberacin Nacional (ELN), siguen cometiendo graves abusos contra civiles. Las Farc, en particular, se ven involucradas frecuentemente en asesinatos, amenazas, desplazamientos
forzados y reclutamiento de nios para el combate. Las Farc y el ELN utilizan habitualmente minas antipersonales. Segn informes del gobierno, 76 civiles sufrieron heridas
entre enero y agosto de 2010, como resultado de minas antipersonales y municiones
sin detonar.
Los paramilitares y sus sucesores
Los grupos sucesores de los paramilitares, a menudo bajo el mando de jefes de
rango medio de organizaciones paramilitares desmovilizadas, ejercen el control territorial de algunas regiones y cometen atrocidades contra civiles en forma generalizada.
La Polica Nacional de Colombia inform que en julio de 2010 los grupos tenan 3.749
miembros. Sin embargo, la ONG colombiana, Instituto de Estudios para el Desarrollo y
la Paz, calcula que los grupos cuentan con 6.000 combatientes armados y han ampliado
sus operaciones a 29 de los 32 departamentos del pas. La tolerancia de estos grupos
sucesores por parte de miembros de las fuerzas de seguridad pblica es uno de los factores decisivos que han permitido su crecimiento.
Los grupos sucesores han tenido una fuerte incidencia en los desplazamientos
forzados. A menudo, los organismos del Estado se niegan a registrar como desplazadas
a las personas que afirman haber sido obligadas por los grupos sucesores de los parami[405]
litares a abandonar el lugar donde viven, y esto ha contribuido a las discrepancias entre
los datos proporcionados por el gobierno y las ONG sobre la poblacin desplazada
internamente en Colombia. Mientras que el organismo pblico Accin Social registr 154.040 nuevos desplazados en 2009, CODHES, una prestigiosa ONG colombiana,
afirma que ese ao el nmero de desplazados fue 286.389. Accin Social ha registrado
3,3 millones de personas desplazadas entre 1997 y julio de 2010, a diferencia de las 3,9
millones de personas informadas por CODHES para el perodo entre 1997 y 2009.
Escndalo de la parapoltica
En los ltimos aos, la Corte Suprema de Justicia de Colombia logr avances
notables en la investigacin de los miembros del Congreso colombiano acusados de
colaborar con paramilitares. En el denominado escndalo de la parapoltica, se investig a ms de 150 miembros del Congreso la mayora pertenecientes a la coalicin
del Presidente Uribe, y al menos 20 han sido condenados. En varias oportunidades,
el gobierno de Uribe tom medidas que podran haber frustrado completamente las
investigaciones, como proferir ataques pblicos y a ttulo personal contra miembros de
la Corte Suprema. El Presidente Santos ha expresado pblicamente su compromiso con
el respeto de la independencia de la Corte.
La Corte Suprema investiga actualmente a ms de 20 miembros del Congreso
en medio de sospechas de que existira un alto grado de infiltracin paramilitar. Las
investigaciones llevadas a cabo por la Fiscala General de la Nacin sobre militares de
alto rango y empresarios que habran colaborado con los paramilitares han avanzado
lentamente.
Ley de Justicia y Paz
La implementacin de la Ley de Justicia y Paz, que reduce drsticamente las penas para los paramilitares desmovilizados que confiesen haber cometido atrocidades,
tambin ha sido lenta y dispar. En noviembre de 2010, ms de cinco aos despus de
la sancin de la ley, slo hubo dos condenas y los fiscales han recuperado una fraccin
nfima de los millones de acres de tierras que fueron tomadas por los paramilitares.
Las confesiones de los lderes paramilitares en el proceso de Justicia y Paz sufrieron un retroceso cuando el Presidente Uribe extradit a la mayora de los lderes
paramilitares a Estados Unidos entre mayo de 2008 y agosto de 2009 para que fueran
juzgados por delitos de narcotrfico. La colaboracin paramilitar se redujo notablemente luego de esta medida, y varios comandantes se negaron a continuar declarando
por temor que sus familiares en Colombia sufran represalias.
[406]
[407]
195 Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF). Como corderos entre lobos, estudio del reclutamiento
forzado de menores de edad. Dirigido por Natalia Springer, agosto de 2012.
[408]
Las regiones donde los nios son ms vulnerables al reclutamiento forzado son el
golfo de Urab, el Magdalena Medio, la zona montaosa de Antioquia, el pie de monte
del Amazonas, el Catatumbo, el Macizo colombiano y el Litoral Pacfico. La situacin
ms grave se presenta en el Pacfico, donde la tercera parte de los menores reclutados
son indgenas, lo cual implica unos 5.000 nios. As las cosas, la guerra que libra el pas
la estn asumiendo los nios no solo como vctimas, sino tambin como victimarios, en
un largo espiral de violencias que no ofrecen un panorama alentador.
Informe del Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR)196
Segn la Cruz Roja, hay una Colombia que apenas figura en los titulares de prensa, donde solo se puede llegar en canoa, a lomo de mula, a pie, o por carreteras que parecen ros secos. Una Colombia donde es difcil acceder a los servicios de salud, obtener
agua potable, dar una educacin a los hijos. Esa Colombia tambin est ms cerca de
lo que pensamos, en muchos barrios alejados de las grandes ciudades. Es la Colombia
que padece las peores consecuencias del conflicto armado y la violencia, cada vez ms
lejanas, cada vez ms perifricas, pero muy reales y an en Colombia.
Esa otra Colombia se expresa por anttesis a la primera: la del crecimiento econmico, el desarrollo, el consumo, la sofisticacin. Ambos pases son dos caras de una
misma moneda, conviven en un mismo territorio como expresin de una gran contradiccin y contraste: hay dos Colombias que a veces no se ven, que apenas se miran, que
a menudo no se reconocen entre s.
Para ilustrar esta contradiccin bastan algunas cifras sobre desigualdad y crecimiento econmico. Segn datos de la Comisin Econmica para Amrica Latina y el
Caribe (CEPAL), Colombia es el segundo pas con la peor distribucin del ingreso. Por
otro lado, en 2011 el crecimiento econmico del pas super el 5 por ciento, uno de los
ms altos de la regin.
A diferencia de aos anteriores, las consecuencias del conflicto armado hoy no
se sienten tanto en las grandes ciudades, donde las preocupaciones sobre la seguridad
cedieron el paso a debates acerca del crecimiento econmico, polticas de empleo o sobre qu sistema de transporte masivo adoptar. En contraste, en la otra Colombia, el pas
en el que el CICR concentra su labor humanitaria, la guerra se siente a menudo, ya sea
por las confrontaciones directas o por la presencia de grupos armados que controlan
territorios. All las preocupaciones siguen siendo qu comer, cmo aliviar al nio si se
enferma, si llegar o no la profesora para dar clases y cmo mantenerse neutrales frente
a una guerra que tiene lugar a las puertas de las casas.
196 Cfr. Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR). Situacin humanitaria, informe de Actividades Colombia
2011.
[409]
departamento de Arauca. Durante este perodo, las actividades normales fueron suspendidas por 77 das en el departamento.
Informes de los relatores especiales de las Naciones Unidas
Los relatores especiales tienen una importante misin al hacer presencia en
temas que son especialmente alarmantes en los pases que conforman las Naciones
Unidas. En Colombia en los ltimos aos se han designado misiones especiales para
atender temas cruciales en derechos humanos, estas son algunas de las visitas y las
recomendaciones ms significativas:
El relator de Naciones Unidas para el derecho a la salud, Paul Hunt, inst a Colombia en su visita al Ecuador en el ao 2007 a no reanudar las fumigaciones
areas sobre cultivos de coca en la zona fronteriza con el Ecuador porque existen
evidencias crebles y confiables de que estas afectan a la salud fsica y mental
de la gente. El relator lament no haber podido constatar la realidad colombiana
debido a que el gobierno del pas no admiti su solicitud de ser recibido porque
no haba nadie disponible, en ese momento, segn coment.
Relator Especial sobre las ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias: debido
al escndalo de los falsos positivos, se realiz una visita al pas en el ao 2009
y nuevamente en el 2012 para hacer seguimiento al cumplimiento de las recomendaciones realizadas en la primera visita. Formul recomendaciones en cuatro
esferas amplias, a saber: la reforma de las polticas de seguridad; el aumento de
los recursos asignados a las instituciones pblicas para asegurar la rendicin de
cuentas por las violaciones de los derechos humanos y del derecho humanitario;
el establecimiento de una comisin de la verdad para llevar a cabo una investigacin independiente de la historia de los homicidios y la responsabilidad de todos
los actores durante el conflicto en Colombia; y la necesidad de que el Estado velara por que sus polticas no condujeran a una nueva victimizacin de los grupos
vulnerables, que haban sido desmedidamente atacados durante todo el conflicto.
El representante de la ONU lament en su visita de 2012 que a pesar de las informaciones que indican que "ms de 3.000 personas pueden haber sido vctimas de
ejecuciones sumarias directamente atribuibles a las Fuerzas Armadas", el Gobierno colombiano no le comunic sobre el resultado de las investigaciones penales
y disciplinarias conexas y tampoco le indic si se haban aplicado sanciones. En
este sentido, pidi mayores esfuerzos para asegurar la rendicin de cuentas de
los responsables y una proteccin eficaz a las vctimas (como familias) y testigos.
Relator Especial de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas:
James Anayaes en su visita al pas en 2012, record las recomendaciones que hi[414]
[416]
Auto inhibitorio. Conforme lo establece el pargrafo 1 del artculo 150 del Cdigo
Disciplinario nico, de plano se inhibir de iniciar la actuacin, cuando la informacin
o la queja sea:
Manifiestamente temeraria.
Disciplinariamente irrelevante.
[417]
Remisin al competente
Debe tener presente el personero municipal lo siguiente:
Prescribe el Decreto-ley 262 de 2000, la competencia de la Procuradura General
de la Nacin para investigar a los diferentes servidores pblicos, al igual que a los
particulares sujetos de la ley disciplinaria.
Mediante Resolucin 017 de 2000, el Procurador General de la Nacin estableci
la competencia de los diferentes procuradores delegados.
Por Resolucin 018 del mismo ao, se seal la jurisdiccin y competencia de las
procuraduras regionales, distritales y provinciales.
Por Resolucin 108 de mayo 3 de 2002, se seal la competencia de los diferentes
funcionarios de la procuradura para investigar a los particulares disciplinables
por este rgano de control.
Por su parte los personeros municipales y distritales tienen competencia para
adelantar investigaciones disciplinarias contra todos los servidores pblicos de
ndole distrital o municipal, a excepcin del alcalde, el contralor municipal y los
concejales.
Si los hechos materia de investigacin y aquellos que les sean conexos fueron
realizados por servidores pblicos y por particulares investigables disciplinariamente, la competencia es exclusiva de la Procuradura General de la Nacin.
Si el investigado es congresista y los hechos se le investigan en otro cargo diferente o se le investiga en su condicin de congresista aunque ya no lo sea, la competencia es exclusiva del Procurador General de la Nacin.
Remisin a la Oficina de Control Disciplinario Interno. El artculo 277 constitucional le otorg a la Procuradura General de la Nacin, competencia prevalente en
materia disciplinaria, norma desarrollada por el artculo 3 del CDU, que la faculta para:
cin civil derivadas del conflicto armado e informa anticipadamente a las autoridades
competentes sobre la factible ocurrencia de violaciones masivas a los derechos fundamentales. Para ello, el SAT analiza las manifestaciones y dinmicas del conflicto armado, sus particularidades regionales y locales, el tipo de violencia y de control que ejercen
los actores armados sobre la poblacin civil, los intereses que subyacen o dinamizan
la accin de los actores irregulares, los factores de vulnerabilidad y de proteccin que
median en la seguridad de las comunidades.
Para identificar y valorar las situaciones del riesgo, seala la Defensora del Pueblo, es til toda informacin sobre manifestaciones de conflicto armado, amenazas o
hechos que configuran peligros para la poblacin civil, factores de vulnerabilidad de las
comunidades y mecanismos sociales e institucionales que contribuyen a la proteccin
de la poblacin. Entre estas informaciones figuran:
La presencia de actores armados ilegales con armas no convencionales que presagien la inminencia de ataques armados contra caseros y poblados.
Las amenazas e intimidaciones tangibles e intangibles: rumores, mensajes verbales, comunicados, panfletos con listados, pintas en las paredes, proferidas por actores armados ilegales contra lderes tradicionales, representantes comunitarios,
defensores de derechos humanos y poblacin civil en general.
Los comentarios y sealamientos sobre la existencia de campos minados y municiones sin explotar.
Las variables econmicas, sociales, polticas y culturales que se traducen en conflictos sociales y potencializan el conflicto armado.
Los elementos de proteccin existentes implementados por las autoridades civiles y la fuerza pblica orientados a la mitigacin o eliminacin del riesgo197.
197
www.defensoria.org.co
[421]
Por otra parte, es pertinente que el personero como agente del ministerio pblico tenga en cuenta que el Decreto 262 de 2000 atribuye a las procuraduras delegadas
una serie de funciones en materia de prevencin, por lo que debe estar en constante
comunicacin con esas dependencias de cara a coadyuvar sus tareas.
ca laboral, polticas de salarios, polticas de desarrollo humano, polticas de seguridad social, polticas de subsidios a grupos vulnerables, poltica alimentaria198, etc.
Por otra parte, hay que sealar que a nivel nacional existen una gran cantidad
de proyectos y programas en materia de derechos humanos que el personero puede y
debe ayudar a gestionar para que se apliquen en su municipio, en coordinacin con la
administracin municipal cuando sea necesario. Algunos de esos programas son:
1. RED Juntos (Departamento Administrativo para la Prosperidad, DPS).
2. Programa de atencin a la poblacin en situacin de desplazamiento por la violencia (DPS).
3. Conformacin de redes sociales de apoyo a la discapacidad (Consejera de Programas Especiales).
4. Sistema nacional de juventud (mbito nacional y departamental) (Programa Presidencial).
5. Programa nacional de formacin a coordinadores o responsables departamentales de los asuntos de juventud (Programa Presidencial).
6. Programa nacional de formacin a jvenes consejeros de juventud (Programa
Presidencial).
7. Programa nacional de impulso a la participacin social, ciudadana y poltica de
los jvenes (Programa Presidencial).
8. Sistema nacional de informacin sobre la situacin y la prospectiva de la infancia
y la juventud en Colombia (Siju) (Programa Presidencial).
9. Capacitacin y sensibilizacin a las mujeres (Red Juntos) (Programa Presidencial).
10. Feria nacional de la mujer empresarial Expo empresaria (Programa Presidencial).
11. Consejos comunitarios de mujeres (Programa Presidencial).
12. Educacin en gnero y diversidad (Programa Presidencial).
13. Acciones contra las violencias basadas en gnero (Programa Presidencial).
14. Observatorio de asuntos de gnero (OAG) (Programa Presidencial).
15. Programa red de seguridad alimentaria (Resa) (DPS).
16. Programa de atencin a vctimas de la violencia (DPS).
17. Programa de reparacin administrativa (DPS).
18. Fondo de reparacin a vctimas (DPS).
19. Familias en accin (DPS).
198
Sobre las acciones que se pueden adelantar en los municipios para hacer vigentes los derechos humanos,
puede consultarse: Manrique Reyes Alfredo, Democracia local y derechos humanos. Una gua prctica
para la comprensin y la aplicacin de los derechos humanos en los municipios. All se describen al menos
250 acciones concretas que han sido experimentadas en diversos municipios del pas y de otras naciones.
[423]
nales. La situacin es tan preocupante que en distintas oportunidades la Corte Constitucional la ha calificado como (a) un problema de humanidad que debe ser afrontado
solidariamente por todas las personas, principiando, como es lgico, por los funcionarios del Estado; (b) un verdadero Estado de emergencia social, una tragedia nacional,
que afecta los destinos de innumerables colombianos y que marcar el futuro del pas
durante las prximas dcadas y un serio peligro para la sociedad poltica colombiana y ms recientemente (c) un Estado de cosas inconstitucional que contrara la
racionalidad implcita en el constitucionalismo, al causar una evidente tensin entre
la pretensin de organizacin poltica y la prolfica declaracin de valores, principios y
derechos contenidas en el Texto Fundamental y la diaria y trgica constatacin de la
exclusin de ese acuerdo de millones de colombianos.
Tambin ha resaltado la Corte Constitucional que, por las circunstancias que rodean el desplazamiento interno, las personas en su mayor parte mujeres cabeza de
familia, nios y personas de la tercera edad que se ven obligadas a abandonar intempestivamente su lugar de residencia y sus actividades econmicas habituales, debiendo
migrar a otro lugar dentro de las fronteras del territorio nacional para huir de la violencia generada por el conflicto armado interno y por el desconocimiento sistemtico
de los Derechos Humanos o del Derecho Internacional Humanitario, quedan expuestas
a un nivel mucho mayor de vulnerabilidad, que implica una violacin grave, masiva y
sistemtica de sus derechos fundamentales y, por lo mismo, amerita el otorgamiento
de una especial atencin por las autoridades: Las personas desplazadas por la violencia
se encuentran en un estado de debilidad que los hace merecedores de un tratamiento
especial por parte del Estado. En ese mismo orden de ideas, ha indicado la Corte la
necesidad de inclinar la agenda poltica del Estado a la solucin del desplazamiento
interno y el deber de darle prioridad sobre muchos otros tpicos de la agenda pblica,
dada la incidencia determinante que, por sus dimensiones y sus consecuencias psicolgicas, polticas y socioeconmicas, ejercer este fenmeno sobre la vida nacional.
Entre los derechos constitucionales fundamentales que resultan amenazados o
vulnerados por las situaciones de desplazamiento forzoso, la jurisprudencia de la Corte
Constitucional y relacionada en la Sentencia T-025 de 2004, ha sealado los siguientes:
El derecho a la vida en condiciones de dignidad dadas (i) las circunstancias infrahumanas asociadas a su movilizacin y a su permanencia en el lugar provisional
de llegada, y (ii) los frecuentes riesgos que amenazan directamente su supervivencia. Los principios rectores199 del desplazamiento forzado que contribuyen
a la interpretacin de este derecho en el contexto del desplazamiento forzado
199
Hace referencia a los principios rectores del desplazamiento forzado Interno de las Naciones Unidas, tambin
conocidos como los Principios Deng, en honor a Francis Deng, quien lider su redaccin y establecimiento.
[425]
interno son los denominados 1, 8, 10 y 13, que se refieren, entre otras cosas, a la
proteccin contra el genocidio, las ejecuciones sumarias y prcticas contrarias al
Derecho Internacional Humanitario que pongan en riesgo la vida de la poblacin
desplazada.
Los derechos de los nios, de las mujeres cabeza de familia, los discapacitados
y las personas de tercera edad y de otros grupos especialmente protegidos en
razn de las precarias condiciones que deben afrontar las personas que son obligadas a desplazarse. La interpretacin de estos derechos deber hacerse de conformidad con lo que establecen los principios 2, 4 y 9 sobre proteccin especial a
ciertos grupos de desplazados.
El derecho a escoger su lugar de domicilio, en la medida en que para huir del riesgo que pesa sobre su vida e integridad personal, los desplazados se ven forzados
a escapar de su sitio habitual de residencia y trabajo. Los principios 5, 6, 7, 14 y
15 contribuyen a la interpretacin de este derecho, en particular, a la determinacin de prcticas prohibidas por el derecho internacional que impliquen una
coaccin al desplazamiento de las personas o su confinamiento en lugares de los
cuales no puedan salir libremente.
Los derechos al libre desarrollo de la personalidad, a la libertad de expresin y de
asociacin, dado el ambiente intimidatorio que precede a los desplazamientos
y las consecuencias que dichas migraciones surten sobre la materializacin de los
proyectos de vida de los afectados, que necesariamente debern acoplarse a sus
nuevas circunstancias de desposeimiento. En la interpretacin de estos derechos
en el contexto del desplazamiento forzado interno son pertinentes los principios
1 y 8.
Por las caractersticas propias del desplazamiento, quienes lo sufren ven sus derechos econmicos, sociales y culturales fuertemente afectados. El alcance mnimo
de estos derechos ha sido interpretado de conformidad con los principios 3, 18,
19, y 23 a 27, que se refieren a condiciones para garantizar un nivel de vida digna
y el acceso a la educacin, la salud, el trabajo, entre otros derechos.
En no pocos casos, el desplazamiento implica una dispersin de las familias afectadas, lesionando as el derecho de sus miembros a la unidad familiar y a la proteccin integral de la familia. Los principios 16 y 17 estn dirigidos, entre otras
cosas, a precisar el alcance del derecho a la reunificacin familiar.
El derecho a la salud, en conexidad con el derecho a la vida, no slo porque el
acceso de las personas desplazadas a los servicios esenciales de salud se ve sustancialmente dificultado por el hecho de su desplazamiento, sino porque las deplorables condiciones de vida que se ven forzados a aceptar, tienen un altsimo
potencial para minar su estado de salud o agravar sus enfermedades, heridas o
[426]
afecciones preexistentes. Los principios 1, 2 y 19 precisan el alcance de este derecho en el contexto del desplazamiento forzado interno.
El derecho a la integridad personal, que resulta amenazado tanto por los riesgos
que se ciernen sobre la salud de las personas desplazadas, como por el alto riesgo
de ataques al que estn expuestos por su condicin misma de desposeimiento. A
este derecho se refieren los principios rectores 5, 6 y 11.
El derecho a la seguridad personal, puesto que el desplazamiento conlleva riesgos
especficos, individualizables, concretos, presentes, importantes, serios, claros y
discernibles, excepcionales y desproporcionados para varios derechos fundamentales de los afectados. Para la interpretacin del alcance de este derecho en
el contexto del desplazamiento forzado interno son pertinentes los principios
rectores 8, 10, 12, 13 y 15.
La libertad de circulacin por el territorio nacional y el derecho a permanecer en
el sitio escogido para vivir, puesto que la definicin misma de desplazamiento
forzado presupone el carcter no voluntario de la migracin a otro punto geogrfico para all establecer un nuevo lugar de residencia. Los principios 1, 2, 6, 7
y 14 resultan relevantes para la interpretacin del alcance de estos derechos en
relacin con la poblacin desplazada.
El derecho al trabajo y la libertad de escoger profesin u oficio, especialmente en
el caso de los agricultores que se ven forzados a migrar a las ciudades y, en consecuencia, abandonar sus actividades habituales. Para la interpretacin de estos
derechos resultan relevantes los principios 1 a 3, 18, 21, 24 y 25, que establecen
criterios para garantizar medios para la obtencin de un nivel de vida adecuado
y la proteccin de sus propiedades o posesiones.
El derecho a una alimentacin mnima, que resulta insatisfecho en un gran nmero de casos por los altsimos niveles de pobreza extrema a los que llegan numerosas personas desplazadas, que les impiden satisfacer sus necesidades biolgicas ms esenciales y repercuten, por ende, sobre el disfrute cabal de todos sus
dems derechos fundamentales, en particular sobre los derechos a la vida, a la
integridad personal y a la salud. Ello es especialmente grave cuando el afectado es
un menor de edad. Para la interpretacin del alcance de este derecho son pertinentes los principios 1 a 3, 18 y 24 a 27, relativos al nivel de vida adecuado que se
debe garantizar a la poblacin desplazada y a la asistencia humanitaria.
El derecho a la educacin, en particular el de los menores de edad que sufren un
desplazamiento forzado y se han visto obligados, por ende, a interrumpir su proceso
de formacin. En relacin con este derecho, resultan relevantes los principios 13 y 23.
El derecho a una vivienda digna, puesto que las personas en condiciones de desplazamiento tienen que abandonar sus propios hogares o residencia y someterse
[427]
a condiciones inapropiadas de alojamiento en los lugares hacia donde se desplazan, cuando pueden conseguirlas y no tienen que vivir a la intemperie. En
relacin con este derecho, los principios 18 y 21 establecen criterios mnimos que
deben ser garantizados a la poblacin desplazada a fin de proveerles vivienda y
alojamiento bsicos.
El derecho a la paz, cuyo ncleo esencial abarca la garanta personal de no sufrir,
en lo posible, los efectos de la guerra y mucho menos cuando el conflicto desborda los cauces trazados por el derecho internacional humanitario, en particular la
prohibicin de dirigir ataques contra la poblacin civil. Para la interpretacin de
este derecho son pertinentes los principios 6, 7, 11, 13 y 21 que prohben el desconocimiento de las normas de Derecho Internacional Humanitario que protegen
a los no combatientes.
El derecho a la personalidad jurdica, puesto que por el hecho del desplazamiento la prdida de los documentos de identidad dificulta su registro como desplazados y el acceso a las distintas ayudas, as como la identificacin de los representantes legales, cuando se trata de menores de edad que son separados de sus
familias. El alcance de este derecho en el contexto del desplazamiento forzado
interno se encuentra expresamente consagrado en el principio rector 20.
El derecho a la igualdad, dado que (i) a pesar de que la nica circunstancia que
diferencia a la poblacin desplazada de los dems habitantes del territorio colombiano es precisamente su situacin de desplazamiento, en virtud de esta
condicin se ven expuestos a todas las violaciones de los derechos fundamentales que se acaban de resear y tambin a discriminacin y (ii) en no pocas
oportunidades, el hecho del desplazamiento se produce por la pertenencia de la
persona afectada a determinada agrupacin o comunidad a la cual se le atribuye
cierta orientacin respecto de los actores en el conflicto armado y por sus opiniones polticas, criterios todos proscritos como factores de diferenciacin por el
artculo 13 de la Carta. Lo anterior no excluye, como se ha visto, la adopcin de
medidas de accin afirmativa a favor de quienes se encuentren en condiciones
de desplazamiento, lo cual de hecho constituye una de las principales obligaciones reconocidas por la jurisprudencia constitucional en cabeza del Estado. Los
alcances de este derecho han sido definidos por los principios 1 a 4, 6, 9 y 22, que
prohben la discriminacin a la poblacin desplazada, recomiendan la adopcin
de medidas afirmativas a favor de grupos especiales dentro de la poblacin desplazada y resaltan la importancia de que a los desplazados se les garantice un
trato igualitario.
[428]
Teniendo como fundamento la Ley 387 y la ya citada sentencia de la Corte Constitucional T-025 de 2004, a continuacin retomamos sus principales apartados, de cara a
que sirvan de marco de actuacin de los personeros y como complemento a lo tratado
en otros acpites de este libro en relacin a los desplazados y a las vctimas. Corresponde al ministerio pblico y a sus oficinas regionales y seccionales la guarda y promocin
de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario de la poblacin vctima del desplazamiento forzado, as como el control del estricto cumplimiento de las
obligaciones asignadas a cada institucin en el Plan Nacional para la Atencin Integral
a la Poblacin Desplazada. Las autoridades municipales debern informar, de manera
inmediata, al representante del ministerio pblico correspondiente, sobre la ocurrencia
del desplazamiento o sobre la ocurrencia de eventos que puedan generarlo200. Cuando
las distintas autoridades, entre ellas el personero, reciban una peticin proveniente de
un desplazado, en la cual se solicite la proteccin de alguno de sus derechos, la autoridad competente proceder a:
Informarle dentro del trmino de 15 das si la solicitud cumple con los requisitos
para su trmite y en caso contrario, indicarle claramente cmo puede corregirla
para que pueda acceder a los programas de ayuda;
200
201
[429]
Si la solicitud cumple con los requisitos, pero no existe la disponibilidad presupuestal, adelantar los trmites necesarios para obtener los recursos, determinar las prioridades y el orden en que las resolver;
Si la solicitud cumple con los requisitos y existe disponibilidad presupuestal suficiente, la informar cundo se har efectivo el beneficio y el procedimiento se
seguir para que lo reciba efectivamente. En todo caso, deber abstenerse de
exigir un fallo de tutela para cumplir sus deberes legales y respetar los derechos
fundamentales de los desplazados.
Es desplazada toda persona que se ha visto forzada a migrar dentro del territorio
nacional abandonando su localidad de residencia o actividades econmicas habituales,
porque su vida, integridad fsica, seguridad o libertad personales han sido vulneradas o
se encuentran directamente amenazadas, con ocasin de cualquiera de las siguientes
situaciones: conflicto armado interno, disturbios y tensiones interiores, violencia generalizada, violaciones masivas de los Derechos Humanos, infracciones al Derecho Internacional Humanitario u otras circunstancias emanadas de las situaciones anteriores
que puedan alterar o alteren drsticamente el orden pblico. Los desplazados tienen
los siguientes derechos202:
[430]
203
204
El patrn de violacin de los derechos de la poblacin desplazada ha persistido en el tiempo, sin que las
autoridades competentes hayan adoptado los correctivos suficientes para superar esas violaciones, y sin
que las soluciones puntuales ordenadas por la Corte frente a las violaciones detectadas en las sentencias
dictadas hasta el momento, hayan contribuido a impedir la reincidencia de las autoridades demandadas
en tutela. Inclusive, se ha llegado a agravar la situacin de afectacin de los derechos de la poblacin
desplazada ante la exigencia impuesta por algunos funcionarios de la interposicin de acciones de tutela
como requisito previo para que las autoridades encargadas de su atencin cumplan con sus deberes de
proteccin. Sentencia T-025/04.
La escasez de recursos ha sido sealada consistentemente por los documentos aportados al proceso, publicados en distintos momentos y elaborados por entidades tanto de carcter pblico como particular,
como la causa central de las fallas en la implementacin de las polticas de atencin a la poblacin desplazada. El gobierno central ha destinado recursos financieros inferiores a las necesidades de la poltica y muchas de las entidades territoriales no han destinado recursos propios para atender los distintos programas.
La insuficiencia de recursos ha afectado la mayora de los componentes de la poltica y ha llevado a que
las entidades que integran el SNAIPD no puedan adelantar acciones concretas adecuadas para cumplir los
objetivos trazados en la poltica. Es por ello que el nivel de ejecucin de las polticas es insuficiente frente
a las necesidades de la poblacin desplazada y que los ndices de cobertura de sus distintos componentes
son tan bajos. Sentencia T-025/04
[431]
Garantizar un manejo oportuno y eficiente de todos los recursos humanos, tcnicos, administrativos y econmicos que sean indispensables para la prevencin
y atencin de las situaciones que se presenten por causa del desplazamiento forzado por la violencia.
Promover actos ciudadanos y comunitarios de generacin de la convivencia pacfica y la accin de la fuerza pblica contra los factores de perturbacin.
Asesorar a las autoridades departamentales y municipales encargadas de los planes de desarrollo para que se incluyan los programas de prevencin y atencin.
Una vez se produzca el desplazamiento el gobierno nacional iniciar las acciones inmediatas tendientes a garantizar la atencin humanitaria de emergencia, con la
finalidad de socorrer, asistir y proteger a la poblacin desplazada y atender sus necesidades de alimentacin, aseo personal, manejo de abastecimientos, utensilios de cocina,
atencin mdica y psicolgica, transporte de emergencia y alojamiento transitorio en
condiciones dignas205. En todos los casos de desplazamiento, las autoridades civiles y
militares que se encuentren en las zonas receptoras de poblacin desplazada, garantizarn el libre paso de los envos de ayuda humanitaria206, el acompaamiento nacional
205
206
En razn de esta multiplicidad de derechos constitucionales afectados por el desplazamiento, y atendiendo a las aludidas circunstancias de especial debilidad, vulnerabilidad e indefensin en la que se encuentran
los desplazados, la jurisprudencia constitucional ha resaltado que estos tienen, en trminos generales, un
derecho a recibir en forma urgente un trato preferente por parte del Estado. Este derecho al trato preferente constituye, en trminos de la Corte, el punto de apoyo para proteger a quienes se hallan en situacin
de indefensin por el desplazamiento forzado interno, y debe caracterizarse, ante todo, por la prontitud
en la atencin a las necesidades de estas personas, ya que de otra manera se estara permitiendo que la
vulneracin de derechos fundamentales se perpetuara, y en muchas situaciones, se agravara. Sentencia T
-025/04.
Limitar el pago de la asistencia humanitaria al cumplimiento de contratos celebrados entre la entidad
demandada y terceros no puede ser oponible a las vctimas, por conllevar una violacin de su derecho
fundamental a la vida en condiciones dignas, toda vez que han sufrido perjuicios en su vida, su integridad
[432]
Proyectos productivos.
Fomento de la microempresa.
207
personal y/o sus bienes. Esa clase de incumplimiento contractual, o el resultado de la accin contenciosa,
no excusa a la entidad accionada de su obligacin de brindar la asistencia humanitaria a una persona
que ostenta la calidad de vctima del conflicto armado que vive el pas, al tratarse de un sujeto que debe
recibir especial proteccin por parte del Estado, quien en ltimas es el obligado a garantizar el goce de los
derechos, mxime con los instrumentos internacionales que con detalle establecen el deber de satisfacer la
indemnizacin, tambin a los causahabientes, de los daos causados en estos eventos. Sentencia T-067/08.
Con el fin de corregir esta situacin, es necesario que las distintas entidades nacionales y territoriales encargadas de la atencin de la poblacin desplazada, cumplan a cabalidad con sus deberes constitucionales
y legales y adopten, en un plazo razonable, y dentro de las rbitas de sus competencias, los correctivos que
aseguren una suficiente apropiacin presupuestal. Al ordenar este tipo de medidas, no est desconociendo la Corte la separacin de poderes que establece nuestra Constitucin, ni desplazando a las dems auto-
[433]
Acciones jurdicas. Los miembros del comit municipal debern orientar a las
comunidades que puedan verse afectadas por un hecho de desplazamiento, en la
solucin, por vas jurdicas e institucionales, de los conflictos que puedan generar
tal situacin. As mismo, analizarn la viabilidad de las acciones jurdicas y recomendarn o decidirn la interposicin oportuna de los recursos constitucionales
o legales pertinentes que permitan minimizar o erradicar procesos embrionarios
de persecucin o violencia.
Los miembros del comit municipal tratarn de prevenir los procesos embrionarios de desplazamiento, proponiendo mecanismos alternativos de solucin de
conflictos.
Acciones asistenciales. Los miembros del comit municipal debern evaluar las
necesidades insatisfechas de las personas o comunidades que eventualmente
puedan precipitar un proceso de desplazamiento forzado. Debern, con base en
dicha evaluacin, tomar las medidas asistenciales del caso.
[434]
Ibd.
[435]
la reduccin del subregistro, periodo en el cual las vctimas del desplazamiento de aos
anteriores podrn declarar los hechos con el fin de que se decida su inclusin o no en el
Registro. Para este efecto, el gobierno Nacional adelantar una campaa de divulgacin
a nivel nacional a fin de que las vctimas de desplazamiento forzado que no han declarado se acerquen al ministerio pblico para rendir su declaracin.
En las declaraciones presentadas dos aos despus de la ocurrencia del hecho
que dio lugar al desplazamiento forzado, el funcionario del ministerio pblico deber
indagar sobre las razones por las cuales no se llev a cabo con anterioridad dicha declaracin, con el fin de determinar si existen barreras que dificulten o impidan la accesibilidad de las vctimas a la proteccin del Estado. En cualquier caso, se deber preguntar
sobre las circunstancias de tiempo, modo y lugar que generaron su desplazamiento
para contar con informacin precisa que permita decidir sobre la inclusin o no del
declarante al Registro210.
En el evento de fuerza mayor que haya impedido a la vctima del desplazamiento
forzado rendir la declaracin en el trmino establecido en el artculo 61 de la Ley 1448,
se empezar a contar el mismo desde el momento en que cesen las circunstancias motivo de tal impedimento. La vctima de desplazamiento forzado deber informar al
funcionario del ministerio pblico, quien indagar por dichas circunstancias y enviar
la diligencia a la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral
a las vctimas para que realice las acciones pertinentes de acuerdo a los eventos aqu
mencionados.
Etapas de la atencin humanitaria.
Se establecen tres fases o etapas para la atencin humanitaria de las vctimas de
desplazamiento forzado:
a. Atencin inmediata. Es la ayuda humanitaria entregada a aquellas personas que
manifiestan haber sido desplazadas y que se encuentran en situacin de vulnerabilidad acentuada y requieren de albergue temporal y asistencia alimentaria. Esta
ayuda ser proporcionada por la entidad territorial de nivel municipal receptora
de la poblacin en situacin de desplazamiento. Se atender de manera inmediata desde el momento en que se presenta la declaracin, hasta el momento en el
cual se realiza la inscripcin en el Registro nico de Vctimas. Podrn acceder a
210
Cesar la condicin de vulnerabilidad y debilidad manifiesta ocasionada por el hecho mismo del desplazamiento, cuando la persona vctima de desplazamiento forzado a travs de sus propios medios o de
los programas establecidos por el Gobierno Nacional, alcance el goce efectivo de sus derechos. Para ello
acceder a los componentes de atencin integral al que hace referencia la poltica pblica de prevencin,
proteccin y atencin integral para las vctimas del desplazamiento forzado.
[436]
b.
c.
d.
esta ayuda humanitaria las personas que presenten la declaracin de que trata el
artculo 61 de la Ley 1448, y cuyo hecho que dio origen al desplazamiento haya
ocurrido dentro de los tres (3) meses previos a la solicitud. Cuando se presenten
casos de fuerza mayor que le impidan a la vctima del desplazamiento forzado
presentar su declaracin en el trmino que este pargrafo establece, se empezar
a contar el mismo desde el momento en que cesen las circunstancias motivo de
tal impedimento, frente a lo cual, el funcionario del Ministerio Pblico indagar
por dichas circunstancias e informar a la Entidad competente para que realicen
las acciones pertinentes.
Atencin humanitaria de emergencia. Es la ayuda humanitaria a la que tienen derecho las personas u hogares en situacin de desplazamiento una vez se haya
expedido el acto administrativo que las incluye en el Registro nico de Vctimas,
y se entregar de acuerdo con el grado de necesidad y urgencia respecto de su
subsistencia mnima. Realizado el registro se enviar copia de la informacin relativa a los hechos delictivos a la Fiscala General de la Nacin para que adelante las
investigaciones necesarias. La atencin humanitaria de emergencia seguir siendo entregada por la Agencia Presidencial para la Accin Social y la Cooperacin
Internacional hasta tanto se le garanticen los recursos de operacin de la Unidad
Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas.
La Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las
Vctimas deber entregar la ayuda humanitaria a travs de mecanismos eficaces y
eficientes, asegurando la gratuidad en el trmite, y que los beneficiarios la reciban
en su totalidad y de manera oportuna.
Atencin humanitaria de transicin. Es la ayuda humanitaria que se entrega a la
poblacin en situacin de Desplazamiento incluida en el Registro nico de Vctimas que an no cuenta con los elementos necesarios para su subsistencia mnima,
pero cuya situacin, a la luz de la valoracin hecha por la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas, no presenta las
caractersticas de gravedad y urgencia que los hara destinatarios de la Atencin
Humanitaria de Emergencia. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar deber
adelantar las acciones pertinentes para garantizar la alimentacin de los hogares
en situacin de desplazamiento. De igual forma, la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas y los entes territoriales
adoptarn las medidas conducentes para garantizar el alojamiento temporal de la
poblacin en situacin de desplazamiento. Los programas de empleo dirigidos a
las vctimas, se considerarn parte de la ayuda humanitaria de transicin.
Retornos y reubicaciones. Con el propsito de garantizar la atencin integral a
las personas vctimas de desplazamiento forzado que deciden voluntariamente
[437]
[438]
De otra parte, tal como lo sealamos en otros acpites de este trabajo, al municipio le competen una serie de tareas en materia ambiental y el personero debe vigilar
que se cumplan adecuadamente. De la misma manera hay entidades como las Corporaciones Autnomas Regionales que deben expedir licencias ambientales, ejercer el
control de los agentes contaminantes, sancionar las entidades pblicas o privadas que
contaminen el medio ambiente, adelantar campaas y acciones para su preservacin y
cuidar las zonas de reserva, tareas todas estas que el personero debe vigilar y apoyarse
en la conformacin de veeduras ciudadanas. Los alcaldes y los inspectores de polica
tambin cumplen tareas de control. El personero puede interponer una serie de recursos judiciales para proteger este derecho humano, como son las acciones populares o
de grupo, las tutelas, y otras acciones judiciales que hemos tratado en otras partes de
este libro.
La aplicacin del comparendo ambiental
El comparendo ambiental es un instrumento de control que permite la imposicin de sanciones a las personas naturales o jurdicas que con su accin u omisin,
causen daos que impacten el ambiente, por mal manejo de los residuos slidos o
disposicin indebida de escombros, establecido en la Ley 1259 de 2008211. El personero
municipal debe tener en cuenta que las infracciones son:
211
El personero debe tener en cuenta que es responsabilidad de las Alcaldas y Concejos Distritales y Municipales que en los actos administrativos expedidos en desarrollo de la Ley 1466 de 2011 organicen la
actividad del reciclaje, incentiven la cultura de separacin en la fuente y estimulen a la sociedad a entender
y proteger la actividad del reciclaje y la recuperacin ambiental, as como propender por incentivar la
asociatividad y formalizacin dentro de la poblacin de recuperadores ambientales y hacer expresos esfuerzos en la proteccin de esta poblacin, quienes debern hacer la recoleccin de los residuos en forma
organizada y limpia.
[439]
El comparendo ambiental se aplicar con base en denuncias formuladas por la comunidad, a travs de los medios dispuestos para ello, o con base en el censo de puntos
crticos realizado por la instancia encargada de este oficio, o cuando un agente de trnsito,
un efectivo de la Polica, o cualesquiera de los funcionarios investidos de autoridad para
imponer dicho Comparendo, sorprendan a alguien en el momento mismo de cometer una
infraccin contra las normas de aseo y de la correcta disposicin de escombros.
Las sanciones a aplicar son las siguientes:
Citacin al infractor para que reciba educacin ambiental, durante cuatro (4)
horas por parte de funcionarios pertenecientes a la entidad relacionada con el
tipo de infraccin cometida, sean Secretaras de Gobierno u otras.
[440]
coordinar el oportuno cumplimiento de las funciones a cargo de las diversas autoridades tanto de los departamentos, como de las corporaciones autnomas regionales;
gestionar acciones de proteccin y cuidado de los animales; gestionar acciones para
proteger el aire, el agua, el suelo y el subsuelo, la conservacin y proteccin de la flora
y la fauna silvestres.
El personero municipal en asocio con organizaciones sociales ambientalistas,
pero tambin con el de las corporaciones autnomas regionales debe estar pendiente
de las situaciones violatorias del derecho al medio ambiente y actuar de inmediato con
la ejecucin y seguimiento de planes ambientales en obras municipales; promocin de
proyectos, programas y actividades que faciliten el acceso de la Mipymes a la produccin ms limpia; transferencia de tecnologas ambientalmente sanas y el conocimiento
y preservacin del medio ambiente; promocin y desarrollo en los sectores agrcola,
pecuario e industrial de la produccin orgnica limpia y la sostenibilidad ambiental;
proteccin, conservacin y recuperacin de reas forestales, zonas de escarpa y de ladera del territorio y proteccin de los ecosistemas estratgicos; preservacin del sistema
hdrico; fortalecimiento de la oficina de atencin y prevencin de desastres; evaluacin
de amenazas naturales, vulnerabilidad y riesgo, mediante mecanismos como la georreferenciacin para una respuesta eficaz ante las emergencias; formacin y capacitacin
en prevencin y atencin de desastres, involucrando a los funcionarios pblicos, los
estudiantes y a la ciudadana en general mediante el voluntariado; fomentar la adecuada manipulacin de los alimentos en los centros de abasto, evitando as la proliferacin de plagas y la aparicin de enfermedades en la poblacin; propender por una
gestin ambiental coordinada, coherente y conjunta entra las autoridades y entidades
locales, regionales, nacionales e internacionales; fortalecer las entidades que participan
de manera vinculante en los proyectos que cubren el objetivo ambiente y las instituciones pertenecientes al sistema ambiental; propiciar campaas de sensibilizacin,
divulgacin y capacitacin en materia de educacin ambiental, haciendo nfasis en
temas como el transporte y la movilidad sostenible, la apropiacin sostenible de los
ecosistemas estratgicos, el desestmulo al mercado ilcito de fauna y flora, el control
del ruido y la contaminacin visual.
instancia, el ministerio pblico ser ejercido por el personero municipal o distrital del
lugar donde se tramite el proceso. En segunda instancia, actuarn los Procuradores
Judiciales Ambientales y Agrarios. Para el cabal desempeo de la anterior funcin, la
Procuradura General de la Nacin, en cooperacin con el Gobierno Nacional, capacitar a los Personeros Municipales y Distritales as como a los Procuradores Judiciales
Ambientales y Agrarios.
Como lo dispone la Ley 1551, en las personeras se pueden adelantar las prcticas
legales de estudiantes de derecho, administracin pblica y otras carreras afines a la
funcin de la entidad. Esta misma norma establece que el personero podr delegar en
los judicantes adscritos a su despacho, temas relacionados con: derechos humanos y
vctimas del conflicto conforme a la Ley 1448 de 2011 y su intervencin en procesos especiales de saneamiento de ttulos que conlleven la llamada falsa tradicin y titulacin
de la posesin material de inmuebles.
Los estudiantes, bajo la direccin del personero y de la respectiva universidad,
podrn contribuir entonces, a formalizar la propiedad y otorgar ttulo de propiedad a
quien tiene posesin material sobre un bien inmueble, urbano o rural, con el fin de garantizar mayor seguridad jurdica en los derechos sobre inmuebles; identificar acciones
para impulsar el desarrollo rural sostenible y para prevenir el despojo o abandono forzado de tierras. Hay que recordar que la Ley 1561 establece el proceso verbal para que
pueda otorgarse ttulo de propiedad a quien demuestre posesin material sobre bienes
inmuebles, urbanos o rurales, siempre que dicha posesin no sea producto de violencia, despojo o abandono forzado, y que el inmueble no est destinado a cultivos ilcitos,
ni haya sido adquirido como resultado de esta actividad. Respecto de inmuebles rurales, constituir posesin material la habitacin o el uso productivo agrcola, pecuario
o forestal sobre un predio rural, cuya extensin no supere la de la Unidad Agrcola
Familiar (UAF) establecida por el Instituto Colombiano de Desarrollo Rural (Incoder),
o por quien cumpla las respectivas funciones, para el lugar de ubicacin del inmueble.
[444]
212
Estas delegaciones en muchas oportunidades se hacen a cada personero en particular, de acuerdo a los
hechos y a las situaciones de derechos humanos que se suceden en el respectivo municipio.
[445]
ggicos en las conferencias de los personeros, o para argumentar las tutelas y las dems
acciones judiciales encaminadas a la proteccin de los derechos humanos.
[446]
al mero concepto fsico elementos espirituales que resultan esenciales. (Cfr. Corte Constitucional. Sala Quinta de Revisin. Sentencia T-067 del 22 de febrero de 1994).
La Corte Constitucional tambin ha manifestado en otras ocasiones, que la tutela puede prosperar no solo ante circunstancias graves que tengan la idoneidad de
hacer desaparecer en su totalidad del derecho, sino ante eventos que puedan ser de
menor gravedad pero que perturben el ncleo esencial del mismo y tengan la posibilidad de desvirtuar claramente la vida y la calidad de la misma en las personas, en
cada caso especfico". (Cfr. Sala Sptima de Revisin. Sentencia T-395 del 3 de agosto
de 1998).
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios. A partir de las competencias
consagradas en la constitucin y las leyes, desde los municipios se pueden adelantar
diversas acciones a favor del derecho a la vida digna, con calidad y acceso a los bienes
y servicios que la Constitucin prev. Adicionalmente en el municipio se pueden adelantar acciones tales como las siguientes: control al uso legtimo de armas por parte de
los servidores pblicos autorizados, prevencin e investigacin de ejecuciones extralegales, arbitrarias o sumarias, promocin de la educacin para la vida en escuelas y colegios, estmulo a la creacin y a las expresiones culturales que den cuenta del derecho
a la vida, alimentacin bsica para un normal desarrollo de la vida, jornadas de sensibilizacin en los medios comunitarios de comunicacin local, acciones encaminadas a
214
[447]
evitar que la gente muera de forma violenta, control al porte de armas, control de conductores en estado de embriaguez y de pandillas, puesta en marcha de observatorios
de la violencia, diseo y operacin de un sistema de alertas tempranas y lucha contra
la impunidad en homicidios.
El Personero, como ya lo hemos sealado, debe estar presto a interponer las acciones y recursos correspondientes para defender el derecho a la vida, ya sea por peticin de un ciudadano o de oficio. Para ello debe prestar especial atencin al actuar de
la fuerza pblica y la polica, as como al actuar de los sistemas de atencin de la salud.
Acciones de la misma comunidad: Acudir personalmente o llamar a la oficina permanente de derechos humanos de su regin o ciudad para realizar cualquier denuncia
o queja sobre desaparicin, la cual permanece abierta las 24 horas del da y all se pueden encontrar los abogados de turno. Es aconsejable llevar una fotografa reciente del
desaparecido y los datos sobre sus caractersticas fsicas, vestido y otros elementos que
tena al desaparecer y que sirvan para averiguar su paradero, denunciar inmediatamente el hecho en las oficinas de la fiscala (Fiscala General, Oficina de Veedura o en la
inspeccin de polica ms prxima), presentar la queja en las oficinas de la procuradura
de la regin si se presume que en la violacin particip un funcionario pblico (agentes
de la polica, del ejrcito o cualquier otro funcionario del Estado), acudir a la defensora
del pueblo o a la personera municipal que presten su ayuda en estos casos, solicitar el
nombre, cargo e institucin de todas las personas a las cuales se acuda y tomar los datos
por escrito, recopilar toda la informacin posible sobre los hechos, nombres, apodos y
caractersticas fsicas de los posibles autores, placas de vehculos, testigos, lugar preciso,
fecha y hora exacta de los acontecimientos y en general toda la informacin que sirva
para que las autoridades defensoras de los derechos puedan actuar rpidamente, solicitar al funcionario que recibe la declaracin un informe sobre el trmite que se seguir
y la fecha en que pueda averiguarse sobre el resultado de las investigaciones.
Cuando peligre la vida de una persona, todos (particulares y autoridades) estamos obligados a prestar la ayuda necesaria a quien lo necesita. Debe actuarse para salvar una vida
antes que cualquier necesidad de investigacin judicial. Recordemos que es obligacin
de los mdicos o sus auxiliares, de los funcionarios pblicos y de todos los ciudadanos,
socorrer y ayudar a cualquier persona que se encuentre en peligro de muerte.
[448]
Se viola el derecho a la dignidad del interno recluido en un establecimiento carcelario por la dilacin injustificada en la atencin mdica atribuible al hecho mismo de la privacin de la libertad (T-473/95, Fabio Morn Daz).
[449]
215
216
217
Sentencia T-702 de 2001. Magistrado Ponente, Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
Sentencia T 881/2002, Magistrado Ponente, Dr. Eduardo Montealegre Lynnet.
El derecho al buen nombre es esencialmente un derecho de valor porque se construye por el merecimiento de la aceptacin social, esto es, gira alrededor de la conducta que observe la persona en su desempeo
dentro de la sociedad. La persona es juzgada por la sociedad que la rodea, la cual evala su comportamiento y sus actuaciones de acuerdo con unos patrones de admisin de conductas en el medio social y al calificar aquellos reconoce su proceder honesto y correcto. Por lo tanto, no es posible reclamar la proteccin al
buen nombre cuando el comportamiento de la persona no le permite a los asociados considerarla como
digna o acreedora de un buen concepto o estimacin.
[450]
Tradicionalmente esta Corte ha sostenido, que los derechos al buen nombre y a la honra
son derechos que se ganan de acuerdo a las acciones realizadas por el individuo, sea que
en virtud de ellas pueda gozar del respeto y admiracin de la colectividad como consecuencia de su conducta intachable, o sea que, por el contrario, carezca de tal imagen y
prestigio, en razn a su indebido comportamiento social. En este ltimo caso difcilmente
se puede considerar violado el derecho a la honra de una persona, cuando es ella misma
quien le ha imprimido el desvalor a sus conductas y ha perturbado su imagen ante la
colectividad. Por esta razn, la Corte ha sealado en oportunidades anteriores, que "no se
viola el derecho al buen nombre y a la honra, si es la misma persona la que con sus acciones lo est pisoteando y por consiguiente perdiendo el prestigio que hubiera conservado"
si hubiera realizado el ms severo cumplimiento de sus deberes respecto del prjimo y
respecto de s mismo. (C- 063 de 1995, T- 411 de 1995 y T-455 de 1998)218.
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios: El personero, adems de interponer las acciones y recursos correspondientes, puede en concurso con las autoridades de la salud, divulgar los principios ticos aplicables a la funcin del personal
de salud, especialmente los mdicos, contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes en la proteccin de personas presas y detenidas.
Otras acciones pueden ser: adelantar campaas contra el rumor, el chisme y dems actos que lesionen el honor y la honra de los individuos y de las organizaciones
sociales; los servidores pblicos deben abstenerse de realizar acciones que impliquen la
violacin de normas de carcter esencial sobre la dignidad y la libertad de las personas,
atender de manera preferente las denuncias que implican la violacin del derecho a la
dignidad y la honra (los comportamientos de los individuos, ya sean funcionarios estatales o privados, deben estar encaminados a proteger este derecho y en el caso que sean
vulnerados, utilizar los mecanismos correctivos ya que la libertad individual debe ser
regulada por el bien colectivo), difundir y capacitar sobre la normatividad internacional
y local en derechos humanos.
[451]
La nica hiptesis en que la prctica de una detencin preventiva autoriza constitucionalmente un allanamiento sin orden judicial es cuando la persona se resiste a la aprehensin y se
refugia en un domicilio, puesto que el caso se asimila entonces a una flagrancia y la urgencia de
la situacin impide la obtencin previa de la autorizacin judicial. Sentencia No. C-024/94.
[452]
220
221
[453]
222
223
Ver entre otras, las Leyes 169 sobre personas protegidas, 581 sobre la participacin poltica de la mujer, 823
sobre igualdad de oportunidades para la mujer, Ley 687 sobre proteccin al adulto mayor, 1145 sobre el
sistema nacional de discapacidad, 1336 sobre proteccin de los nios de la pornografa infantil.
Sentencia C-013/93. Magistrado Ponente, Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
[454]
225
226
227
La igualdad exige el mismo trato para los entes y hechos que se encuentran cobijados bajo una misma
hiptesis y una distinta regulacin respecto de los que presentan caractersticas desiguales, bien sea por
las circunstancias concretas que los afectan, o por las condiciones en medio de las cuales actan, pues
unas y otras hacen imperativo que el Estado procure el equilibrio, que en derecho no es cosa distinta que
la justicia concreta. Sentencia T- 345 de 1993.
Sentencia C-040/93. Magistrado Ponente, Dr. Ciro Angarita Barn.
La igualdad se traduce en el derecho que tienen los individuos a que no se instauren excepciones o privilegios que excepten a unos de lo que se concede a otros en idnticas circunstancias
y as el ncleo del principio de igualdad queda establecido en trminos de la razn suficiente
que justifique el trato desigual. Sentencia T-739 de 2002.
Sentencia C-314 de 2004. Magistrado Ponente, Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
[455]
[456]
El derecho a la autonoma personal, al igual que los dems derechos consagrados en la Carta, no es absoluto. Esta idea la contiene el artculo 16 al consagrar:"...sin ms limitaciones que las que imponen los derechos
de los dems y el orden jurdico". Estas dos limitaciones no pueden desconocer el ncleo esencial que es el
mnimo vital de este derecho, siguiendo a Hberle, se denomina "contenido esencial" al mbito necesario
e irreductible de conducta que el derecho protege, con independencia de las modalidades que asuma el
derecho o de las formas en que se manifieste. Es el ncleo bsico del derecho fundamental no susceptible
de interpretacin o de opinin sometida a la dinmica de coyunturas o ideas polticas". Tanto el concepto
"derechos de los dems" como el de "abuso del derecho" estn contenidos en la nocin de ordenamiento
jurdico, expresin genrica que se refiere al conjunto de normas que comprometen el estado de derecho
y deben entenderse como el conjunto de valores, principios y deberes que orientan la organizacin de
la sociedad democrtica. Una lectura del texto conduce a afirmar que la solucin a los conflictos que se
presenten entre el libre desarrollo de la personalidad y otros derechos, deber solucionarse en cada caso
concreto con un criterio razonable que concluya en la proteccin de ambos derechos. Como ya lo ha
sostenido la Corte Constitucional, en Sentencia de la Sala Segunda de Revisin y que se comparte plenamente, "Para que una limitacin al derecho individual al libre desarrollo de la personalidad sea legtima, y,
por lo mismo no arbitraria, se requiere que goce de un fundamento jurdico constitucional. No basta que
el derecho de otras personas o la facultad de la autoridad se basen en normas jurdicas vlidas, sino que en
la necesaria valoracin ponderativa se respete la jerarqua constitucional del derecho fundamental mencionado. En consecuencia simples invocaciones del inters general, de los deberes sociales (C. P. art. 15), o
de los derechos ajenos de rango legal, no son suficientes para limitar el alcance de este derecho" Sentencia
T-542 de 1992.
[457]
tituye un factor a tener en cuenta por la ley con miras a armonizar el despliegue simultneo de las libertades individuales y la necesaria conjugacin de las conductas cuando
ello sea necesario para alcanzar fines sociales merecedores de tutela constitucional. Cabe,
pues, distinguir un mbito del derecho al libre desarrollo de la personalidad, donde el
sujeto puede plantear ante las autoridades y los dems una pretensin absoluta de no
injerencia, indispensable para que pueda forjarse un plan de vida propio, y un mbito de
libertad personal que tiene carcter prima facie, en el cual resulta menester armonizar
debidamente las exigencias individuales y las comunitarias. Tratndose de este mbito
de la libertad, las exigencias sociales slo podrn restringir vlidamente la libertad si su
finalidad se ajusta a la Constitucin, si la medida legal es idnea respecto del fin pretendido, si la restriccin es necesaria por no existir alternativa razonable menos limitativa de la
libertad e igualmente eficaz y, finalmente, si el sacrificio a la autonoma resulta adecuado
y estrictamente proporcional en relacin con la finalidad pretendida.
El concepto de autonoma de la personalidad comprende toda decisin que incida en
la evolucin de la persona en las etapas de la vida en las cuales tiene elementos de juicio
suficientes para tomarla. Su finalidad es comprender aquellos aspectos de la autodeterminacin del individuo, no garantizados en forma especial por otros derechos, de tal manera que la persona goce de una proteccin constitucional para tomar, sin intromisiones
ni presiones, las decisiones que estime importantes en su propia vida. Es aqu donde se
manifiesta el derecho de opcin y es deber de las personas respetar los derechos ajenos y
no abusar de los propios.
[458]
a travs de los mecanismos que establece la Constitucin y la ley a las personas que por
motivo de la forma particular en que han decidido vivir, sufren persecucin o discriminacin por parte de algn funcionario del Estado o institucin particular, sin vulnerar
tampoco el derecho de asociacin en sentido negativo, implementacin de las acciones de carcter disciplinario a las que hubiere lugar en contra de aquellos servidores
pblicos que vulneraren este derecho.
dose que ella no tiene por objeto un sistema de ideas, ni tampoco la proteccin de
una determinada forma de relacin con Dios, sino la facultad del entendimiento de
formular juicios prcticos en relacin con lo que resulta ser una accin correcta frente
a una situacin concreta que se presenta de facto. En otras palabras, es la facultad de
discernir entre lo que resulta ser el bien o el mal moral, pero en relacin con lo que
concretamente, en determinada situacin, debemos hacer o no hacer. Por eso se dice
que es un conocimiento prctico.
Libertad de conciencia - Diferencias con otras libertades. A diferencia de la libertad de opinin o de la libertad religiosa, la de conciencia se ejerce siempre de modo
individual. En cuanto prerrogativa personal, la conciencia a la que se refiere la libertad
constitucionalmente protegida, es la conciencia subjetiva o mejor, la regla subjetiva de
moralidad. No se trata pues de la proteccin abstracta de un sistema moral determinado o de una regla objetiva de moralidad. De hecho, no hace falta estar inscrito en una
religin determinada ni en un sistema filosfico, humanstico o poltico, para emitir
juicios prcticos en torno de lo que es correcto o incorrecto. Las personas ateas o las
agnsticas igualmente lo hacen, toda vez que la libertad de conciencia es un predicado
necesario de la dimensin libre propia de la naturaleza humana, que le permite al hombre autodeterminarse conforme a sus finalidades racionales231.
La facultad que tiene una persona para actuar en determinado sentido o para
abstenerse de hacerlo, se ve determinada en grado sumo por sus convicciones, por su
propia ideologa, por su manera de concebir el mundo. Tales convicciones e ideologa
son el producto de su formacin acadmica, social, moral y religiosa, la cual condiciona
al individuo imponindole modelos de comportamiento a seguir en medio de la sociedad a la cual pertenece y encauzando el ejercicio de su libertad, la cual, por eso mismo,
pierde desde el comienzo su carcter absoluto.
La formacin que la persona recibe y asimila va integrando su sistema de valores,
para llevarla a considerar, frente a las distintas opciones que la vida en comunidad le
ofrece, lo que desde su particular perspectiva es bueno, justo, equitativo, oportuno (...),
arrojando unos resultados exteriores que son el producto de un anlisis interno cuyo
mbito es del dominio inalienable de la persona. Ese sistema de valores constituye en lo
ms ntimo de cada ser humano, su propia conciencia, en cuyas profundidades no pue-
231
La doctrina y tambin la jurisprudencia, han entendido que las libertades de pensamiento y opinin, religiosa y de conciencia, abarcan una doble significacin: de una parte implican la autonoma jurdica del
individuo en lo referente al objeto jurdico que amparan, y de otro, conllevan la inmunidad de coaccin
con respecto al mismo objeto. Es decir, se reconoce la facultad de autodeterminarse que compete a cada
individuo en estos aspectos y tambin se impide el que el individuo sea forzado o presionado en torno a
ellos.
[460]
de penetrar la accin del Estado ni forma alguna de coaccin. En principio, la conciencia misma del individuo, dada su propia naturaleza, no est expuesta a violaciones por
actos de la autoridad. Son las manifestaciones exteriores, derivadas del proceso interno,
las que pueden verse coartadas, impedidas, dificultadas o condicionadas mediante la
accin del Estado, sus agentes o los particulares.
Por tanto, el ejercicio de la libertad consagrada en el artculo 18 de la Carta es
susceptible de violacin y, por ello, de proteccin jurdica, en la medida en que aflora por las distintas vas que el hombre ha concebido para explicitarla, dando lugar a
formas especficas de previsin normativa tendientes a preservarla en su integridad:
all se sustentan las libertades constitucionales de expresin y de cultos (artculos 19 y
20), entre otras. Obsrvese cmo la misma libertad de conciencia tiene una referencia
jurdica que hace recaer la proteccin sobre los momentos exteriores de su desarrollo,
como cuando el artculo 18 de la Carta indica que "nadie ser molestado por razn
de sus convicciones y creencias", hiptesis en la cual se suponen conocidas, o cuando prohbe que el individuo sea "compelido a revelarlas u obligado a actuar contra su
conciencia"232.
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios: Promocin del dilogo con y
entre las iglesias en temas de inters comunitario, establecer una carta de tolerancia en
el orden local, vigilar el adecuado cumplimiento del respeto a las libertades de conciencia, de creencias y de cultos, promover acciones culturales y educativas que visibilicen el
respeto a las diferencias de creencias, opiniones y cultos religiosos, difundir la tolerancia
y el respeto al libre desarrollo de la personalidad, como valores esenciales de la vida en
sociedad, a travs de los establecimientos educativos y medios de comunicacin principalmente, incorporar tanto en los pnsum acadmicos de las instituciones educativas
como en los medios de comunicacin, actividades didcticas enfocadas a realzar la im-
232
En virtud de lo anterior, la doctrina jurdica ha clasificado a la libertad de conciencia como individual, por cuanto antes de ser un ciudadano libre frente a la sociedad, el hombre tiene derecho a ser un individuo libre, esto es, exento de coacciones y atentados arbitrarios que afecten,
impidan o sancionen la exteriorizacin de sus convicciones ntimas, mientras ellas en s mismas
no causen dao a la colectividad. La garanta de la libertad de conciencia no necesariamente
incluye la consagracin positiva de la objecin de conciencia para prestar el servicio militar.
Esta figura, que en otros sistemas permite al individuo negarse a cumplir una obligacin como
la mencionada cuando la actividad correspondiente signifique la realizacin de conductas que
pugnan con sus convicciones ntimas, no ha sido aceptada por la Constitucin colombiana
como recurso exonerativo de la indicada obligacin. La objecin de conciencia, es definida por
Venditti como "la resistencia a obedecer un imperativo jurdico invocando la existencia de un
dictamen de conciencia que impide sujetarse al comportamiento prescrito". Sentencia T-409
de 1992.
[461]
Ver al respecto las sentencias C-650 de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda, T-1191 de 2004, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra, y T-679 de 2005, M.P. Humberto Sierra Porto.
[462]
234
235
[463]
citarias y de difusin que sean acorde a lo establecido por la Constitucin y la ley. (Se
debe evitar al mximo que los presupuestos de pauta publicitaria del sector pblico se
conviertan en un mecanismo de censura a la labor periodstica).
A su vez, se deben crear y mantener estmulos para que la prensa libre pueda
denunciar la corrupcin, dichas acciones pueden ir vinculadas desde las instituciones
educativas donde el trabajo periodstico cree cdigos de conducta y forme en valores
sociales como la responsabilidad, la honestidad, la verdad, la austeridad, el compromiso, etc., garantizar la existencia de medios de comunicacin de carcter pblico de alta
calidad, evitando de esta manera la concentracin, dentro de las acciones que pueden
darse en cuanto a la divulgacin y derecho a la informacin se pueden generar espacios
en que se dicten talleres de capacitacin e interaccin regional, dirigidos a directores
de radios comunitarias y de otros medios locales de informacin, as como a capacitadores y dinamizadores del programa236.
236
A travs de la formacin, se puede poner en manos de la sociedad civil informacin y herramientas para generar confianza y solidaridad ciudadanas, estimular el fortalecimiento del
tejido social y combatir la corrupcin, as como generar un proceso de movilizacin y participacin comunitaria que permitan garantizar el respeto de lo pblico, cuya estrategia se
puede desarrollar en seis aspectos fundamentales: i) la participacin directa de la comunidad
y de las emisoras comunitarias en la seleccin de temas, realizacin, produccin y transmisin
de los programas radiales a difundir con el proyecto; ii) el aprovechamiento de la estructura
de radiodifusin de las comunidades y las audiencias cautivas que en cada una de ellas existe,
iii) el fortalecimiento de experiencias pilotos de radios locales a travs de las cuales el programa pueda implementarse con mayor posibilidad de apropiacin e interaccin por parte
de la comunidad, iv) la participacin de los lderes comunitarios como multiplicadores, v) la
aplicacin de una pedagoga popular y lenguajes de efectiva comprensin, y vi) la continuidad
y periodicidad de la informacin. Donde se vincule a instituciones educativas.
[464]
ocasione un perjuicio irremediable. El derecho a la paz, tal como lo consagra la Constitucin, en su artculo 22, supone la armona social inspirada en la plena realizacin de
la justicia.
Sera un desconocimiento del verdadero significado de la paz, suponer que siempre que a una persona le perturbe el efecto del quehacer de otra, se lesione por ello el
derecho fundamental a la paz, no hay que confundir la paz constitucional con la tranquilidad subjetiva de uno de los asociados porque perfectamente puede presentarse
el caso de que una exigencia de la paz social pueda perturbar la tranquilidad de un
individuo en particular, verbi gratia, la obligacin de prestar el servicio militar puede
afectar el discurso y tranquilidad subjetivas de una persona, pero no por ello se pierde
el vnculo obligacional del individuo hacia el bien comn.
Por otra parte la tranquilidad individual es un derecho personalsimo, derivado
por necesidad del derecho a la vida digna. Si bien es cierto que la tranquilidad tiene una
dimensin subjetiva, indeterminable y por lo tanto imposible de ser objeto jurdico,
tambin es cierto que existen elementos objetivos para garantizar ese bienestar ntimo
de la persona, dada la influencia del entorno sobre el nivel emocional propio. A nadie
se le puede perturbar la estabilidad de su vivencia sin justo ttulo fundado en el bien
comn y esto obedece a una razn jurisprudencial evidente: el orden social justo parte
del goce efectivo de la tranquilidad vital de cada uno de los asociados, de suerte que,
al no perturbar el derecho ajeno, se logra la comn unidad en el bienestar, es decir, la
armona de los individuos que integran la sociedad organizada, bajo el imperio de la ley,
en forma de Estado237.
Es evidente que el ser humano tiende a la tranquilidad en su vida. Se trata de una tendencia inherente al ser personal y por ello constituye un bien jurdicamente protegido como
fundamental, ya que la dignidad humana conlleva la natural inviolabilidad del sosiego
necesario para vivir adecuadamente y es as como la tranquilidad es uno de los derechos
inherentes a la persona humana a que se refiere el artculo 94 superior238 Tambin es
importante tener en cuenta el marco regulatorio de la llamada justicia transicional que se
desprende del Acto Legislativo No. 1 de 2012 y que est encaminado a aclimatar las condiciones de paz negociada con los grupos armados ilegales que en los ltimos 50 aos han
237
238
La convivencia pacfica es un fin bsico del Estado y el mvil ltimo de la actividad militar de las fuerzas
del orden constitucional. La paz es, adems, presupuesto del proceso democrtico, libre y abierto, y condicin necesaria para el goce efectivo de los derechos fundamentales. El lugar central que ocupa en el
ordenamiento constitucional llev a su consagracin como derecho y deber de obligatorio cumplimiento.
El mnimo de paz constituye as un derecho fundamental ya que de su garanta depende la efectividad de
los dems derechos civiles y polticos de la persona. Sentencia T-439 de 1992.
Sentencia T- 028 de 1994, Magistrado Ponente, Dr. Vladimiro Naranjo Mesa.
[465]
239
240
[466]
242 Sentencia T-550/92, Magistrado Ponente, Dr. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
[467]
Sentencia C-292/08, Magistrado Ponente, Dr. Mauricio Gonzlez Cuervo. El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado parte, slo podr ser expulsado de l en cumplimiento de una decisin
adoptada conforme a la ley y, salvo imperiosas razones de seguridad nacional, tendr derecho a discutir las
razones de la expulsin. Estos tratados establecen adicionalmente que los anteriores derechos solamente
pueden limitarse cuando sea necesario para prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de terceros, y siempre que
la respectiva limitacin sea compatible con los dems derechos reconocidos en los respectivos tratados.
Al respecto, la Observacin General No. 15 del Comit de Derechos Humanos, relativa a la situacin de los
extranjeros con arreglo al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, seala que una vez el Estado
permite el ingreso de extranjeros a su territorio, estos tienen todos los derechos establecidos en el Pacto,
entre ellos, el derecho a libertad de circulacin y libre eleccin de residencia; y tienen libertad para salir
del pas.
[468]
245
246
Corte Constitucional, Sentencias T-002 de 1992, M.P. Alejandro Martinez Caballero; T-337 de 1995, M.P.
Eduardo Cifuentes Muoz; C-252 de 1995, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz; C-308 de 1996, M.P. Antonio
Barrera Carbonell; C-507 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Daz, entre otras.
Corte Constitucional, Sentencia C-507 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Daz.
Corte Constitucional, Sentencia T-002 de 1992, M.P. Alejandro Martinez Caballero.
[469]
como el acceso y permanencia gratuitos en las instituciones del Estado, sin perjuicio del
cobro de los derechos educativos segn la capacidad de pago (art. 67 inc. 4 C. P.). Como
obligacin, la educacin exige cursar como mnimo un ao de preescolar y nueve de
educacin bsica, entre los cinco y los quince aos de edad (art. 67 inc. 3 C. P.). En su
calidad de servicio pblico, la educacin est sujeta al rgimen constitucional de los
servicios pblicos en general (art. 365 C. P.) y tiene una funcin social: "con ella se busca
el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tcnica, y a los dems bienes y valores de la
cultura". (Art. 67 inc. 1 C. P.).
Esta finalidad incluye en Colombia la formacin "en el respeto a los derechos
humanos, a la paz y a la democracia y en la prctica del trabajo y la recreacin, para el
mejoramiento cultural, cientfico, tecnolgico y para la proteccin del ambiente" (art.
67 inc. 2 C. P.). En su dimensin de servicio pblico, la educacin est sujeta a la inspeccin y vigilancia del Estado, "con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento
de sus fines y por la mejor formacin moral, intelectual y fsica de los educandos, garantizar el adecuado cubrimiento del servicio y asegurar a los menores las condiciones
necesarias para su acceso y permanencia en el sistema educativo" (art. 67 inc. 5 C. P.).
Dentro del marco general de la educacin se encuentra tambin el mandato de que la
enseanza est "a cargo de personas de reconocida idoneidad tica y pedaggica", y la
competencia legislativa de garantizar "la profesionalizacin y dignificacin de la actividad docente" (art. 68 inc. 3 C. P.).
Algunas acciones a desarrollar en los municipios: garantizar informacin a la ciudadana sobre alternativas de educacin en el municipio, garantizar la educacin de las
comunidades indgenas, garantizar la educacin de las comunidades afrocolombianas,
cumplir de manera eficiente las funciones de vigilancia y control de calidad, costos y
cobertura, fortalecer la libertad de enseanza, aprendizaje, investigacin y ctedra que
conlleve a la construccin de un pensamiento libre y crtico, que contribuya a la transformacin de las realidades socioeconmicas de las comunidades, respetar la autonoma universitaria, celebrar convenios con entidades nacionales e internacionales de
investigacin cientfica, con el fin de aprovechar los recursos naturales y el conocimiento vernculo de las comunidades. No debe olvidarse que los derechos de autor tanto
moral como patrimonial corresponden a las comunidades en las que reposan esos
conocimientos y que no puede patentarse la informacin gentica, que es patrimonio
comn de la humanidad.
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios: promocin de organizaciones de economa solidaria, de diversas formas de organizacin comunitaria, facilitar
espacios de encuentro ciudadano, respetar la normatividad vigente en cuanto a los
requisitos necesarios para la creacin y funcionamiento de asociaciones de acuerdo a
su objeto, evitando imponer trmites o requisitos que resulten superfluos y que en la
247
En adelante, slo el legislador podr establecer los casos en los cuales puede limitarse el ejercicio del derecho de reunin y manifestacin. Como la Constitucin no determin en forma
expresa los valores o derechos que deben protegerse para justificar las limitaciones al derecho
de reunin y manifestacin, sino que otorg una facultad general al legislador para determinar los casos en los cuales se puede limitar su ejercicio, ser tarea de los jueces estudiar las
limitaciones constitucionalmente aceptables, mediante la creacin de frmulas de equilibrio
que permitan conciliar el libre ejercicio del derecho y el orden pblico, as como armonizar los
conflictos del derecho de reunin y manifestacin de ciertas personas con el ejercicio de los
derechos fundamentales de los dems. Generalmente las limitaciones al ejercicio del derecho
de reunin y manifestacin se encuentran vinculadas al mantenimiento del orden pblico.
Sentencia No. T-456/92.
[471]
En el derecho de asociacin sindical subyace la idea bsica de la libertad sindical que amplifica
dicho derecho, como facultad autnoma para crear organizaciones sindicales, ajena a toda
restriccin, intromisin o intervencin del Estado que signifique la imposicin de obstculos
en su constitucin o funcionamiento. Ello implica, la facultad que poseen las referidas organizaciones para autoconformarse y autorregularse conforme a las reglas de organizacin interna
que libremente acuerden sus integrantes, con la limitacin que impone el inciso 2 del artculo
39, segn el cual la estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos se sujetan al orden
legal y a los principios democrticos. Sentencia C-385/00.
[472]
a promover y defender los intereses comunes que surgen de las relaciones laborales y
profesionales. (C-272 de 1994).
El derecho de sindicalizacin o de asociacin sindical, como modalidad del derecho de asociacin, fue reconocido expresamente en el artculo 39 de la Constitucin
como derecho fundamental y consiste en la libertad que tienen los trabajadores para
constituir sindicatos, con completa autonoma y sin la intervencin del Estado, dado
que este no hace el reconocimiento expreso de su personera jurdica, sino que ella nace
del simple acto constitutivo y de la inscripcin de este en el correspondiente registro
ante las autoridades administrativas del trabajo. (T- 324 de 1998).
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios: difundir la normatividad
vigente en materia de derecho de asociacin sindical, tanto entre trabajadores como
empresarios, ejercer una estricta vigilancia sobre el cumplimiento de la normatividad
laboral en el municipio, a travs de las funciones que le correspondan como mxima
autoridad administrativa municipal, garantizar las condiciones de seguridad necesaria
para el desarrollo de la actividad sindical en la respectiva circunscripcin.
[474]
El debido proceso comprende un conjunto de principios, tales como el de legalidad, el del juez natural, el de favorabilidad en materia penal, el de presuncin de inocencia y el derecho de defensa, los cuales constituyen verdaderos derechos fundamen250
Sentencia T-460 del 15 de julio de 1992, Magistrado Ponente. Dr. Jos Gregorio Hernndez
Galindo.
251
[475]
tales252. El debido proceso constituye un derecho fundamental de obligatorio cumplimiento para las actuaciones tanto judiciales como administrativas, para la defensa
de los derechos de los ciudadanos, razn por la cual deben ser respetadas las formas
propias del respectivo proceso. Lo anterior garantiza la transparencia de las actuaciones
de las autoridades pblicas y el agotamiento de las etapas previamente determinadas
por el ordenamiento jurdico. Por ello los ciudadanos sin distincin alguna, deben gozar del mximo de garantas jurdicas en relacin con las actuaciones administrativas y
judiciales encaminadas a la observancia del debido proceso.(T- 078 de 1998).
La importancia del debido proceso se liga a la bsqueda del orden justo. No es solamente
poner en movimiento mecnico las reglas de procedimiento y as lo insinu Ihering. Con
este mtodo se estara dentro del proceso legalpero lo protegible mediante tutela es ms
que eso, es el proceso justo, para lo cual hay que respetarlos principios procesales de
publicidad, inmediatez, libre apreciacin de la prueba, y, lo ms importante: el derecho
mismo. El debido proceso que se ampara con la tutela est ligado a las normas bsicas
constitucionales tendientes al orden justo (para ello nada ms necesario que el respeto a
los derechos fundamentales); ello implica asegurar que los poderes pblicos constituidos
sujeten sus actos (sentencias, actos administrativos) no solamente a las normas orgnicas
constitucionales sino a los valores, principios y derechos y este sera el objeto de la jurisdiccin constitucional en tratndose de la tutela.(T- 280 de 1998).
252
Sentencia T-572 del 26 de octubre de 1992, Magistrado Ponente Dr. Jaime Sann Greiffenstein.
[476]
Comits territoriales (municipales, distritales y departamentales) de atencin integral a la poblacin desplazada por la violencia.
253
Por su parte, las instancias de coordinacin del SNAIPD del orden nacional son:
Consejo Nacional para la Atencin Integral a la Poblacin Desplazada
Mesas nacionales (de prevencin, atencin humanitaria de emergencia, estabilizacin socioeconmica y de fortalecimiento a las organizaciones de poblacin
desplazada)
Secretaras tcnicas del Consejo Nacional para Atencin Integral a la Poblacin
Desplazada.
El personero debe tener en cuenta otros acpites de este libro donde se aborda el grave tema de los desplazados y que la Corte Constitucional estima que la ayuda humanitaria no puede estar sujeta a un plazo
fijo inexorable. Si bien es conveniente que la referencia temporal exista, debe ser flexible, sometida a que
la reparacin sea real y los medios eficaces y continuos, de acuerdo a las particularidades del caso, hasta
salir de la vulnerabilidad que atosiga a la poblacin afectada, particularmente en esa primera etapa de
atencin, en la cual se les debe garantizar condiciones de vida digna que hagan viable parar el agravio, en
trnsito hacia una solucin definitiva mediante la ejecucin de programas serios y continuados de estabilizacin econmica y social. En lo que respecta a que el trmino de la ayuda humanitaria de emergencia sea
de tres meses, la Corte lo encuentra corto mas no necesariamente contrario a la Constitucin Poltica, en
la medida de su acople y flexibilidad frente a las caractersticas propias del hecho concreto, adems ante
la posibilidad de adicional ayuda solidaria, por ejemplo proveniente del sector privado o del exterior, o si
las correspondientes instituciones oficiales cumplen con su deber en forma integrada, pronta y acuciosa.
Lo definitivamente inconstitucional, y as lo declarar la Corte, son las expresiones mximo y excepcionalmente por otros tres (3) ms, del pargrafo del artculo 15 de la Ley 387 de 1997, pues le imprimen rigidez
al plazo para la provisin de la ayuda humanitaria de emergencia a los desplazados, impidiendo que estas
personas puedan seguir recibiendo atencin del Estado por un tiempo mayor, mientras logran superar
definitivamente su situacin de vulnerabilidad. Sentencia T-038/09.
[477]
254
La tutela es el medio idneo y eficaz porque se trata de proteger en forma urgente e inmediata los derechos fundamentales de personas que requieren salvar su vida y tener acceso a condiciones que les permitan una vida digna. La tutela ha resultado ser un mecanismo eficaz y por ello, an si procedieran las
acciones de cumplimiento o populares, no hay duda que sera preferente porque en el desplazamiento lo
notorio es la violacin de varios derechos fundamentales que requieren proteccin inmediata.
[478]
255
El Decreto 190 de 2003 reglament parcialmente la Ley 790 de 2002, sealando que la madre cabeza de
familia sin alternativa econmica se entiende como aquella mujer con hijos menores de 18 aos de edad,
biolgicos o adoptivos, o hijos invlidos que dependan econmicamente y de manera exclusiva de ellas, y
cuyo ingreso familiar corresponde nicamente al salario que devenga del organismo o entidad pblica a la
cual se encuentra vinculada
[479]
destinatarios principales de tal beneficio. (i) Que sus hijos propios, menores o mayores
discapacitados, estn a su cuidado; que vivan con l, dependan econmicamente de l, y
que realmente sea una persona que les brinda el cuidado y el amor que los nios requieran para un adecuado desarrollo y crecimiento; que sus obligaciones de apoyo, cuidado
y manutencin sean efectivamente asumidas y cumplidas, pues se descarta todo tipo
de procesos judiciales y demandas que se sigan contra los trabajadores por inasistencia
de tales compromisos. (ii) Que no tenga alternativa econmica, es decir, que se trate de
una persona que tiene el cuidado y la manutencin exclusiva de los nios y que en el
evento de vivir con su esposa o compaera, esta se encuentre incapacitada fsica, mental
o moralmente, sea de la tercera edad o su presencia resulte totalmente indispensable en
la atencin de hijos menores enfermos, discapacitados o que mdicamente requieran la
presencia de la madre. (iii) Lo anterior, sin perjuicio de la obligacin que le asiste de acreditar los mismos requisitos formales que la Ley 82 de 1993 le impone a la madre cabeza
de familia para demostrar tal condicin. En efecto, de conformidad con el pargrafo del
artculo 2 de la Ley 82 de 1993 esta condicin (la de mujer cabeza de familia y en su caso,
la del hombre cabeza de familia) y la cesacin de la misma, desde el momento en que
ocurra el respectivo evento, deber ser declarada por la mujer cabeza de familia de bajos
ingresos ante notario, expresando las circunstancias bsicas de su caso y sin que por este
concepto, se causen emolumentos notariales a su cargo256. En aplicacin de tal doctrina,
cabe concluir que por la necesidad de hacer realidad el imperativo constitucional contenido en el artculo 44 Superior de proteger integralmente a los menores de edad el retn
social puede resultar aplicable a los padres cabeza de familia, que demuestren hallarse en
algunas de las hiptesis mencionadas257.
257
La Corte ha considerado jurisprudencialmente que el concepto de miembro cabeza de familia podra ser
igualmente aplicado al padre que se encuentre en similares circunstancias a la mujer, con base en el inters
superior consagrado en el artculo 44 de la Carta Poltica respecto de los derechos fundamentales de los
nios. La Corte en Sentencia SU-389 de 2005 unific su jurisprudencia acerca de los requisitos y beneficios
aplicables a los padres cabeza de familia. En dicha providencia, la Corte manifest que ser tenido como
padre cabeza de familia, no solo el que provea los recursos econmicos para asegurar unas condiciones
mnimas de subsistencia de sus hijos, sino aquel que demuestre ante las autoridades competentes
Sentencia SU-389/05 ya citada.
[480]
258
259
En la Sentencia T-1223 de 2008 la Corte, luego de estudiar las normas a las que se hizo referencia anteriormente, concret los requisitos de orden legal para acceder al reconocimiento y
pago de la licencia de maternidad, as: Antes del parto debe: (i) haber cotizado durante todo
el perodo de gestacin; (ii) haber efectuado de manera oportuna y completa el pago de las
cotizaciones de al menos 4 de los 6 meses anteriores a la fecha de causacin del derecho el
empleador o ella misma en el caso de las trabajadoras independientes, y haberlo hecho de
manera completa durante el ao anterior a la causacin del derecho; (iii) no tener deudas pendientes con EPS o IPS; (iv) haber suministrado informacin veraz dentro de los documentos
de afiliacin y de autoliquidacin de aportes al sistema, y, (v) haber cumplido con las reglas
de perodos mnimos para movilidad. Con posterioridad al parto debe: (i) permanecer en el
sistema durante el perodo que dure la licencia, y (ii) realizar los respectivos aportes teniendo
como IBC el valor de la licencia.
[482]
libre expresin de su opinin. Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia
fsica o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos
riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos consagrados en la Constitucin, en las
leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia. La familia, la sociedad
y el Estado tienen la obligacin de asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo
armnico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir
de la autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores. Los derechos
de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems".
Artculo 50 C. P.:
"Todo nio menor de un ao que no est cubierto por algn tipo de proteccin o de
seguridad social, tendr derecho a recibir atencin gratuita en todas las instituciones de
salud que reciban aportes del Estado. La ley reglamentar la materia".
El personero al proteger este derecho debe tener en cuenta que la Corte Constitucional ha sealado en esta materia: i) El retn social es una medida de proteccin
establecida a favor de las madres cabeza de familia, por guardar una estrecha relacin
con la proteccin de los derechos fundamentales de los menores de edad. Igualmente,
se cre la medida de proteccin para las personas disminuidas fsica y mentalmente y
para aquellos servidores pblicos que estuviesen prximos a pensionarse, que gozaran
del beneficio, estos ltimos, de la estabilidad laboral hasta que se d el reconocimiento
de la pensin o vejez, en los trminos del artculo 12 de la Ley 790 de 2002. ii) El retn
social previsto en el artculo 12 de la Ley 790 de 2002, comporta una estabilidad laboral
reforzada que da el derecho a la mujer cabeza de familia de no ser desvinculada con
ocasin del proceso de renovacin de la administracin pblica. iii) Se ha demostrado
que en estos eventos existe perjuicio irremediable, pues con la aplicacin del Decreto
190 de 2003, que establece el 31 de enero de 2004 como lmite temporal para la aplicacin de la proteccin especial a que alude el artculo 12 de la Ley 790 de 2003, las
madres cabeza de familia como beneficiarias del retn social pierden el empleo del
que derivan su nico sustento, con lo que queda desprotegido su ncleo familiar y en
particular se ven afectados los derechos fundamentales de sus hijos menores. iv) Segn
la jurisprudencia que se ha citado, no pueden coexistir el pago de una indemnizacin
y adems la posibilidad de reintegro, por ello, las sentencias mencionadas optaron en
unos casos por conceder plenamente la proteccin solicitada hasta la terminacin definitiva del ltimo acto de liquidacin de la empresa, cuando se demostr que no tenan
an la indemnizacin correspondiente (T-792 de 2004); en otros casos fueron denegadas en punto a la peticin de reintegro ante la comprobacin de que exista el pago de
una indemnizacin, y ello desvirtuaba la existencia de un perjuicio irremediable (T-876
[483]
Ibid.
[484]
f.
g.
cionales como las nias, los nios, las y los adolescentes; (ii) el Auto 092 de 2008
sobre las mujeres vctimas de desplazamiento forzado, y (iii) el Auto 219 de 2011
mediante el cual se establecen responsabilidades especficas para la Procuradura
General de la Nacin, en especial, sobre la vigilancia de las condiciones de retorno, el derecho a la salud y la superacin de la afectacin de los derechos de la
poblacin desplazada del pas dentro del mbito de sus competencias. Lo anterior, como quiera que tanto la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
(CIDH) como la Corte Constitucional han encontrado que la violencia sexual se
ha presentado de forma sistemtica y generalizada dentro del conflicto armado,
como un arma de guerra; y, la caracterizacin de los delitos contra la libertad y la
integridad sexual se manifiestan de mltiples formas, como: (i) la violacin; (ii) la
planificacin forzada; (iii) el abuso sexual; (iv) la esclavizacin sexual por parte de
los jefes o comandantes de los grupos armados al margen de la ley; (v) el embarazo forzado; (vi) el aborto forzado y vii) el contagio de infecciones de transmisin
sexual (Auto 092 de 2008).
Adelantar una especial Vigilancia Superior en torno al cumplimiento de las obligaciones contradas por las entidades y las autoridades en el CONPES 3673 de 2010.
Remitir los documentos y la informacin pertinente sobre las temticas de que
trata esta Directiva a la Procuradura Delegada para la Prevencin en Materia de
Derechos Humanos y Asuntos tnicos y/o la Procuradura Delegada para Asuntos Ambientales y Agrarios y/o la Procuradura Delegada para el Ministerio Pblico en Asuntos Penales y/o la Procuradura Auxiliar para Asuntos Disciplinarios
y/o la Sala Disciplinaria y/o la Procuradura Delegada para la Contratacin Estatal
y/o la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica
y/o Procuradores Delegados para la Sala Disciplinaria y dems dependencias de
la Procuradura General de la Nacin para el ejercicio propio de sus funciones
constitucionales y legales cuando a ello hubiere lugar.
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios
Desarrollar los programas nacionales y programas de apoyo que brindan las diferentes
instituciones; adelantar acciones especiales para atender a los menores de 6 aos (salud
materna, registro civil, vacunacin, nutricin); gestionar acciones para proteger los nios
y las nias en situacin de vulnerabilidad; crear o fortalecer las comisaras de familia261;
261 Son rganos de creacin legal en el mbito nacional, con desarrollo local y con carcter permanente;
pertenecen a la Rama Ejecutiva del Poder Pblico; son autoridades de polica especializadas en materia
de familia; adoptan medidas siguiendo los procedimientos legales de acuerdo con el Cdigo de Familia.
Su colaboracin es la de proteccin policiva de los menores, en casos de maltrato y explotacin. Reciben
[485]
promover la creacin de unidades especiales para la denuncia y atencin de casos de abuso y explotacin sexual de nias y nios en coordinacin con las entidades competentes
como Fiscala, Polica, Comisaras de Familia (ICBF) y Medicina Legal; mantener y ampliar
la cobertura de las acciones de salud, especialmente las inmunizaciones y los cuidados perinatales, como estrategia para prevenir limitaciones especiales en nios y nias, realizar
adecuaciones de escuelas y espacios pblicos frecuentados por nios y nias (parques,
estadios, oficinas pblicas, etc.) para que sean propicios para nios, nias y adolescentes
con limitaciones especiales; promover y ofertar servicios de cuidado, recreacin y deporte en jornadas complementarias a la escuela y en tiempo de vacaciones para evitar la
vinculacin de nias y nios al trabajo callejero; crear el comit para la erradicacin del
trabajo infantil y proteccin del joven trabajador; apoyar el desarrollo de programas y
polticas de prevencin de la delincuencia a nivel escolar y comunitario, en colaboracin
con el ICBF; facilitar en forma especial la atencin psicoafectiva de nios, nias y jvenes
afectados por el conflicto armado, pensando no solo en que superen el pasado, sino en
que se conviertan en constructores de un futuro mejor; fortalecer los comits locales para
la atencin a la poblacin desplazada y buscar aunar esfuerzos con la red de solidaridad
social, las organizaciones no gubernamentales y las entidades de cooperacin internacional; coordinar con el observatorio de minas de la Vicepresidencia de la Repblica y con
otras entidades que apoyan esta tarea, acciones educativas y de prevencin de accidentes
causados tanto por las minas antipersonal como por otros remanentes de guerra no explotados; promover jornadas de movilizacin social para posicionar el secuestro de nias,
nios y adolescentes como un comportamiento absolutamente intolerable. As mismo,
debe difundirse ampliamente entre la poblacin las normas del DIH.
[486]
Derecho a la salud y vida. Cuando la atencin que requiere una menor es urgente
no se requiere periodos mnimos de cotizacin. Quimioterapia. T-582/00 del 16
de mayo de 2000.
262
[487]
Derecho a la igualdad y educacin de menor de edad. Ingreso al sistema educativo por fuera de rangos de edad establecidos. Llamado a prevencin. T-298/03.
Solicitud reintegro. Imposicin de sanciones en proceso disciplinario. Cancelacin matrcula. Manual de convivencia. Aplicacin de las normas. T-022/03
Debido proceso. Acceso a la admn. de justicia. Sustitucin pensional a menor.
No integracin del contradictorio. T-117/98.
Libre desarrollo de la personalidad. Ciruga a menor para tratamiento de ambigedad (remodelacin) genitales con permiso de sus padres. T. 692/99.
Derecho a la libertad de cultos. Libertad de enseanza. Participacin voluntaria
de menores evanglicos en cultos catlicos. T-662/99.
Algunas acciones a desarrollar desde los municipios
Constitucin del Comit Municipal de la juventud; prevencin del reclutamiento juvenil
para grupos armados; prevencin de la violencia juvenil; gestionar proyectos productivos
juveniles; promover el vnculo de la juventud al desarrollo comunitario; facilitar el acceso
a la educacin, el deporte y la cultura.
Artculo 54 C. P.:
"Es obligacin del Estado y de los empleadores ofrecer formacin y habilitacin profesional y tcnica a quienes lo requieran. El Estado debe propiciar la ubicacin laboral de
[489]
Artculo 55 C.P.:
"Se garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales,
con las excepciones que seale la ley. Es deber del Estado promover la concertacin y los
dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo".
Artculo 56 C. P.:
"Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por
el legislador. La ley reglamentar este derecho. Una comisin permanente integrada por
el Gobierno, por representantes de los empleadores y de los trabajadores, fomentar las
buenas relaciones laborales, contribuir a la solucin de los conflictos colectivos de trabajo y concertar las polticas salariales y laborales. La ley reglamentar su composicin y
funcionamiento (Ver la Ley 278 de 1996)".
Artculo 57 C. P.:
"La ley podr establecer los estmulos y los medios para que los trabajadores participen
en la gestin de las empresas".
los trabajadores; educacin y promocin en derechos de los trabajadores; seguridad industrial; salud para los trabadores; garantizar el derecho de huelga y de protesta; estimular
el desarrollo econmico y empresarial del municipio que genere ingresos y trabajo a los
pobladores; organizar ferias comerciales e intercambios con otros municipios y regiones.
Sentencias T-174/08, T-762/08, T-286/08, T-239/08, T-052/08, T-607/07, T-691/07, T-652/07, T-307/07,
T-376/07, T-284/07, T-529/07, T-149/07, T-935/06, T-229/06, entre otras.
Esta accin [la de tutela] solo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
La Jurisdiccin Ordinaria, en sus especialidades, laboral y de seguridad social conoce de () 4. Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o
usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza
de la relacin jurdica y de los actos jurdicos que se controviertan. Articulo 2, Ley 712.
[491]
bin por el conjunto de reglas en cuanto no sean contrarias a la Carta. Todas esas normas
contribuyen a la realizacin del derecho prestacional como status activo del Estado266. Es
decir, el derecho abstracto se concreta con reglas y con procedimientos prcticos que lo
tornan efectivo. Lo anterior significa que si se parte de la base de que la seguridad social
se ubica dentro de los principios constitucionales de la igualdad material y el Estado social
de derecho se entiende que las reglas expresadas en leyes, decretos, resoluciones y acuerdos no estn para restringir el derecho (salvo que limitaciones legales no afecten el ncleo
esencial del derecho), sino para el desarrollo normativo orientado hacia la optimizacin
del mismo, a fin de que esos derechos constitucionales sean eficientes en gran medida.[...]
Es por ello que el personero debe tener en cuenta que, segn la jurisprudencia, el derecho
a la salud es tutelable en su condicin de derecho derivado de la vida267. No es un derecho
fundamental autnomo. Frente a ese derecho, surge, en principio, el correlativo deber del
Estado de organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficacia, universalidad
y solidaridad (art. 49 C. P.). Estos tres principios tambin estn reseados en el artculo
48 de la Constitucin que establece el mecanismo instrumental para que el derecho a la
salud sea una realidad, ese instrumento es la seguridad social como un servicio pblico de
carcter obligatorio e irrenunciable para todos los habitantes de Colombia268.
267
268
La regulacin legal del acceso a la seguridad social por parte del Estado debe obedecer a los principios de
eficiencia, universalidad, solidaridad, en los trminos establecidos en la ley. La universalidad implica que la
cobertura deba extenderse paulatinamente a una poblacin cada vez mayor, y que, dentro de este proceso
de extensin de la cobertura no pueden aceptarse como constitucionalmente vlidas las discriminaciones
hacia sectores determinados de la poblacin. As, por ejemplo, constituye una clara vulneracin del derecho a la igualdad, la negativa de una entidad de afiliar a una persona en razn de su orientacin sexual. Sin
embargo, no por ello la orientacin sexual debe constituirse necesariamente en un criterio de valoracin
para determinar hacia dnde debe ampliarse la cobertura del servicio de seguridad social en salud. Sentencia SU-623/01.
Ver sentencia N T-271/95, Magistrado Ponente: Alejandro Martnez Caballero.
Los tres principios son ms bien caractersticas del sistema.
[492]
alimentacin sana, propender por el respeto del tiempo tanto de las personas que acuden
al sistema de seguridad social como el de sus funcionarios, siendo diligentes y eficientes,
velar por crear, conservar un banco tanto de medicamentos de emergencia, como de
antdotos y a su vez de sangre que permita la rpida utilizacin de tal servicio.
Los derechos fundamentales no pueden ser desprotegidos por una discusin sobre legalidad de un Acto Administrativo. Los principios constitucionales consagrados en la Carta de 1991 buscan garantizar la atencin de salud, as como el acceso a los servicios de
promocin, proteccin y recuperacin de la salud. [...] Los medicamentos incluidos en el
listado oficial deben entregarse por la EPS; y si est de por medio la vida del paciente no
importa que no estn en listado, luego se inaplica el literal g) del artculo 15 del decreto
1938 de 1994269. [...]
Es que no se puede atentar contra la vida del paciente, con la disculpa de que se tratara
de una obligacin estatal por la omisin del gobierno al no hacer figurar en el listado el
medicamento requerido. Obligar al paciente a iniciar un trmite administrativo contra
entidades estatales para que se le d la droga recetada es poner en peligro la vida del
enfermo. Ni se puede ordenarle directamente al Estado la entrega de un medicamento
cuando el paciente est afiliado a su respectiva EPS, que, se repite, estando de por medio
la vida, tiene el deber de entregar lo recetado. Esa celeridad para la prestacin obedece, en
el caso del sida, a que este aparece dentro del plan de atencin bsica de salud.
En la T-125/97 reiterndose jurisprudencia, se consider que la negativa a entregar medicamentos no incluidos en el listado oficial puede vulnerar los derechos a la vida y, es deber
de las EPS atender la salud y conservar la vida del paciente, de lo contrario, desconocen
sus deberes.
270
El artculo 15 del decreto 1938 de 1994 contiene las exclusiones y limitaciones al P.O.S. y dentro del ellas,
en el literal y aparece: Medicamentos o sustancias que no se encuentren expresamente autorizados en el
Manual de Medicamentos y Teraputica.
SU- 111/97, Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz.
[494]
protegidos, se repite, como derechos fundamentales si est de por medio la vida de quien
solicita la tutela. [...].
http://www.bienestarbogota.gov.co
[495]
El derecho a la vivienda digna consagrado en este artculo, ha dicho la Corte Constitucional, al igual que otros derechos de contenido social, econmico o cultural, no otorga a la
persona un derecho subjetivo para exigir del Estado en una forma directa e inmediata su
plena satisfaccin.
273
La Corte Constitucional mediante la sentencia T-251/95 seal que Los derechos constitucionales de
desarrollo progresivo, como es el caso del derecho a la vivienda, solo producen efectos una vez se cumplan
ciertas condiciones jurdico-materiales que los hacen posibles, por lo que en principio dichos derechos no
son susceptibles de proteccin inmediata por va de accin de tutela. As entonces, el derecho a la vivienda digna es ms un derecho objetivo de carcter asistencial que debe ser desarrollado por el legislador y
promovido por la Administracin, de conformidad con la ley, para ser prestado directamente por sta,
o a travs de entes asociativos creados para tal fin, previa regulacin legal. Los hechos descritos no dan
claridad a las afirmaciones formuladas por el demandante en cuanto a la posesin y habitacin del predio,
y permiten concluir que la Administracin municipal actu en cumplimiento de la ley al no adjudicar
vivienda al actor, pues ste no cumpla con ninguno de los requisitos establecidos para tal fin.
Sentencia T-1091/05, Magistrada Ponente: Dra. Clara Ins Vargas R.
[496]
Que est vinculada a programas sociales del Estado que tengan por objeto la superacin de la pobreza extrema o que se encuentre dentro del rango de pobreza
extrema.
Que haya sido afectada por desastres naturales, calamidades pblicas o emergencias y/o
banco de tierra y promover proyectos integrales de vivienda que aseguren formas de vida
amables y econmicas para las comunidades de bajos ingresos.
Artculo 68 C. P.:
Los particulares podrn fundar establecimientos educativos. La ley establecer las condiciones para su creacin y gestin. La comunidad educativa participar en la direccin
de las instituciones de educacin. La enseanza estar a cargo de personas de reconocida
idoneidad tica y pedaggica. La Ley garantiza la profesionalizacin y dignificacin de la
actividad docente. Los padres de familia tendrn derecho de escoger el tipo de educacin para sus hijos menores. En los establecimientos del Estado ninguna persona podr
ser obligada a recibir educacin religiosa. Los integrantes de los grupos tnicos tendrn
derecho a una formacin que respete y desarrolle su identidad cultural. La erradicacin
del analfabetismo y la educacin de personas con limitaciones fsicas o mentales, o con
capacidades excepcionales, son obligaciones especiales del Estado.
Artculo 69 C. P.:
Se garantiza la autonoma universitaria. Las universidades podrn darse sus directivas
y regirse por sus propios estatutos, de acuerdo con la ley. La ley establecer un rgimen
especial para las universidades del Estado. El Estado fortalecer la investigacin cientfica
en las universidades oficiales y privadas y ofrecer las condiciones especiales para su desarrollo. El Estado facilitar mecanismos financieros que hagan posible el acceso de todas
las personas aptas a la educacin superior.
Este es uno de los derechos por los cuales acude ms frecuentemente la ciudadana ante la personera municipal. En trminos de la Constitucin de 1991, la educacin
es una actividad formativa, no autoritaria, que requiere de alumnos activos, creativos
y participantes en lugar de pasivos, repetidores y sumisos. La educacin no es mera
instruccin, es socializacin secundaria destinada a complementar la que de manera
primaria recibe el nio en el seno de la familia, con el fin de que pueda cumplir con su
papel en la vida de relacin. Esta formacin en los valores y los usos sociales debe estar
orientada a preparar a los futuros ciudadanos para participar en la vida poltica, cvica
y comunitaria del pas acatando la Constitucin y las leyes. La tolerancia y el respeto
por los sistemas de valores distintos deben presidir toda la enseanza y el aprendizaje
[499]
de los valores en un pas que opt por el desarrollo de una nacin pluricultural en la
que ya no hay un solo modelo de virtud al servicio del intento de unificar el comportamiento de todos en la vida de relacin.
La educacin en los valores y usos sociales debe empezar por la organizacin de
la comunidad educativa conformada por las personas vinculadas a cada plantel, como
una institucin en la que cotidianamente se realiza el deber ser social consagrado en la
Carta Poltica; esta es la base normativa universal sobre la cual las escuelas y colegios
pueden buscar legtimamente diferenciar su labor educativa de la de los dems274. En
consecuencia, a la hora de interponer los recursos y acciones, el personero debe saber
que la tendencia de la Corte Constitucional frente al derecho a la educacin ha reflejado que es necesario tener en cuenta otros derechos como elementos constitutivos de
este derecho; es por ello que los derechos al acceso y a la permanencia en el sistema
educativo (C. P. art. 67 inc. 5) juegan un importante papel a la hora de definir el contenido del derecho. Sobre el primero, la Corte en sentencia T-402 afirm: La obligacin
de educarse supone como condicin previa el acceso a los centros educativos. Existe entonces un derecho constitucional para acceder a la educacin formal, ya que de
dicho acceso depende la posibilidad de cumplimiento de una obligacin exigida a la
persona275.
En la sentencia T-329 de 11 de julio de 1997, el Magistrado Ponente Fabio Morn
expone:
El acceso es una condicin previa que implica la incorporacin del sujeto a los centros
en los que se imparte educacin, como presupuesto para el cumplimiento de las labores
educativas a las que, por voluntad del Constituyente, obligatoriamente ha de estar vinculada la persona entre los cinco y los quince aos de edad, y constituye un derecho ya que
mal podra hacer el Estado obligatoria la educacin formal, si a su vez, no garantiza las
condiciones materiales mnimas y necesarias para el cumplimiento de dicha obligacin276.
El derecho de ingreso al sistema educativo se materializa en el acto de matrcula.
274
275
276
[500]
Tomando una situacin real como es la demanda creciente para acceder a la educacin contrastada con la estrechez y la lentitud del sistema educativo para ampliar el
cubrimiento del servicio como derecho de toda persona a la educacin, debe tratar de
dar solucin sin negarle a nadie la posibilidad de estudiar. En este tipo de casos la Corte
ha resuelto la situacin as:
Ante un dficit de cupos de estudio, la asignacin de los mismos debe respetar los parmetros constitucionales y legales. Esta situacin podra generar un conflicto entre la
pretensin de aquellos que por primera vez solicitan acceso a un determinado establecimiento educativo y las personas que venan estudiando en el mismo. La continuidad
del servicio, la decisin poltica de controlar la desercin estudiantil y la necesidad de
un empleo eficiente de los recursos materiales y humanos de la educacin son justificacin suficiente para que los estudiantes que adelantan estudios en un determinado
establecimiento tengan prevalencia sobre aquellos que por primera vez se postulan para
la obtencin de un cupo277.
277
a supuestos distintos. Con este concepto se autoriza un trato diferente si est razonablemente
justificado. Se supera tambin, con la igualdad material, el igualitarismo o simple igualdad matemtica".
Sentencia T-329. 29 de agosto de 1993. Magistrado Ponente: Dr. Eduardo Cifuentes M.
[501]
y proteger a las personas que por sus condiciones econmicas, fsicas o mentales se
encuentren bajo circunstancias de debilidad manifiesta (C. P. art. 13 incs. 2 y 3). (Sentencia T-402. 3 de junio de 1992. M. P.: Eduardo Cifuentes).
Al ser catalogado este derecho como fundamental pero no de aplicacin inmediata, ya que su efectividad est condicionada al desarrollo legal y a su realizacin
progresiva mediante las polticas sociales del Estado, la garanta real de un derecho
econmico, social o cultural conocidos por la doctrina como derechos de la segunda
generacin depende del desarrollo econmico y social del pas , se observa que la
actitud del principal responsable de esta actividad es no medir la magnitud de las implicaciones que provoca en el pas el no proponer una poltica educativa que no solo se
quede en cambiar por cambiar la metodologa de enseanza o alterar el rgimen prestacional de los maestros o disminuir el presupuesto asignado para este sector, sino que
responda con nivel a las expectativas de la nacin en materia de acceso, permanencia
y calidad de la educacin.
Algunas funciones de los municipios:
Cumplimiento de los mandatos de la ley de educacin y de las competencias municipales;
supervisin y vigilancia educativa; promover la educacin en derechos humanos; desarrollar acciones encaminadas a la construccin, ampliacin, remodelacin, dotacin y mantenimiento de instituciones educativas; otorgamiento de subsidios y apoyo a la poblacin
con necesidades educativas especiales; desarrollar programas tendientes a la formacin
permanente del personal docente y administrativo, a la innovacin tecnolgica y la financiacin de estudios en nivel superior; atencin educativa para los nios y nias desplazados por la violencia, dentro de una perspectiva de atencin integral; implementacin
de programas de aceleracin del aprendizaje como mecanismos de nivelacin educativa,
dirigidos a la poblacin rural y urbana desescolarizada; evaluacin, acompaamiento y
fortalecimiento del rendimiento escolar de los estudiantes de educacin bsica y media
en las instituciones escolares, buscando el apoyo de las universidades y de las experiencias de otras regiones; buscar el apoyo pblico y privado para la creacin de telecentros
comunitarios facilitando el acceso a las tecnologas de informacin y comunicacin a los
estudiantes y a la comunidad en general; apoyo a la educacin para adultos; promover278
y evaluar la oferta de capacitacin y actualizacin de los docentes, de acuerdo con los desarrollos curriculares y pedaggicos y facilitar el acceso a la capacitacin de los docentes
pblicos vinculados a los establecimientos educativos del rea de su jurisdiccin; ejercer
la inspeccin y vigilancia y la supervisin y evaluacin de los servicios educativos estatales;
incorporar a las estructuras y a las plantas distritales las oficinas de escalafn, los fondos
educativos regionales, centros experimentales piloto y los centros auxiliares de servicios
278
http://cabildo.com.co/Artculos/municipio_colombiano.htm
[502]
Artculo 71 C. P.:
La bsqueda del conocimiento y la expresin artstica son libres. Los planes de desarrollo
econmico y social incluirn el fomento a las ciencias y, en general, a la cultura. El Estado
crear incentivos para personas e instituciones que desarrollen y fomenten la ciencia y la
tecnologa de las dems manifestaciones culturales y ofrecer estmulos especiales a personas e instituciones que ejerzan estas actividades (reglamentado por la Ley 397 de 1997).
Artculo 72 C. P.:
El patrimonio cultural de la Nacin est bajo la proteccin del Estado. El patrimonio arqueolgico y otros bienes culturales que conforman la identidad nacional pertenecen a la
Nacin y son inalienables, inembargables e imprescriptibles. La ley establecer los mecanismos para readquirirlos cuando se encuentren en manos de particulares y reglamentar
los derechos especiales que pudieran tener los grupos tnicos asentados en territorios de
riqueza arqueolgica.
con el apoyo de los sectores pblico y privado del orden departamental y nacional la
construccin de nuevos espacios; generar el fomento a los artistas y gestores culturales
mediante una destinacin presupuestal para tal fin desde el municipio y buscar involucrarlos en programas educativos extensivos a la comunidad; promover la conservacin,
estudio y valoracin del patrimonio cultural material e inmaterial del municipio; desarrollar acciones que contribuyan al mejoramiento de las actividades, productos y servicios
tursticos de la ciudad para fortalecer su imagen y competitividad; desarrollar acciones
tendientes al mejoramiento continuo de los servicios que presta el Instituto Municipal de
Cultura, as como el apoyo a los diferentes eventos culturales de ndole local, nacional e
internacional; concertar con los gremios del sector turstico el diseo e implementacin
de productos y corredores tursticos.
Ver Lo colectivo en la Constitucin del 91; EAFIT, Ana Victoria Vzquez, Mario Montoya, Medelln, noviembre de 2002.
280
El constituyente de 1991 adhiri a la clasificacin tradicional de derechos de la primera, segunda y tercera generacin, en la Constitucin quedaron distribuidos de la siguiente manera: en el
[504]
La moralidad administrativa.
La realizacin de las construcciones, edificaciones y desarrollos urbanos respetando las disposiciones jurdicas, de manera ordenada, y dando prevalencia al
beneficio de la calidad de vida de los habitantes.
captulo 1 del ttulo II, los derechos fundamentales; en el captulo 2 del ttulo II, los derechos econmicos, sociales y culturales; y en el captulo 3 del ttulo II, los derechos colectivos
y del medio ambiente. Pero los derechos e intereses colectivos no se agotan en la enunciacin
del mencionado captulo 3; por el contrario, el artculo 88 ofrece un listado mayor al tiempo
que establece las acciones populares como su mecanismo de defensa judicial. An ms, otros
derechos tenidos hoy como de naturaleza colectiva estn situados dentro de captulos diferentes; es el caso del derecho a la paz, ubicado en el artculo. Tambin algunos de los derechos
econmicos, sociales y culturales, en tanto se refieren al conglomerado social en abstracto, adquieren la estructura de los derechos de tercera generacin (pinsese en la salubridad pblica).
[505]
Cuando la vulneracin de los derechos e intereses colectivos provenga de la actividad de una entidad pblica, podr demandarse su proteccin, inclusive cuando la
conducta vulnerante sea un acto administrativo o un contrato, sin que en uno u otro
evento pueda el juez anular el acto o el contrato, sin perjuicio de que pueda adoptar las
medidas que sean necesarias para hacer cesar la amenaza o vulneracin de los derechos
colectivos. Antes de presentar la demanda para la proteccin de los derechos e intereses
colectivos, el demandante debe solicitar a la autoridad o al particular en ejercicio de
funciones administrativas que adopte las medidas necesarias de proteccin del derecho
o inters colectivo amenazado o violado281. Si la autoridad no atiende dicha reclamacin
dentro de los quince (15) das siguientes a la presentacin de la solicitud o se niega a
ello, podr acudirse ante el juez. Excepcionalmente, se podr prescindir de este requisito
cuando exista inminente peligro de ocurrir un perjuicio irremediable en contra de los
derechos e intereses colectivos, situacin que deber sustentarse en la demanda.
[506]
Los deberes de los usuarios y consumidores, que pueden ser ejercidos de manera
individual o colectiva y que el personero debe promover, son:
Obrar de buena fe frente a los productores y proveedores y frente a las autoridades pblicas.
Cumplir con las normas sobre reciclaje y disposicin de desechos de bienes consumidos.
Sin perjuicio de otras formas de proteccin, las acciones jurisdiccionales de proteccin al consumidor son:
Las populares y de grupo reguladas en la Ley 472 de 1998 y las que la modifiquen,
sustituyan o aclaren.
[507]
Artculo 82 C. P.:
Es deber del Estado velar por la proteccin de la integridad del espacio pblico y por su
destinacin al uso comn, el cual prevalece sobre el inters particular. Las entidades pblicas participarn en la plusvala que genere su accin urbanstica y regularn la utilizacin
del suelo y del espacio areo urbano en defensa del inters comn.
[509]
Artculo 69 C. P.:
Se garantiza la autonoma universitaria. Las universidades podrn darse sus directivas
y regirse por sus propios estatutos, de acuerdo con la ley. La ley establecer un rgimen
especial para las universidades del Estado. El Estado fortalecer la investigacin cientfica
en las universidades oficiales y privadas y ofrecer las condiciones especiales para su desarrollo. El Estado facilitar mecanismos financieros que hagan posible el acceso de todas
las personas aptas a la educacin superior.
Artculo 70 C. P.:
El Estado tiene el deber de promover y fomentar el acceso a la cultura de todos los colombianos en igualdad de oportunidades, por medio de la educacin permanente y la enseanza cientfica, tcnica, artstica y profesional en todas las etapas del proceso de creacin de la identidad nacional. La cultura en sus diversas manifestaciones es fundamento
de la nacionalidad. El Estado reconoce la igualdad y dignidad de todas las que conviven
en el pas. El Estado promover la investigacin, la ciencia, el desarrollo y la difusin de los
valores culturales de la Nacin (reglamentado por la Ley 397 de 1997).
Artculo 80 C. P.:
El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. Adems, deber
[510]
prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y
exigir la reparacin de los daos causados. As mismo, cooperar con otras naciones en la
proteccin de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas.
[511]
[512]
La interpretacin ms favorable a la proteccin de los derechos humanos de los desplazados hace necesaria la aplicacin de los Principios rectores del desplazamiento interno
consagrados en el Informe del Representante Espacial del Secretario General de las Naciones Unidas para el tema de los desplazamientos internos de personas, los cuales son parte
del cuerpo normativo supranacional que integra el bloque de constitucionalidad de este
caso. En consecuencia, todos los funcionarios involucrados en la atencin de desplazados
(...) debieran ajustar su conducta, adems de las normas constitucionales, a lo previsto en
los mencionados Principios287.
El desplazamiento es una situacin de hecho y, por tanto, el derecho a ser atendido bajo tal condicin se adquiere sin importar los procedimientos administrativos formales para el registro y certificacin de cualquier ndole.
El desplazamiento comporta la vulneracin de una serie de derechos fundamentales, tales como la vida, la integridad personal, la dignidad humana, la educacin, la vivienda, la libre circulacin por el territorio, entre otros.
Toda vctima de desplazamiento es, a su vez, sujeto pasivo del delito de desplazamiento, de donde se derivan los derechos a la justicia, verdad y reparacin.
Bajo la premisa del principio de buena fe, basta con una prueba sumaria para alegar la condicin de desplazado; en este sentido, se invierte la carga de la prueba
y, por tanto, es al Estado a quien le corresponde probar que la persona no tiene
tal calidad.
El marco jurdico de atencin al desplazamiento consagrado por la Ley 387 de
1997 y sus decretos reglamentarios hacen referencia a que dicha atencin tiene el carcter de integral. Uno de los mecanismos establecidos por dicha ley para procurar la efectiva atencin integral de esta tragedia humanitaria como la ha denominado la Corte
287 Sentencia T-327 de 2001.
[513]
288
289
La Ley 971 cre un fondo cuenta dentro de la Defensora del Pueblo, como un sistema separado de cuentas, para el manejo de los recursos provenientes de las donaciones, aportes y recursos que destinen las organizaciones y entidades privadas y pblicas, nacionales y extranjeras,
as como sus rendimientos, para el manejo y la promocin de las actividades asignadas a la
Comisin de Bsqueda y de las autoridades judiciales
El peticionario y los familiares de la persona que presumiblemente ha sido desaparecida tendrn derecho, en todo momento, a conocer de las diligencias realizadas para la bsqueda. Las
Comisiones de Derechos Humanos y Audiencias del Congreso de la Repblica y la Comisin
Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas tambin podrn solicitar informes sobre la
forma como se adelantan las investigaciones. Siempre y cuando su presencia no obstaculice el
desarrollo de las actuaciones o el hallazgo del desaparecido, el funcionario judicial podr autorizar la participacin del peticionario, de los familiares de la presunta vctima y de un representante de la Comisin Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas en las diligencias que
se adelanten.
[515]
cin del mecanismo de bsqueda deber, en ese mismo momento, recabar informacin en relacin con los siguientes aspectos:
Cuando se ordene la activacin del mecanismo de bsqueda urgente, el funcionario judicial dar aviso inmediato al agente del ministerio pblico para que participe
en las diligencias. Recibida la solicitud, el funcionario judicial tendr un trmino no
mayor de veinticuatro (24) horas para darle trmite e iniciar las diligencias pertinentes. As mismo, deber requerir de las autoridades que conozcan de la investigacin o
juzgamiento del delito de desaparicin forzada toda la informacin que pueda resultar
conducente para la localizacin y liberacin de la vctima de la desaparicin.
El funcionario judicial informar de inmediato sobre la solicitud de activacin
del mecanismo de bsqueda urgente a la Comisin Nacional de Bsqueda de Personas
Desaparecidas, al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, al Departamento Administrativo de Seguridad, a la Registradura Nacional del Estado Civil, a la
Fiscala General de la Nacin y a las dems autoridades que tengan registrados datos de
la vctima o de personas desaparecidas o cadveres sin identificar, para que se realicen
las confrontaciones de datos que fueren pertinentes, a fin de recopilar informacin til
para el hallazgo de la vctima. La autoridad judicial que, injustificadamente, se niegue a
dar inicio a un mecanismo de bsqueda urgente incurrir en falta gravsima.
Las autoridades judiciales competentes para impulsar el mecanismo de bsqueda urgente tendrn, entre otras, las siguientes facultades:
Ingresar y registrar sin previo aviso, de oficio o por indicacin del solicitante, los
centros destinados a la privacin de la libertad de las personas o las sedes, instalaciones, oficinas o dependencias oficiales, con el fin de establecer si la persona que
se presume desaparecida se halla en dichos lugares. Cuando se trate de inmuebles particulares, la autoridad judicial deber proferir mandamiento escrito para
proceder a realizar la inspeccin, salvo que el morador del inmueble autorice el
ingreso y registro.
Requerir el apoyo de la fuerza pblica y de los organismos con funciones de polica judicial para practicar las diligencias tendientes a localizar la persona desa[517]
La Procuradura deber contribuir a que el mecanismo de bsqueda urgente cumpla con el objetivo que se propone, y por lo tanto ejercer, en coordinacin con la autoridad judicial, las atribuciones que le confieren la Constitucin y la ley dentro de la rbita de
su competencia. La autoridad judicial informar inmediatamente al funcionario de la Procuradura que atienda el caso acerca de la manera como cumple las atribuciones sealadas.
En el caso en el que la persona en favor de la cual se activ el mecanismo de bsqueda urgente sea hallada ilegalmente privada de la libertad por autoridades pblicas,
se dispondr su liberacin inmediata. Si la misma no fuere procedente, se pondr a
disposicin de la autoridad competente y se ordenar su traslado al centro de reclusin
ms cercano. De ser pertinente, el funcionario dar inicio al trmite de hbeas corpus.
Cuando el mecanismo de bsqueda urgente permita dar con el paradero de la persona y esta deba ser liberada por la autoridad o el funcionario responsable de la aprehensin, dicha liberacin deber producirse en presencia de un familiar, del agente del
ministerio pblico o del representante legal de la vctima, o en lugar que brinde plenas
garantas al liberado para la proteccin de su vida, su libertad y su integridad personal.
Hacer visible el problema para que la situacin se pueda apreciar en su real dimensin e impacto. De ello depende que se definan polticas de Estado claras y
realistas y que haya fondos para afrontarlo.
[519]
Toda persona tendr derecho a la accin de tutela para reclamar ante los jueces
en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s
misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales cuando quiera que estos resulten vulnerados por la accin
u omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares en los casos que seale
el mencionado decreto. Todos los das y horas son hbiles para interponer la accin de
tutela (art. 1 Decreto 2591 de 1991). Los derechos fundamentales son:
Los que no estando comprendidos en el acpite anterior, la Constitucin los seala de manera expresa como tales.
292
...por su misma ndole, la accin de tutela no exige tcnicas procesales ni requisitos formales
propios de especialistas, ya que su funcin no puede asimilarse a la que cumplen las acciones
privadas dentro de los esquemas ordinarios previstos por el sistema jurdico, sino que corresponde a la defensa inmediata de los derechos fundamentales. Su papel es ante todo el de materializar las garantas constitucionales y, por tanto, es de su esencia el carcter sustancial de
su fundamento jurdico. La instauracin de las acciones de tutela no puede dar lugar al rigor
formalista de los procesos ordinarios ni se puede convertir su admisibilidad y trmite en ocasin
para definir si se cumplen o no presupuestos procesales o frmulas sacramentales, ya que con
ella no se busca establecer una litis sino acudir a la proteccin oportuna de la autoridad judicial
cuando un derecho fundamental es lesionado u objeto de amenaza. Sentencia T-501/92.
Sobre la procedencia de la accin de tutela como mecanismo transitorio, para evitar un perjuicio irremediable, resultan relevantes las sentencias C-1225 de 2004, M. P.: Manuel Jos Ce-
[520]
El personero debe recordar que la accin de tutela es improcedente en cualquiera de las siguientes situaciones:
Cuando existan otros recursos o medios de defensa judiciales idneos, salvo que
aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable293.
Cuando sea evidente que la violacin del derecho origin un dao consumado,
salvo cuando contine la accin u omisin violatoria del derecho.
Cuando haya carencia de objeto, es decir, cuando la causa que genera la violacin
o amenaza del derecho ya haya cesado o se hayan tomado las medidas pertinentes para su proteccin.
peda Espinosa; SU-1070 de 2003, M. P.: Jaime Crdoba Trivio; SU544 de 2001, M. P.: Eduardo
Montealegre Lynett; T-1670 de 2000, M. P.: Carlos Gaviria Daz, y la T-225 de 1993, en la cual
se sentaron las primeras directrices sobre la materia, que han sido desarrolladas por la jurisprudencia posterior. Tambin puede consultarse la sentencia T-698 de 2004, M. P.: Rodrigo
Uprimny Yepes y la sentencia T-827 de 2003, M. P.: Eduardo Montealegre Lynett.
293
[521]
Cuando exista accin temeraria, es decir, cuando la accin de tutela sea instaurada por la misma persona o su representante ante varios jueces o cuando la accin
carece en absoluto de justificacin y sea interpuesta de mala fe.
Cuando la accin u omisin provenga de la conducta legtima de un particular.
Cuando la accin de tutela est dirigida contra una sentencia de tutela.
Cuando la accin de tutela est dirigida contra providencias judiciales, salvo que
aquellas configuren vas de hecho dentro de los presupuestos sealados por la
Corte Constitucional.
Las dems que sealen la ley y la jurisprudencia.
Describir amplia y detalladamente los hechos que generan la amenaza o vulneracin de los derechos.
II. DERECHOS CUYA PROTECCIN SE DEMANDA
Indicar cules son los derechos fundamentales que se consideran vulnerados.
III. MEDIDA PROVISIONAL
Se evala si es del caso solicitarla.
Con fundamento en el artculo 7 del Decreto 2591 de 1991, solicito al seor Juez
se dicte como medida provisional ___________________________________
___________, hasta tanto no se decida la presente accin.
[522]
IV. PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito del seor Juez disponer y
ordenar a la parte accionada y a favor mo, lo siguiente:
Tutelar mi derecho fundamental a ______________, en consecuencia ordenar
que en un trmino no mayor a 48 horas se ____________________________
___________________.
V. PRUEBAS
Con el fin de establecer la vulneracin (o amenaza) de mis derechos, solicito se
sirva practicar las siguientes pruebas:
Testimoniales
Documentales
Inspeccin Judicial
(Se deben relacionar todas las pruebas que se consideren pertinentes y conducentes para demostrar la vulneracin o amenaza del derecho).
VI. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Fundamento esta accin en el artculo 86 de la Constitucin Poltica y sus Decretos Reglamentarios 2591 de 1991 y 306 de 1992. Igualmente, en los artculos 8 de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 39 del Pacto de Derechos Civiles
y Polticos y 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
VII. COMPETENCIA
Es Usted, seor Juez, competente para conocer del asunto, por la naturaleza de
los hechos, por tener jurisdiccin en el domicilio de la entidad accionada y de
conformidad con lo dispuesto en el Decreto 1382 de 2000.
VIII. JURAMENTO
Manifiesto, seor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto
otra accin de tutela por los mismos hechos y derechos aqu relacionados, ni
contra la misma autoridad.
IX. ANEXOS
Una copia de la demanda para el archivo del juzgado.
Los documentos que relaciono como pruebas, en _____ folios.
X. NOTIFICACIONES
La parte accionante recibir notificaciones en:
La parte accionada recibir notificaciones en:
Del seor Juez, atentamente,
______________________________
Nombre y apellidos
Cdula de ciudadana
[523]
Tomado de www.defensoria.org.co.
[524]
Impugnar los fallos de tutela en aquellos casos en que acten como parte (art. 6
de la Resolucin 001 de 1992).
Impugnar los fallos de tutela cuando el Defensor del Pueblo lo delegue en relacin con un caso especfico (inciso 2 del art. 6 de la Resolucin 001 de 1992).
Es de anotar que en la Defensora del Pueblo se ha designado a la Direccin Nacional de Recursos y Acciones Judiciales para coordinar, asistir y asesorar a los personeros
municipales del pas en los aspectos legales de promocin y defensa de derechos humanos, dependencia a la cual se pueden dirigir para formular sus inquietudes y consultas.
La Corte Suprema, por su parte, al respecto, agreg: Una tal ponderacin, inherente a la aplicacin de los principios entendidos como mandatos de optimizacin, se traduce en hacer
efectivo el principio pro homine, en virtud del cual se coloca a la persona humana como valor
superior y primero y torna efectiva la concepcin antropocntrica de la Carta Poltica, tambin
llamada dogmtica ius humanista, que igualmente se materializa frente a otros fenmenos
jurdicos, tales como: limitar lo menos posible y slo en cuanto sea necesario el derecho fundamental de libertad personal (principio favor libertatis), resolver la duda a favor del sindicado
(principio in dubio pro reo), presumir la inocencia del procesado hasta que obre decisin definitiva ejecutoriada por cuyo medio se declare su responsabilidad (principio de presuncin de
inocencia), no agravar la situacin del condenado cuando tenga la condicin de impugnante
nico (principio non reformatio in pejus), aplicar la analoga solo cuando sea beneficiosa al
incriminado (analoga in bonan partem) y preferir en caso de conflicto entre distintas normas
que consagran o desarrollan derechos fundamentales la que resulte menos gravosa en punto
del ejercicio de tales derechos (clusula de favorabilidad en la interpretacin de derechos humanos), entre otros (sentencia 23660 de 2 de junio de 2005 C. S. J.). Una decisin que restrinja
el derecho a la libertad con fundamento en la no solucin de continuidad de las normas en
conflicto, en consecuencia, no solo va en contrava del Principio de Favorabilidad y del favor
libertatis, sino, adems, del principio pro homine por cuanto el funcionario, para negar la libertad provisional, opta, ante una innegable sucesin de leyes en el tiempo, por la norma ms gravosa para el derecho, desconociendo, igualmente, lo dispuesto en el artculo 295 de la Ley 906
de 2004, que, textualmente, dispone: Afirmacin de la libertad. Las disposiciones de este cdigo que autorizan preventivamente la privacin o restriccin de la libertad del imputado tienen
carcter excepcional, solo podrn ser interpretadas restrictivamente y su aplicacin debe ser
necesaria, adecuada, proporcional y razonable frente a los contenidos constitucionales.
[526]
amenaza. En tal medida, el radio de proteccin del hbeas corpus no se limita a cubrir
solo el derecho a la libertad, sino que se expande para cubrir los otros derechos fundamentales ntimamente relacionados con este y que le dan soporte, como son los derechos a la vida y a la integridad personal. Adems, e ntimamente ligado a los derechos a
la vida e integridad personal, en el caso de detenciones arbitrarias o ilegales, el hbeas
corpus garantiza el derecho a no ser desaparecido.
El principio pro homine
El principio pro homine es un criterio hermenutico que informa todo el derecho de los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia
o a la interpretacin ms extensiva cuando se trata de reconocer derechos protegidos e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata
de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o a su suspensin
extraordinaria. Este principio coincide con el rasgo fundamental del derecho de los
derechos humanos, esto es, estar siempre a favor del hombre (sentencia T-284/06). Al
respecto y sobre el mismo principio, la Sala Penal de la Corte Suprema en reciente tutela de 31 de julio de 2007, dentro de la radicacin 31972, precis: La Sala precisa aclarar
que no pone en duda tal facultad, pero considera que la misma debe guiarse por el
respeto de los derechos y las garantas fundamentales, en especial en situaciones como
la analizada en esta decisin, en la que, sin lugar a dudas, deba imperar la clusula de
favorabilidad en la interpretacin de los Derechos Humanos principio pro homine a
partir de la cual fcil hubiese sido concluir que el proceso disciplinario que contra el actor se adelant debi serlo por la conducta que, de ser comprobada su responsabilidad,
implicaba una sancin que restringa en menor medida el ejercicio de sus derechos.
Competencia para interponer y fallar el recurso
El recurso podr ser interpuesto por la Procuradura General de la Nacin, la Defensora del Pueblo, un tercero o la persona privada de la libertad. Si se presentan varias
solicitudes, tal eventualidad impone al funcionario que est conociendo de la solicitud
la obligacin de indagar acerca de la posible concurrencia de otra u otras peticiones
fundamentadas en los mismos hechos y, de llegar a existir, le impone la consecuente
obligacin de establecer a la mayor prontitud posible qu funcionario habr de tener prelacin para efectos de la determinacin de la competencia, con base en el factor
territorial (en el evento en que de la accin se conozca en jurisdicciones distintas) o
con base en un criterio cronolgico, dando prelacin a quien asumi primero el conocimiento de alguna solicitud, etc., para evitar de ese modo que haya ms de una actuacin judicial por los mismos hechos y que se pueda llegar incluso al pronunciamiento
de decisiones de fondo que resulten contradictorias entre s.
[527]
Son competentes para resolver la solicitud de hbeas corpus todos los jueces y
tribunales de la rama judicial.
Cuando se interponga ante una corporacin se tendr a cada uno de sus integrantes como juez individual para resolver las acciones de hbeas corpus. Si el
juez al que le hubiere sido repartida la accin ya hubiere conocido con antelacin
sobre la actuacin judicial que origina la solicitud de hbeas corpus, deber declararse impedido para resolver sobre esta y trasladar las diligencias de inmediato
al juez siguiente o del municipio ms cercano de la misma jerarqua, quien deber
fallar sobre la accin dentro de los trminos previstos para ello.
Quien est ilegalmente privado de la libertad tiene derecho a las siguientes garantas:
Invocar ante cualquier autoridad judicial competente el hbeas corpus, para que
este sea resuelto en un trmino de treinta y seis (36) horas.
A que la accin pueda ser invocada por terceros en su nombre, sin necesidad de
mandato alguno.
A que la accin pueda ser invocada en cualquier tiempo mientras que la violacin persista.
Para ello, dentro de los tres (3) meses siguientes a la entrada en vigencia de la ley,
el Consejo Superior de la Judicatura reglamentar un sistema de turnos judiciales
para la atencin de las solicitudes de hbeas corpus en el pas durante las veinticuatro (24) horas del da, los das feriados y las pocas de vacancia judicial.
A que la actuacin no se suspenda o aplace por la interposicin de das festivos
o de vacancia judicial.
A que la Defensora del Pueblo y la Procuradura General de la Nacin invoquen
el hbeas corpus en su nombre.
Requisitos del recurso y procedimiento judicial
La peticin de hbeas corpus deber contener:
El nombre de la persona en cuyo favor se instaura la accin.
Las razones por las cuales se considera que la privacin de su libertad es ilegal o
arbitraria.
La fecha de reclusin y el lugar donde se encuentra la persona privada de la libertad.
Si se conoce el nombre y cargo del funcionario que ha ordenado la privacin de
la libertad de la persona o personas en cuyo favor se acta.
[528]
[529]
[530]
a.
296
Se exceptan de esta ley las bases de datos que tienen por finalidad producir la inteligencia de
Estado por parte del Departamento Administrativo de Seguridad (DAS) y de la fuerza pblica
para garantizar la seguridad nacional interna y externa.
297
[531]
b.
c.
d.
Solicitar el respeto y la proteccin de los dems derechos constitucionales o legales, as como de las dems disposiciones de la Ley 1266, mediante la utilizacin
del procedimiento de reclamos y peticiones.
Solicitar prueba de la certificacin de la existencia de la autorizacin expedida
por la fuente o por el usuario.
Solicitar informacin acerca de los usuarios autorizados para obtener informacin. La administracin de informacin pblica no requiere autorizacin del titular de los datos, pero se sujeta al cumplimiento de los principios de la administracin de datos personales. La administracin de datos semiprivados y privados
requiere el consentimiento previo y expreso del titular de los datos, salvo en el
caso del dato financiero, crediticio, comercial, de servicios y el proveniente de terceros pases. En todo caso, la administracin de datos semiprivados y privados se
sujeta al cumplimiento de los principios de la administracin de datos personales
y a las dems disposiciones de la Ley 1266.
Frente a las fuentes de la informacin
Ejercer los derechos fundamentales al hbeas data y de peticin, cuyo cumplimiento se podr realizar a travs de los operadores, conforme a lo previsto en los
procedimientos de consultas y reclamos de esta ley, sin perjuicio de los dems
mecanismos constitucionales o legales.
Solicitar informacin o pedir la actualizacin o rectificacin de los datos contenidos en la base de datos, lo cual realizar el operador, con base en la informacin
aportada por la fuente, conforme se establece en el procedimiento para consultas, reclamos y peticiones.
Solicitar prueba de la autorizacin, cuando dicha autorizacin sea requerida.
Frente a los usuarios
Solicitar informacin sobre la utilizacin que el usuario le est dando a la informacin cuando dicha informacin no hubiere sido suministrada por el operador.
Solicitar prueba de la autorizacin cuando ella sea requerida.
Los titulares de informacin financiera y crediticia tendrn adicionalmente los
siguientes derechos:
Podrn acudir ante la autoridad de vigilancia para presentar quejas contra las
fuentes, operadores o usuarios por violacin de las normas sobre administracin
de la informacin financiera y crediticia.
[532]
[533]
Reportar de forma peridica y oportuna al operador todas las novedades respecto de los datos que previamente le haya suministrado y adoptar las dems
medidas necesarias para que la informacin suministrada a este se mantenga
actualizada.
Rectificar la informacin cuando sea incorrecta e informar lo pertinente a los
operadores.
Disear e implementar mecanismos eficaces para reportar oportunamente la informacin al operador.
Solicitar cuando sea del caso y conservar copia o evidencia de la respectiva autorizacin otorgada por los titulares de la informacin y asegurarse de no suministrar a los operadores ningn dato cuyo suministro no est previamente autorizado cuando dicha autorizacin sea necesaria.
Certificar semestralmente al operador que la informacin suministrada cuenta
con la autorizacin.
Resolver los reclamos y peticiones del titular en la forma en que se regula en la
Ley 1266.
Informar al operador que determinada informacin se encuentra en discusin
por parte de su titular cuando se haya presentado la solicitud de rectificacin o
actualizacin de la misma, con el fin de que el operador incluya en el banco de
datos una mencin en ese sentido hasta que se haya finalizado dicho trmite.
Cumplir con las instrucciones que imparta la autoridad de control en relacin
con el cumplimiento de la Ley 1266.
Por su parte, los usuarios de la informacin debern
Guardar reserva sobre la informacin que les sea suministrada por los operadores de los bancos de datos, por las fuentes o por los titulares de la informacin y
utilizar la informacin nicamente para los fines para los que les fue entregada.
Informar a los titulares sobre la utilizacin que le estn dando a la informacin.
Conservar con las debidas seguridades la informacin recibida para impedir su
deterioro, prdida, alteracin, uso no autorizado o fraudulento.
Cumplir con las instrucciones que imparta la autoridad de control.
de polica judicial, las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realizaron las
conductas punibles, las condiciones de vida social, familiar e individual del imputado o
acusado y su conducta anterior, los antecedentes judiciales y de polica y los daos que
individual o colectivamente haya causado de manera directa a las vctimas, tales como
lesiones fsicas o sicolgicas, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo
sustancial de derechos fundamentales.
Con la colaboracin de los desmovilizados, la polica judicial investigar el paradero de personas secuestradas o desaparecidas e informar oportunamente a los familiares sobre los resultados obtenidos.
La Fiscala General de la Nacin velar por la proteccin de las vctimas, los testigos y los peritos que pretenda presentar en el juicio. La proteccin de los testigos y los
peritos que pretenda presentar la defensa estar a cargo de la Defensora del Pueblo. La
proteccin de los magistrados de los tribunales superiores de distrito judicial que deban
conocer del juzgamiento ser responsabilidad del Consejo Superior de la Judicatura.
El Estado garantizar el acceso de las vctimas a la administracin de justicia. En
desarrollo de lo anterior, las vctimas tendrn derecho segn el artculo 38 de la Ley 975
A una pronta e integral reparacin de los daos sufridos, a cargo del autor o
partcipe del delito.
A recibir, desde el primer contacto con las autoridades y en los trminos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal, informacin pertinente para la
proteccin de sus intereses y conocer la verdad de los hechos que conforman las
circunstancias del delito del cual han sido vctimas.
A ser asistidas durante el juicio por un abogado de confianza o por la procuradura judicial.
A ser asistidas gratuitamente por un traductor o intrprete en el evento de no conocer el idioma o de no poder percibir el lenguaje por los rganos de los sentidos.
Los funcionarios pblicos adoptarn las medidas adecuadas y todas las acciones
pertinentes para proteger la seguridad, el bienestar fsico y psicolgico, la dignidad y la
vida privada de las vctimas y los testigos, as como la de las dems partes del proceso.
Para ello se tendrn en cuenta todos los factores pertinentes, incluidos la edad, el gne[535]
ro y la salud, as como la ndole del delito, en particular cuando este entrae violencia
sexual, irrespeto a la igualdad de gnero o violencia contra nios y nias. Se dar capacitacin especial a los funcionarios que trabajan con este tipo de vctimas. Estas medidas
no podrn redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un juicio justo e
imparcial ni sern incompatibles con estos.
Como excepcin al principio del carcter pblico de las audiencias de juzgamiento, el tribunal Superior del distrito judicial, a fin de proteger a las vctimas, los testigos
o al acusado, podr ordenar que una parte del juicio se celebre a puerta cerrada, podr
ordenar la prctica de testimonio a travs del sistema de audiovideo para permitir su
contradiccin y confrontacin por las partes. En particular, se aplicarn estas medidas
respecto de vctimas de agresin sexual o de nios, nias y adolescentes que sean vctimas o testigos.
Cuando la publicidad de elementos materiales probatorios, evidencia fsica o informacin legalmente obtenida entrae peligro grave para la seguridad de un testigo o
de su familia, el fiscal deber abstenerse de presentarlos en cualquier diligencia anterior
al juicio, en su reemplazo har un resumen de dichos elementos de conocimiento. En
ningn caso esas medidas podrn redundar en perjuicio de los derechos del acusado
o de un juicio justo e imparcial ni sern incompatibles con estos. Tanto los rganos
judiciales como las entidades de apoyo tcnico y la procuradura judicial para la justicia
y la paz tendrn en cuenta las necesidades especiales de las mujeres, de las nias, nios,
personas mayores de edad o con discapacidad que participen en el proceso. Para el
cumplimiento de lo previsto en la Ley 975, la Procuradura General de la Nacin impulsar mecanismos para la participacin de las organizaciones sociales para la asistencia
a las vctimas.
298
299
En cada caso particular se deber definir si la victimizacin ocurri o no en el marco del conflicto armado
interno por el que atraviesa el pas. Los casos ms evidentes son aquellos en los que el delito fue cometido
por un miembro de un grupo armado al margen de la ley (como los grupos guerrilleros o paramilitares),
siempre y cuando no se trate de un delito cometido por fuera del plan operativo o del accionar del grupo
(como por ejemplo, una venganza personal o una retaliacin familiar). As, se debe tratar de un delito cometido siguiendo el plan operativo o la finalidad de generar terror por parte de la organizacin armada al
margen de la ley. Una situacin similar ocurre con los hechos victimizantes cometidos por miembros de la
fuerza pblica. Para que el hecho sea cobijado por la Ley de Vctimas, ha debido cometerse en el marco de
la confrontacin armada contra integrantes de la poblacin civil (como por ejemplo, los asesinatos extrajudiciales perpetrados por algunos miembros de la fuerza pblica). Para ms claridad se puede consultar:
http://www.leydevctimas.gov.co/web/guest/quien-es-vctima.
Para los efectos de la definicin contenida en el presente artculo, no sern consideradas como vctimas
quienes hayan sufrido un dao en sus derechos como consecuencia de actos de delincuencia comn.
[537]
derechos en los trminos del artculo 3 de la misma, pero no como vctimas indirectas
por el dao sufrido por los miembros de dichos grupos.
Las personas que hayan sido vctimas por hechos ocurridos antes del 1 de enero
de 1985 tienen derecho a la verdad, medidas de reparacin simblica y a las garantas
de no repeticin previstas en la Ley 1448, como parte del conglomerado social y sin
necesidad de que sean individualizadas.
La definicin de vctima contemplada en el artculo 3 de la Ley 1448 en ningn
caso podr interpretarse o presumir reconocimiento alguno de carcter poltico sobre
los grupos terroristas o armados ilegales que hayan ocasionado el dao al que se refiere
como hecho victimizante la Ley 1448, en el marco del Derecho Internacional Humanitario y de los derechos humanos, de manera particular de lo establecido por el artculo
3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949. El ejercicio de las competencias y funciones que les corresponden en virtud de la Constitucin, la ley y los reglamentos a las
Fuerzas Armadas de combatir otros actores criminales no se afectar en absoluto por
las disposiciones contenidas en la Ley 1448.
El personero debe velar por los derechos de las vctimas contempladas en el artculo 3 de la Ley 1448, las cuales tendrn, entre otros, los siguientes derechos en el
marco de la normativa vigente:
Derecho a participar en la formulacin, implementacin y seguimiento de la poltica pblica de prevencin, atencin y reparacin integral.
Derecho a que la poltica pblica de que trata la Ley 1448 tenga enfoque diferencial.
Derecho a retornar a su lugar de origen o reubicarse en condiciones de voluntariedad, seguridad y dignidad, en el marco de la poltica de seguridad nacional.
Derecho a la restitucin de la tierra si hubiere sido despojado de ella, en los trminos establecidos en la Ley 1448.
Derecho a la informacin sobre las rutas y los medios de acceso a las medidas que
se establecen en la Ley 1448.
El Estado reconoce que todo individuo que sea considerado vctima en los trminos en la Ley 1448 tiene derecho a la verdad, justicia, reparacin y a que las violaciones
de que trata el artculo 3 de dicha ley no se vuelvan a repetir, con independencia de
quin sea el responsable de los delitos. Las medidas de atencin, asistencia y reparacin
adoptadas por el Estado tendrn la finalidad de contribuir a que las vctimas sobrelleven su sufrimiento y, en la medida de lo posible, al restablecimiento de los derechos que
les han sido vulnerados. Estas medidas se entendern como herramientas transicionales para responder y superar las violaciones contempladas en el artculo 3 de dicha ley.
Por lo tanto, las medidas de atencin, asistencia y reparacin contenidas en la Ley
1448, as como todas aquellas que han sido o que sern implementadas por el Estado
con el objetivo de reconocer los derechos de las vctimas a la verdad, justicia y reparacin, no implican reconocimiento ni podrn presumirse o interpretarse como reconocimiento de la responsabilidad del Estado derivada del dao antijurdico imputable a
este en los trminos del artculo 90 de la Constitucin Nacional, como tampoco ningn
otro tipo de responsabilidad para el Estado o sus agentes.
El hecho de que el Estado reconozca la calidad de vctima en los trminos de la
Ley 1448 no podr ser tenido en cuenta por ninguna autoridad judicial o disciplinaria
como prueba de la responsabilidad del Estado o de sus agentes. Tal reconocimiento no
revivir los trminos de caducidad de la accin de reparacin directa. En el marco de la
justicia transicional, las autoridades judiciales y administrativas competentes debern
ajustar sus actuaciones al objetivo primordial de conseguir la reconciliacin y la paz
duradera y estable. Para estos efectos se debern tener en cuenta la sostenibilidad fiscal,
la magnitud de las consecuencias de las violaciones de que trata el artculo 3 de la Ley
1448 y la naturaleza de las mismas.
En los eventos en que las vctimas acudan a la jurisdiccin contencioso-administrativa en ejercicio de la accin de reparacin directa, en el momento de tasar el monto
de la reparacin, la autoridad judicial deber valorar y tener en cuenta el monto de la
reparacin que en favor de las vctimas se haya adoptado por el Estado, en aras de que
sea contemplado el carcter transicional de las medidas que sern implementadas en
virtud de la Ley 1448.
Derecho a la verdad. Las vctimas, sus familiares y la sociedad en general tienen
el derecho imprescriptible e inalienable a conocer la verdad acerca de los motivos y
las circunstancias en que se cometieron las violaciones de que trata el artculo 3 de
la Ley 1448, y en caso de fallecimiento o desaparicin, acerca de la suerte que corri
la vctima, y al esclarecimiento de su paradero. La Fiscala General de la Nacin y los
organismos de polica judicial debern garantizar el derecho a la bsqueda de las vctimas mientras no sean halladas vivas o muertas. El Estado debe garantizar el derecho y
acceso a la informacin por parte de la vctima, sus representantes y abogados, con el
[539]
Decreto 4800 de 2011, por el cual se reglamenta la Ley 1448 de 2011 y se dictan
otras disposiciones.
Decreto 4829 de 2011, por el cual se reglamenta el captulo III del ttulo IV de la
Ley 1448 de 2011 en relacin con la restitucin de tierras.
Decreto 4633 de 2011, a travs del cual se dictan medidas de asistencia, atencin,
reparacin integral y restitucin de derechos territoriales a las vctimas pertenecientes a los pueblos y comunidades indgenas.
Decreto 4634 de 2011, a travs del cual se dictan medidas de asistencia, atencin,
reparacin integral y restitucin de derechos territoriales a las vctimas pertenecientes a los pueblos rom o gitano.
Decreto 4635 de 2011, a travs del cual se dictan medidas de asistencia, atencin,
reparacin integral y restitucin de derechos territoriales a las vctimas pertenecientes a comunidades negras, afrocolombianas, raizales y palenqueras.
Decreto 1725 de 2012, por el cual se adopta el Plan nacional de atencin y reparacin a las vctimas, de que trata la Ley 1448 de 2011.
[540]
La garanta de los derechos de las vctimas del conflicto armado interno origina
un conjunto de responsabilidades por parte del Estado, por lo cual los diferentes niveles de gobierno, con base en sus competencias y de forma articulada, deben orientar
acciones y recursos para llevarlos a cumplir con dicho objetivo. Para lograr los fines de
esta poltica, la normativa vigente establece competencias a los diferentes niveles de
gobierno, cuya actuacin se enmarca en los principios de coordinacin, concurrencia y
subsidiaridad. En este contexto es importante resaltar que el xito de la materializacin
de los derechos de las vctimas depender, en gran medida, de una adecuada aplicacin
de las medidas de atencin, asistencia y reparacin por parte de las entidades territoriales, as como de una efectiva articulacin entre los distintos niveles de gobierno.
Con el fin de cumplir con sus obligaciones de manera articulada con los objetivos
y metas de desarrollo territorial, es imperativo que los municipios y departamentos
integren a sus procesos de planeacin y de gestin pblica territorial todas las acciones
encaminadas a garantizar los derechos de las vctimas en el marco de sus competencias
y capacidad fiscal y teniendo en cuenta los instrumentos y herramientas de (i) planeacin, (ii) presupuestacin, (iii) ejecucin, y (iv) seguimiento de las polticas pblicas.
Todas estas normas mencionadas definen un marco de responsabilidades para las entidades territoriales, que se resumen en el siguiente cuadro:300 301
Responsabilidad
D M P
Disear medidas complementarias (a las que brinda el Gobierno Nacional) de atencin y reparacin x
integral a las vctimas.
Garantizar la eficiencia y eficacia de los espacios de participacin de las vctimas en el diseo, imple- x
mentacin y evaluacin de las polticas pblicas respectivas301.
300
301
La superacin de vulnerabilidad manifiesta de las vctimas implica la realizacin de una serie de acciones
que comprenden: el deber del Estado de implementar las medidas de atencin, asistencia y reparacin a
las vctimas. El deber de solidaridad y respeto de la sociedad civil y del sector privado con las vctimas, y el
apoyo a las autoridades en los procesos de reparacin; y la participacin de las vctimas.
De conformidad con los artculos 192 y subsiguientes de la Ley 1448.
[541]
Responsabilidad
D M P
302
x
x
Garantizar la prestacin eficiente y oportuna de los servicios de educacin, salud, agua potable y x
saneamiento bsico, en el marco de sus competencias304.
Crear, presidir (indelegable) y efectuar la secretara tcnica del Comit Territorial de Justicia Transicional. x
303
304
Las entidades territoriales, en primera instancia, la Unidad Administrativa Especial de Atencin y Reparacin a Vctimas y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, subsidiariamente, debern prestar el
alojamiento y alimentacin transitorios en condiciones dignas y de manera inmediata a la violacin de los
derechos o en el momento en que las autoridades tengan conocimiento de la misma.
En el evento en que se presenten atentados terroristas y desplazamientos masivos, la Alcalda Municipal, a
travs de la Secretara de Gobierno, dependencia, funcionario o autoridad que corresponda, con el acompaamiento de la Personera Municipal, deber elaborar el censo de las personas afectadas en sus derechos
fundamentales a la vida, integridad personal, libertad personal, libertad de domicilio, residencia y bienes.
Dicho censo deber contener como mnimo la identificacin de la vctima, su ubicacin y la descripcin
del hecho, y remitirlo a la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las
Vctimas en un trmino no mayor de ocho (8) das hbiles contados a partir de la ocurrencia del mismo.
La informacin se consignar en un formato nico de uso obligatorio que para tales efectos expedir la
Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas, y har parte del
Registro nico de Vctimas, y reemplazar la declaracin a la que hace referencia el artculo 155 de la Ley
1448 en lo que respecta a los hechos victimizantes registrados en el censo.
Ver los artculos 49 y subsiguientes de la Ley 1448. All se precisan los alcances de estos apoyos en materia
de salud, educacin, proteccin y vivienda, etc.
[542]
nacionales, departamentales, distritales y municipales, en materia de ayuda humanitaria, atencin, asistencia y reparacin integral, teniendo en cuenta lo siguiente:
Las condiciones diferenciales de las entidades territoriales en funcin de factores tales como su capacidad fiscal, ndice de necesidades bsicas insatisfechas e ndice de presin,
entendido este ltimo como la relacin existente entre la poblacin vctima por atender de
un municipio, distrito o departamento y su poblacin total, teniendo en cuenta adems
las especiales necesidades del ente territorial en relacin con la atencin de vctimas.
Articulacin de la oferta pblica de polticas nacionales, departamentales, municipales y distritales, en materia de ayuda humanitaria, atencin, asistencia y reparacin a vctimas. La estructuracin de un sistema de corresponsabilidad a travs del cual sea posible
Prestar la asistencia tcnica, administrativa y financiera en los trminos sealados en la Ley 1448.
Realizar comunicaciones e informacin oportuna sobre los requerimientos y decisiones tomadas en el Sistema Nacional de Atencin y Reparacin a Vctimas.
Considerar esquemas de atencin flexibles, en armona con las autoridades territoriales y las condiciones particulares y diferenciadas existentes en cada regin.
Hay que tener en cuenta que el Consejo Nacional de Poltica Econmica y Social aprob el documento
Conpes 3726 de 2012, el cual contiene los lineamientos generales, el plan de ejecucin de metas, el presupuesto y los mecanismos de seguimiento para el Plan Nacional de Atencin y Reparacin Integral a las
Vctimas, de acuerdo a los artculos 175 y 182 de la Ley 1448 de 2011. Tiene como objetivo desarrollar de
forma detallada los nueve (9) componentes de la poltica pblica de atencin y reparacin integral a vctimas. As mismo, segn el artculo 174 de la Ley 1448 de 2011 a las entidades territoriales les corresponde
disear e implementar programas de prevencin, asistencia, atencin, proteccin y reparacin integral a
las vctimas, los cuales deben ceirse a los lineamientos establecidos en el Plan Nacional para la Atencin y
Reparacin Integral a las Vctimas, as como, de conformidad con los artculos 250 y 251 del Decreto 4800
de 2011, los departamentos y municipios deben disear e implementar los planes de accin territorial
en materia de articulacin, teniendo en cuenta el Plan Nacional de Atencin y Reparacin Integral a las
Vctimas.
[544]
Los comits territoriales de justicia transicional podrn convocar a representantes o delegados de otras entidades que en el marco de la Ley 1448 contribuyan a garantizar los derechos a la verdad, justicia y reparacin integral a las vctimas, y en general a
organizaciones cvicas o a las personas o representantes que consideren conveniente.
El Gobernador o Alcalde realizarn la secretara tcnica de los comits territoriales de
justicia transicional, para lo cual disearn un instrumento que les permita hacer seguimiento a los compromisos de las entidades que hacen parte del comit.
sin del periodo de inscripciones, utilizando para tal fin la combinacin de los diferentes medios de comunicacin.
Cada ao, durante el periodo de inscripcin, las organizaciones de vctimas y
organizaciones defensoras de los derechos de las vctimas que deseen continuar participando en las mesas debern actualizar la informacin que reposa en el registro. Adicionalmente, debern reportar, en cualquier momento, las novedades que las lleven a
incumplir o contravenir los requisitos del registro.
La inscripcin a que se refiere el pargrafo 1 del artculo 193 de la Ley 1448 de
2011 se entiende gratuita, declarativa y no constitutiva.
Requisitos para la inscripcin de las organizaciones de vctimas
Las organizaciones de vctimas, en el momento de solicitar su inscripcin, debern acreditar los siguientes requisitos:
La certificacin, comunicacin, acta o instrumento que avale la solicitud de inscripcin y que adems exprese la voluntad de participacin por parte de los integrantes de la organizacin.
El documento que certifique la existencia y representacin legal de la organizacin con sede en el municipio o distrito en el cual se pretende la inscripcin.
La certificacin, comunicacin, acta o instrumento que avale la solicitud de inscripcin de la organizacin, expedido por la junta directiva o el rgano societario
que estatutariamente sea el competente.
[546]
Acreditar, a travs de los instrumentos legales dispuestos para tal fin, que su objeto social tiene relacin directa con el mbito de aplicacin de la Ley 1448 de 2011.
Acreditar los documentos que demuestren el desarrollo del objeto social en el
mbito territorial de la mesa para la cual se solicita la inscripcin y registro.
Diligenciar el formulario de inscripcin.
Las personeras y la Defensora del Pueblo constatarn la existencia de los documentos exigidos en el momento de realizar la inscripcin. Se garantizar la confidencialidad y custodia de la informacin suministrada. La inscripcin de las organizaciones
defensoras de los derechos de las vctimas estar supeditada a la acreditacin que estas
hagan, de manera sumaria, del trabajo comprobado en el mbito territorial de la mesa
para la cual solicitan la inscripcin. En ningn momento habr rechazo de inscripcin.
En todo caso, para las organizaciones defensoras de los derechos de las vctimas, en
cada una de las mesas territoriales, se reconocer una sola vocera por todas las organizaciones integrantes.
En el caso de la inscripcin de las organizaciones defensoras de los derechos de
las vctimas a nivel departamental, se deber acreditar, adems de encontrarse inscritas
en una mesa municipal, que la organizacin ha desarrollado previamente trabajo, intervenciones o acciones dentro de la jurisdiccin departamental respectiva.
Formulario de inscripcin
La Defensora del Pueblo disear y pondr a disposicin de las personeras y
defensoras regionales el formulario de inscripcin, en el cual se solicitar como mnimo la informacin general de la organizacin y los datos de contacto de una persona
delegada para el efecto por la organizacin respectiva mediante acta306.
La Defensora del Pueblo disear y pondr a disposicin de las personeras y
defensoras regionales la ficha tcnica, que tendr como objeto determinar el rea temtica de trabajo o de inters de la organizacin que solicita el registro. La ficha tcnica
constituye un instrumento para el trabajo de las secretaras tcnicas y en ningn momento se entender como un requisito de acceso a las mesas de participacin.
Componente tnico del registro nico de vctimas
Segn el Decreto 4633 de 2011, se contar con un componente especial tnico
en el cual se incorporar de manera especfica la informacin relativa a las vctimas y
306
Este formulario, gracias a gestiones y recomendaciones de Fenalper, ha sido mejorado y clarificado para
garantizar un mejor acceso a la informacin. El formulario puede consultarse en http://www.defensoria.
org.co/leydevictimas.
[547]
Se entiende por desplazamiento masivo el desplazamiento forzado conjunto de diez (10) o ms hogares,
o de cincuenta (50) o ms personas. Se entiende por hogar el grupo de personas, parientes o no, que viven
bajo un mismo techo, comparten los alimentos y han sido afectadas por el desplazamiento forzado.
[549]
procedimientos correspondientes, programas de prevencin, asistencia, atencin, proteccin y reparacin integral a las vctimas, los cuales debern contar con las asignaciones presupuestales dentro de los respectivos planes de desarrollo y debern ceirse a los
lineamientos establecidos en el Plan Nacional para la Atencin y Reparacin Integral a
las Vctimas. Sin perjuicio de lo anterior, las entidades territoriales cumplirn las siguientes funciones especiales para la atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas:
Con cargo a los recursos del presupuesto departamental, distrital o municipal, con
sujecin a las directrices fijadas en sus respectivos planes de desarrollo departamental, distrital y municipal y en concordancia con el Plan Nacional de Atencin y
Reparacin a las Vctimas, debern prestarles asistencia de urgencia, asistencia de
gastos funerarios, complementar las medidas de atencin y reparacin integral y
gestionar la presencia y respuesta oportuna de las autoridades nacionales respectivas para la atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas.
Con cargo a los recursos que reciban del Sistema General de Participaciones y
con sujecin a las reglas constitucionales y legales correspondientes, garantizarles la prestacin eficiente y oportuna de los servicios de salud, educacin, agua
potable y saneamiento bsico.
Con sujecin a las rdenes y directrices que imparta el presidente de la repblica para el mantenimiento, conservacin y restablecimiento del orden pblico,
garantizar la seguridad y proteccin personal de las vctimas con el apoyo de la
Polica Nacional, de la cual deben disponer a travs de los gobernadores y alcaldes como primeras autoridades de polica administrativa en los rdenes departamental, distrital y municipal. Para tal efecto, el Ministerio del Interior y de Justicia
coordinar con las autoridades territoriales la implementacin de estas medidas.
Respetar y asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de derechos humanos y del Derecho Internacional Humanitario.
Investigar las violaciones a las que se refiere el artculo 3 de la Ley 1448 de forma
eficaz, rpida, completa e imparcial.
Tratar a las vctimas con consideracin y atencin especiales para que los procedimientos jurdicos y administrativos destinados a hacer justicia y conceder una
reparacin no den lugar a un nuevo trauma.
Adelantar todas las acciones tendientes a la bsqueda de las personas desaparecidas, de las identidades de los secuestrados y de los cadveres de las personas
asesinadas, incluidas las personas no identificadas inhumadas como N. N., as
como prestar la ayuda para establecer el paradero de las vctimas, recuperarlas,
identificarlas y volver a inhumarlas segn el deseo explcito o presunto de la vc-
308 El ministerio pblico vigilar el cumplimiento de los deberes aqu consagrados, especialmente el deber legal de bsqueda de las vctimas incorporadas al Registro Nacional de Desaparecidos. La omisin del deber
legal de bsqueda e identificacin de personas desaparecidas por parte de los funcionarios pblicos ser
sancionada disciplinariamente.
[551]
tima o las tradiciones o prcticas culturales de su familia y comunidad. La aplicacin del Plan Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas es obligatoria.
El ministerio pblico vigilar el cumplimiento de los deberes aqu consagrados,
especialmente el deber legal de bsqueda de las vctimas incorporadas al Registro Nacional de Desaparecidos. La omisin del deber legal de bsqueda e identificacin de
personas desaparecidas por parte de los funcionarios pblicos ser sancionada disciplinariamente.
Estando obligado a ello se niegue a dar una declaracin oficial que restablezca la
dignidad, la reputacin y los derechos de la vctima y de las personas estrechamente vinculadas a ella.
Estando obligado a ello se niegue a dar una disculpa pblica que incluya el reconocimiento de los hechos y la aceptacin de responsabilidades.
Impida u obstaculice el acceso de las vctimas y sus representantes a la informacin no sujeta a reserva legal sobre las causas de su victimizacin y sobre las
causas y condiciones de las violaciones a las que se refiere el artculo 3 de la Ley
1448, as como a conocer la verdad acerca de esas violaciones.
Proporcione informacin falsa a las vctimas o sobre los hechos que produjeron
la victimizacin.
Garantizar la disposicin de los medios e instrumentos necesarios para la eleccin de sus representantes en las instancias de decisin y seguimiento previs[552]
ticipacin efectiva a fin de que se brinden las condiciones necesarias para el derecho a
la participacin.
Ese protocolo de participacin efectiva deber garantizar que las entidades pblicas encargadas de tomar decisiones en el diseo, implementacin y ejecucin de los
planes y programas de atencin y reparacin remitan con anticipacin a las mesas de
participacin de vctimas del nivel municipal, distrital, departamental y nacional, segn
corresponda, las decisiones proyectadas otorgndoles a los miembros de las respectivas mesas la posibilidad de presentar observaciones.
Las entidades pblicas encargadas de la toma de decisiones debern valorar las
observaciones realizadas por las mesas de participacin de vctimas, de tal forma que
exista una respuesta institucional respecto de cada observacin. Las observaciones que
una vez valoradas sean rechazadas deben ser dadas a conocer a las respectivas mesas
con la justificacin correspondiente.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
l.
m.
n.
Atender las denuncias relacionadas con los derechos humanos y asesorar a las
vctimas sobre el quehacer en cada caso concreto. Promover la puesta en marcha
de sistemas de prevencin de violaciones a los derechos humanos.
Canalizar hacia el Defensor del Pueblo las distintas propuestas y sugerencias que
la comunidad local exprese para plantear a las autoridades competentes su atencin pronta y oportuna.
Coordinar las acciones que realicen los comits de derechos humanos de los centros carcelarios y penitenciarios y de las guarniciones militares y de polica.
Llevar una relacin estadstica sobre las violaciones a los derechos humanos.
[558]
de las personas que por sus condiciones econmicas o sociales se encuentran en circunstancias de desigualdad manifiesta para proveerse, por s mismas, la defensa de sus
derechos. Tambin se prestar por las necesidades del proceso previstas en el inciso
2 del artculo 43 de la Ley 941, en cuyo caso el imputado o acusado pagar al sistema
la totalidad de los honorarios y gastos causados. Para los efectos de la mencionada
ley, se entiende por persona en imposibilidad econmica aquella que carece de recursos suficientes para proveer su defensa tcnica, y por persona en imposibilidad social
aquella que por discriminacin u otra circunstancia excluyente no pueda acceder a un
defensor particular.
[559]
Proponer a la direccin del sistema medidas para mejorar la prestacin del servicio, acorde con las necesidades y particularidades de la regin a su cargo.
Orientar a los personeros municipales para el cumplimiento de las funciones asignadas en el artculo 25 de la Ley 941, con base en los lineamientos establecidos.
Atender la reclamacin que presente cualquier persona por irregularidades cometidas por alguno de los operadores del sistema y darle el trmite correspondiente.
Verificar las condiciones econmicas y sociales del solicitante del servicio o las
necesidades del proceso y asignar defensor pblico cuando lo encuentre viable
de acuerdo con los requisitos exigidos.
Distribuir o reorganizar los operadores asignados por la direccin del sistema nacional de defensora pblica en la regional o seccional a su cargo, de acuerdo con
las necesidades del servicio.
Las dems funciones que la direccin del sistema le solicite asumir y se encuentren relacionadas con la prestacin del servicio de la defensora pblica.
Recibir las solicitudes del servicio que presta el sistema nacional de defensora
pblica en el municipio.
Solicitar la asignacin de defensor pblico, previa verificacin de la situacin socioeconmica del solicitante o las necesidades del proceso, sin discriminacin
alguna y de conformidad con las directrices establecidas por la direccin del sistema nacional de defensora pblica y bajo la coordinacin del defensor regional
o seccional.
Defensores pblicos ante jueces penales del circuito y del circuito especializado.
Defensores pblicos ante las salas penales de los tribunales superiores de distrito
judicial y de la Corte Suprema de Justicia.
El Defensor del Pueblo establecer mediante reglamento los requisitos mnimos
que debern cumplir los defensores pblicos de acuerdo con las categoras a que se refiere este captulo, as como para contratar abogados particulares en aquellas regiones
apartadas del pas en donde sea insuficiente o no exista oferta de servicios profesionales
para la prestacin del servicio de defensora pblica. El Defensor del Pueblo establecer
el sistema de remuneracin de los defensores pblicos, el cual deber atender criterios
de dignidad, proporcionalidad, carga procesal o complejidad de asuntos, categora de
los funcionarios ante quienes se acte y tarifas profesionales vigentes.
309
[562]
[563]
Las acciones de reparacin de los despojados son: la restitucin jurdica y material del inmueble despojado. En subsidio, proceder, en su orden, la restitucin por
equivalente o el reconocimiento de una compensacin. En el caso de bienes baldos se
proceder con la adjudicacin del derecho de propiedad del baldo a favor de la persona que vena ejerciendo su explotacin econmica si durante el despojo o abandono se
cumplieron las condiciones para la adjudicacin.
La restitucin jurdica del inmueble despojado se realizar con el restablecimiento de los derechos de propiedad o posesin, segn el caso. El restablecimiento del derecho de propiedad exigir el registro de la medida en el folio de matrcula inmobiliaria.
En el caso del derecho de posesin, su restablecimiento podr acompaarse con la
declaracin de pertenencia, en los trminos sealados en la ley.
En los casos en los cuales la restitucin jurdica y material del inmueble despojado sea imposible o cuando el despojado no pueda retornar al mismo, por razones de
riesgo para su vida e integridad personal, se le ofrecern alternativas de restitucin por
equivalente para acceder a terrenos de similares caractersticas y condiciones en otra
ubicacin, previa consulta con el afectado. La compensacin en dinero solo proceder
en el evento en que no sea posible ninguna de las formas de restitucin.
Los principios que orientan los procesos de restitucin, y que el Personero debe
vigilar que se cumplan, son:
Preferente. La restitucin de tierras, acompaada de acciones de apoyo posrestitucin, constituye la medida preferente de reparacin integral para las vctimas.
Independencia. El derecho a la restitucin de las tierras es un derecho en s mismo
y es independiente de que se haga o no efectivo el retorno de las vctimas a quienes les
asista ese derecho.
Progresividad. Se entender que las medidas de restitucin contempladas en la
ley 1448 tienen como objetivo el de propender de manera progresiva al restablecimiento del proyecto de vida de las vctimas.
Estabilizacin. Las vctimas del desplazamiento forzado y del abandono forzado
tienen derecho a un retorno o reubicacin voluntaria en condiciones de sostenibilidad,
seguridad y dignidad.
Seguridad jurdica. Las medidas de restitucin propendern a garantizar la seguridad jurdica de la restitucin y el esclarecimiento de la situacin de los predios objeto
de restitucin. Para el efecto, se propender a la titulacin de la propiedad como medida de restitucin, considerando la relacin jurdica que tenan las vctimas con los
predios objeto de restitucin o compensacin.
Prevencin. Las medidas de restitucin se producirn en un marco de prevencin
del desplazamiento forzado, de proteccin a la vida e integridad de los reclamantes y de
proteccin jurdica y fsica de las propiedades y posesiones de las personas desplazadas.
[564]
Participacin. La planificacin y gestin del retorno o reubicacin y de la reintegracin a la comunidad contar con la plena participacin de las vctimas.
Prevalencia constitucional. Corresponde a las autoridades judiciales de que trata
la ley 1448 el deber de garantizar la prevalencia de los derechos de las vctimas del despojo y el abandono forzado que tengan un vnculo especial constitucionalmente protegido, con los bienes de los cuales fueron despojados. En virtud de lo anterior, restituirn
prioritariamente a las vctimas ms vulnerables y a aquellas que tengan un vnculo con
la tierra que sea objeto de proteccin especial.
El personero debe tener claro en su actuar que se entiende por despojo la accin
por medio de la cual, aprovechndose de la situacin de violencia, se priva arbitrariamente a una persona de su propiedad, posesin u ocupacin, ya sea de hecho, mediante negocio jurdico, acto administrativo, sentencia o mediante la comisin de delitos
asociados a la situacin de violencia.
Se entiende por abandono forzado de tierras la situacin temporal o permanente a la
que se ve abocada una persona forzada a desplazarse, razn por la cual se ve impedida para
ejercer la administracin, explotacin y contacto directo con los predios que debi desatender en su desplazamiento durante el periodo establecido en el artculo 75 de la Ley 1448.
La perturbacin de la posesin o el abandono del bien inmueble, con motivo de
la situacin de violencia que obliga al desplazamiento forzado del poseedor durante
el perodo establecido en el artculo 75 de la Ley 1448, no interrumpir el trmino de
prescripcin a su favor.
El despojo de la posesin del inmueble o el desplazamiento forzado del poseedor
durante el perodo establecido en el artculo 75 no interrumpir el trmino de usucapin exigido por la normativa. En el caso de haberse completado el plazo de posesin
exigido por la normativa, en el mismo proceso, se podr presentar la accin de declaracin de pertenencia a favor del restablecido poseedor.
Si el despojo o el desplazamiento forzado perturbaron la explotacin econmica
de un baldo, para la adjudicacin de su derecho de dominio a favor del despojado no
se tendr en cuenta la duracin de dicha explotacin. En estos casos el Magistrado deber acoger el criterio sobre la Unidad Agrcola Familiar como extensin mxima por
titular y ser ineficaz cualquier adjudicacin que exceda de esta extensin.
El propietario o poseedor de tierras o explotador econmico de un baldo informar del hecho del desplazamiento a cualquiera de las siguientes entidades: la Personera Municipal, la Defensora del Pueblo, la Procuradura Agraria, la Unidad Administrativa Especial de Gestin de Restitucin de Tierras Despojadas o a la Procuradura
General de la Nacin, a fin de que se adelanten las acciones a que haya lugar.
La configuracin del despojo es independiente de la responsabilidad penal, administrativa, disciplinaria o civil, tanto de la persona que priva del derecho de propie[565]
dad, posesin, ocupacin o tenencia del inmueble, como de quien realiza las amenazas
o los actos de violencia, segn fuere el caso.
Una relacin de las pruebas, en el caso de que el solicitante las posea o tenga
conocimiento de las mismas.
Mapa (georreferenciados).
entidad econmica, sanear la falsa tradicin. En el proceso verbal especial de que trata
esta ley, el ministerio pblico, si as lo considera pertinente, actuar como garante del
inters general para prevenir la consolidacin de despojos, la desaparicin de pruebas o
la ocurrencia de hechos y circunstancias ilegtimos que se puedan dar en este proceso.
En primera instancia, el ministerio pblico ser ejercido por el personero municipal
o distrital del lugar donde se tramite el proceso. En segunda instancia, actuarn los
procuradores judiciales ambientales y agrarios. Para el cabal desempeo de la anterior
funcin, la Procuradura General de la Nacin, en cooperacin con el Gobierno Nacional, capacitar a los personeros municipales y distritales, as como a los procuradores
judiciales ambientales y agrarios.
Hay que tener en cuenta que en el auto admisorio de la demanda, de conformidad con el artculo 14 de la Ley 1561, se ordenar lo siguiente:
Como medida cautelar oficiosa, la inscripcin de la demanda en el folio de matrcula inmobiliaria para el caso del saneamiento de ttulo que conlleve la llamada falsa tradicin. Si la pretensin es la titulacin de la posesin, se decretar la
medida cautelar solo si existe folio de matrcula inmobiliaria del predio objeto de
posesin.
[568]
Captulo VIII
El personero y el derecho
internacional humanitario
Todas las civilizaciones han establecido normas para limitar la violencia, incluso en situacin de guerra, pues ponerle lmites es su esencia misma. Teniendo en cuenta la
situacin de conflicto interno que vive Colombia y que en muchas regiones del pas se
viven de manera recurrente situaciones de guerra que dejan de por medio a la inerme
poblacin civil, es pertinente tratar el tema del Derecho Internacional Humanitario
para que los personeros contribuyan a prevenir y denunciar sus infracciones, pero sobre todo para que utilicen sus instrumentos para proteger los derechos humanos que
en situaciones de conflicto armado se ven gravemente amenazados y vulnerados. En
otras partes de este libro se complementan los temas aqu tratados, como sucede con
los asuntos relacionados con las funciones disciplinarias, las facultades para interponer
acciones y recursos, la presentacin de informes, etc.
El derecho humanitario es una rama del derecho internacional pblico que se inspira
en el sentimiento humanitario y que se centra en la proteccin a la persona. Esta cita,
tomada de un estudio del seor Jean Pictet, delimita el alcance de este derecho, cuya finalidad es aliviar los sufrimientos de todas las vctimas de los conflictos armados en poder
del enemigo, sean heridos, enfermos, nufragos, prisioneros de guerra o personas civiles.
Hasta mediados del siglo XIX, los acuerdos concertados para proteger a las vctimas de la
guerra solo eran ocasionales y obligaban nicamente a las partes contratantes, segn frmulas de estricta reciprocidad. En realidad, se trataba de acuerdos de capitulacin militar,
vlidos, la mayora de las veces, solamente mientras duraba el conflicto. El nacimiento del
derecho humanitario, ligado al del movimiento de la Cruz Roja, modifica completamente
esa situacin; en adelante, los Estados estarn obligados por un tratado universal, aplicable en todo tiempo y en toda circunstancia.
Tras haber improvisado all mismo una accin de socorro con los medios a su alcance, Dunant piensa decir al mundo lo que ha visto y publica Recuerdo de Solferino,
libro que conmover a Europa. En ese reportaje Dunant propone una solucin, su idea
es paliar la carencia de los servicios sanitarios de los ejrcitos preparando a socorristas
voluntarios en tiempo de paz y obteniendo su neutralizacin hasta en el campo de
batalla. Cuatro ginebrinos Moynier, el general Dufour, los mdicos Appia y Maunoir
se unen a Dunant para formar el Comit Internacional de Socorro a los Heridos, el
futuro Comit Internacional de la Cruz Roja. En 1864, solicitan al gobierno suizo para
que convoque una conferencia internacional en la cual participan doce estados y cuyo
resultado tangible es la firma, ese mismo ao, de un Convenio para mejorar la suerte
que corren los militares heridos de los ejrcitos en campaa. En adelante, los militares
heridos y enfermos sern socorridos y asistidos sin distincin alguna de ndole desfavorable, sea cual fuere el campo al que pertenezcan. Se respetar al personal sanitario,
el material y los establecimientos sanitarios, que sern sealados mediante un signo
distintivo una cruz roja sobre fondo blanco. En nuestro pas, la Ley 35 del 20 de
mayo de 1881 adopt el cdigo militar de los Estados Unidos de Colombia. En l se
recogen disposiciones de las ordenanzas adoptadas por Toms Cipriano de Mosquera,
sobre asuntos como las hostilidades, los combatientes, las convenciones militares, los
prisioneros de guerra, los derechos y deberes del ocupante, el respeto a las personas, la
insurreccin, la rebelin y la guerra civil.
Del primer Convenio de Ginebra, firmado en 1864, naci el Derecho Internacional Humanitario. En el ao 1899, se firma en La Haya un convenio en el que se adaptan
a la guerra martima los principios del Convenio de Ginebra de 1864 y cuyas disposiciones se mejoran y completan en 1906. El ao 1907, en el IV Convenio de La Haya se
define la categora de combatientes que tiene, en caso de captura, derecho al estatuto
de prisionero de guerra y que se beneficia de un trato particular mientras dure su cautiverio. Se reafirman y se desarrollan en 1929 esos tres Convenios. En 1949, se aprueban
los cuatro Convenios de Ginebra actualmente en vigor.
La conferencia diplomtica de 1949 tiene capital importancia por ms de una razn;
de hecho, adems de elaborar el Convenio sobre proteccin de personas civiles en tiempo
de guerra, permite revisar los convenios anteriores, cuyos textos quedan, as, armonizados.
Los Convenios de Ginebra de 1949, que contienen unos 400 artculos, son un verdadero
monumento jurdico, que garantiza, desde hace ms de treinta aos, la proteccin de
innumerables vctimas de conflictos armados. El Derecho Internacional Humanitario o
derecho de los conflictos armados o derecho de la guerra comprende dos ramas distintas:
El derecho de Ginebra o derecho humanitario propiamente dicho, cuyo objetivo
es proteger a los militares puestos fuera de combate y a las personas que no participan
en las hostilidades, en particular la poblacin civil.
[570]
Es importante tener en cuenta que la Corte Constitucional ha sealado que el bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente
en el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin,
por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y
reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de
que puedan a veces contener mecanismos de reformas diversas al de las normas del articulado
constitucional stricto sensu.
[571]
nifica, como bien lo destaca el ministerio pblico, que las normas humanitarias solo
se puedan y deban aplicar en escenarios de una eventual negociacin, pues ellas son
obligatorias per se para las partes en un conflicto armado. Adems, la aplicacin del
derecho internacional humanitario no menoscaba la responsabilidad del gobierno de
mantener o restablecer el orden pblico, como lo precisa el artculo 3 del protocolo II.
Instrumento
8-11-61
8-05-62
Ley 11 de
1992
Ley 171
de 1994
1-09-93
14-08-95
1-03-94
15-02-96
Derecho de La Haya:
1. II. Conferencia de Paz de La Haya, 29 de julio de 1907:
Trece convenciones sobre leyes o costumbres de la guerra
- Conduccin de las hostilidades
- Guerra area
- Vctimas de la guerra
- Guerra martima
- Neutralidad
Una declaracin sobre el lanzamiento de proyectiles desde globos
2. Tratado sobre renuncia a la guerra (Pacto Briand-Kellog) (1928)
3. Tratado relativo a la prohibicin del empleo en la guerra de gases asfixiantes, txicos o
similares y medios bacteriolgicos (1925).
4. Convenio sobre la proteccin de las instituciones artsticas y cientficas y de los monumentos histricos (Pacti Roerich).
Washington, 15 de abril de 1935.
5. Convenio de La Haya de 1954 para la proteccin de los bienes culturales en caso de
conflicto armado.
6. Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra, de los crmenes de
lesa humanidad, 26 de noviembre de 1968.
7. Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin y el almacenamiento de
armas bacteriolgicas (biolgicas), y txicas y sobre su destruccin (1972).
8. Convencin sobre la prohibicin de usar armas de modificacin ambiental con fines
militares u otros fines hostiles (1976).
9. Conferencia de las Naciones Unidas sobre prohibicin o restricciones del empleo de
ciertas armas convencionales que pueden considerarse excesivamente nocivas o de efectos indiscriminados.
10. Convencin internacional contra el reclutamiento, la utilizacin la financiacin y el
entrenamiento de mercenarios, 4 de diciembre de 1989.
Ley 29
de 1930
Ley 10
de 1980
Ley 36
de 1936
Se firmaron
27-05-31
pero nunca se
20-02- 37
ratificaron
27-05-31
La Secretara
Jurdica del
Ministerio de
Relaciones Exteriores no tiene
constancia de la
ratificacin
20-02-37
Instrumentos regionales:
Guerras civiles:
Ley 17
Convencin relativa a los deberes y derechos de los estados en caso de luchas civiles, 20 de 1930
de febrero de 1928
Protocolo al Convenio relativo a los deberes y derechos de los estados en caso de guerra
civil del 1 de mayo de 1957
Instrumentos generales:
Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados del 23 de mayo de 1969.
[572]
Ley 32
de 1985
30-09-32
30-09-32
10-03-85
10-05-85
312 Sentencia C-225 de 1995. Magistrado Ponente, doctor Alejandro Martnez Caballero.
[573]
Supremaca del derecho Internacional de los derechos humanos y derecho internacional humanitario.
Sandoval Jaramillo Carlos. La difusin del Derecho Internacional Humanitario en Colombia y la Cruz Roja,
Universidad Externado de Colombia, Facultad de comunicacin social y periodismo, 1992.
[574]
[575]
a.
b.
c.
d.
2.
El presente Protocolo no se aplicar a las situaciones de tensiones internas y de disturbios interiores, tales
como los motines, los actos espordicos y aislados de violencia y otros actos anlogos, que no son conflictos armados.
[576]
Los atentados contra la vida, la salud y la integridad fsica o mental de las personas, en particular el homicidio y los tratos crueles, tales como la tortura y las
mutilaciones o toda forma de pena corporal;
La toma de rehenes;
El pillaje;
La poblacin civil y las personas civiles gozarn de proteccin general contra los
peligros procedentes de operaciones militares. Para hacer efectiva esta proteccin, se observarn en todas las circunstancias las normas siguientes.
No sern objeto de ataque la poblacin civil como tal. Quedan prohibidos los
actos o amenazas de violencia cuya finalidad principal sea aterrorizar a la poblacin civil.
Las personas civiles gozarn de la proteccin que confiere este ttulo, salvo si participan directamente en las hostilidades.
Queda prohibido, como mtodo de combate, hacer padecer hambre a las personas civiles. En consecuencia, se prohbe atacar, destruir, sustraer o inutilizar con
ese fin los bienes indispensables para la supervivencia de la poblacin civil, tales
como los artculos alimenticios y las zonas agrcolas que los producen, las cosechas, el ganado, las instalaciones y reservas de agua potable y las obras de riego.
[577]
Recibirn una educacin, incluida la educacin religiosa o moral, conforme los deseos de los padres o, a falta de estos, de las personas que tengan la guarda de ellos;
Se tomarn las medidas oportunas para facilitar la reunin de las familias temporalmente separadas;
Los nios menores de 15 aos no sern reclutados en las fuerzas o grupos armados y no se permitir que participen en las hostilidades;
La proteccin especial prevista para los nios menores de 15 aos seguir aplicndose a ellos si han participado directamente en las hostilidades y han sido
capturados;
Se tomarn medidas, si procede, y siempre que sea posible con el consentimiento
de los padres o de las personas que, en virtud de la ley o la costumbre, tengan en
primer lugar la guarda de ellos, para trasladar temporalmente a los nios de la
zona en que tengan lugar las hostilidades a una zona del pas ms segura y para
que vayan acompaados de personas que velen por su seguridad y bienestar.
Los heridos y enfermos sern respetados y protegidos. En toda circunstancia sern tratados humanamente y recibirn, en toda la medida de lo posible y en el
plazo ms breve, los cuidados mdicos que exija su estado. No se har entre ellos
distincin alguna que no est basada en criterios mdicos.
Salvo cuando hombres y mujeres de una misma familia sean alojados en comn,
las mujeres estarn custodiadas en locales distintos de los destinados a los hombres y se hallarn bajo la vigilancia inmediata de mujeres;
[578]
Dichas personas sern autorizadas para enviar y recibir cartas y tarjetas postales,
si bien su nmero podr ser limitado por la autoridad competente si lo considera necesario;
Los lugares de internamiento y detencin no debern situarse en la proximidad
de la zona de combate. Las personas a que se refiere el prrafo 1 sern evacuadas cuando los lugares de internamiento o detencin queden particularmente
expuestos a los peligros resultantes del conflicto armado, siempre que su evacuacin pueda efectuarse en condiciones suficientes de seguridad;
Dichas personas sern objeto de exmenes mdicos;
No se pondrn en peligro su salud ni su integridad fsica o mental mediante ninguna accin u omisin injustificadas. Por consiguiente, se prohbe someter a las
personas a cualquier intervencin mdica que no est indicada por su estado
de salud y que no est de acuerdo con las normas mdicas generalmente reconocidas que se aplicaran en anlogas circunstancias mdicas a las personas no
privadas de libertad.
No se castigar a nadie por haber ejercido una actividad mdica conforme con la
de ontologa, cualesquiera que hubieren sido las circunstancias o los beneficiarios
de dicha actividad.
No se podr obligar a las personas que ejerzan una actividad mdica a realizar
actos ni a efectuar trabajos contrarios a la de ontologa u otras normas mdicas
destinadas a proteger a los heridos y a los enfermos, o a las disposiciones del protocolo, ni a abstenerse de realizar actos exigidos por dichas normas o disposiciones.
A reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, se respetarn las obligaciones
profesionales de las personas que ejerzan una actividad mdica, en cuanto a la informacin que puedan adquirir sobre los heridos y los enfermos por ellas asistidos.
A reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, la persona que ejerza una
actividad mdica no podr ser sancionada de modo alguno por el hecho de no
proporcionar o denegarse a proporcionar informacin sobre los heridos y los enfermos a quienes asista o haya asistido.
[580]
Asesinato;
Exterminio. El exterminio comprender la imposicin intencional de condiciones de vida, la privacin del acceso a alimentos o medicinas, entre otras, encaminadas a causar la destruccin de parte de una poblacin;
Deportacin o traslado forzoso de poblacin. Por deportacin o traslado forzoso de poblacin se entender el desplazamiento forzoso de las personas afectadas, por expulsin u otros actos coactivos, de la zona en que estn legtimamente
presentes, sin motivos autorizados por el derecho internacional;
[581]
[582]
de la comisin en gran escala de tales crmenes. A los efectos del estatuto, se entiende
por crmenes de guerra:
Infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, a saber,
cualquiera de los siguientes actos contra personas o bienes protegidos por las disposiciones del Convenio de Ginebra pertinente:
El homicidio intencional;
El hecho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente contra la integridad fsica o la salud;
La destruccin y la apropiacin de bienes, no justificadas por necesidades militares y efectuadas a gran escala, ilcita y arbitrariamente;
La toma de rehenes.
[583]
Captulo IX
El personero como veedor del tesoro
El artculo 24 de la Ley 617 dispuso que en los municipios, el personero ejerce las funciones de veedor del tesoro pblico, sus atribuciones en tal sentido son distintas a las
funciones propias de control fiscal, por lo cual no hay invasin de las competencias
propias de las contraloras. El personero no asume directamente las funciones de control fiscal ni desplaza a las contraloras de estas competencias. Y es que no poda ser de
otra forma porque, por expreso mandato constitucional, corresponde a las contraloras
departamentales la vigilancia de la gestin fiscal en aquellos municipios en donde no
haya contraloras municipales315.
Las funciones del personero son:
Las actuaciones de las autoridades sern pblicas y los expedientes que las contengan estarn abiertos al pblico, permitiendo en el caso de licitacin el ejercicio del derecho de que trata el artculo 273 de la Constitucin Poltica.
315 Sentencia 1105 de 2001. Magistrado Ponente, doctor Eduardo Montealegre Lynnet.
[585]
Se indicarn los requisitos objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de seleccin.
la Superintendencia Bancaria. La seleccin de la entidad vendedora la har la respectiva entidad estatal, de acuerdo con los principios de transparencia, economa, responsabilidad y seleccin objetiva y teniendo en cuenta la capacidad administrativa que pueda emplear cada entidad financiera para realizar los remates.
Los jefes o representantes de las entidades a las que se aplica la ley, podrn delegar la facultad para celebrar contratos en los trminos previstos en el artculo 12
de esta Ley 80 y con sujecin a las cuantas que sealen sus respectivas juntas o
consejos directivos. En los dems casos, dichas cuantas las fijar el reglamento.
Las corporaciones de eleccin popular y los organismos de control y vigilancia no
intervendrn en los procesos de contratacin, salvo en lo relacionado con la solicitud de audiencia pblica para la adjudicacin en caso de licitacin. De conformidad
con lo previsto en los artculos 300, numeral 9, y 313, numeral 3, de la Constitucin
Poltica, las asambleas departamentales y los concejos municipales autorizarn a los
gobernadores y alcaldes, respectivamente, para la celebracin de contratos.
Con la debida antelacin a la apertura del procedimiento de seleccin o de la
firma del contrato, segn el caso, debern elaborarse los estudios, diseos y proyectos requeridos, y los pliegos de condiciones.
Las autoridades constituirn las reservas y compromisos presupuestales necesarios, tomando como base el valor de las prestaciones al momento de celebrar el
contrato y el estimativo de los ajustes resultantes de la aplicacin de la clusula
de actualizacin de precios.
Las entidades incluirn en sus presupuestos anuales una apropiacin global destinada a cubrir los costos imprevistos ocasionados por los retardos en los pagos,
as como los que se originen en la revisin de los precios pactados por razn de
los cambios o alteraciones en las condiciones iniciales de los contratos por ellas
celebrados.
Las autoridades no exigirn sellos, autenticaciones, documentos originales o autenticados, reconocimientos de firmas, traducciones oficiales, ni cualquier otra
clase de formalidades o exigencias rituales, salvo cuando en forma perentoria y
expresa lo exijan leyes especiales.
En las solicitudes que se presenten en el curso de la ejecucin del contrato, si la
entidad estatal no se pronuncia dentro del trmino de tres (3) meses siguientes, se entender que la decisin es favorable a las pretensiones del solicitante
en virtud del silencio administrativo positivo. Pero el funcionario o funcionarios
competentes para dar respuesta sern responsables en los trminos de la Ley 80.
Las entidades no rechazarn las solicitudes que se les formulen por escrito aduciendo la inobservancia por parte del peticionario de las formalidades establecidas por la entidad para su tramitacin y oficiosamente procedern a corregirlas
y a subsanar los defectos que se adviertan en ellas. Igualmente, estarn obligadas
a radicar las actas o cuentas de cobro en la fecha en que sean presentadas por el
contratista, procedern a corregirlas o ajustarlas oficiosamente si a ello hubiere
[588]
Los servidores pblicos respondern por sus actuaciones y omisiones antijurdicas y debern indemnizar los daos que se causen por razn de ellas.
Las actuaciones de los servidores pblicos estarn presididas por las reglas sobre
administracin de bienes ajenos y por los mandatos y postulados que gobiernan
una conducta ajustada a la tica y a la justicia.
[589]
Los contratistas respondern por haber ocultado al contratar, inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por haber suministrado informacin falsa.
Los contratistas respondern y la entidad velar por la buena calidad del objeto
contratado.
Dentro de los diez (10) a veinte (20) das calendario anteriores a la apertura de la
licitacin se publicarn hasta tres (3) avisos con intervalos entre dos (2) y cinco
[590]
(5) das calendario, segn lo exija la naturaleza, objeto y cuanta del contrato, en
diarios de amplia circulacin en el territorio de jurisdiccin de la entidad o, a falta
de estos, en otros medios de comunicacin social que posean la misma difusin.
En defecto de dichos medios de comunicacin, en los pequeos poblados, de
acuerdo con los criterios que disponga el reglamento, se leern por bando y se
fijarn por avisos en los principales lugares pblicos por el trmino de siete (7)
das calendario, entre los cuales deber incluir uno de los das de mercado en la
respectiva poblacin.
Los avisos contendrn informacin sobre el objeto y caractersticas esenciales de
la respectiva licitacin.
Dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al inicio del plazo para la presentacin de propuestas y a solicitud de cualquiera de las personas que retiraron pliegos de condiciones, se celebrar una audiencia con el objeto de precisar el contenido y alcance de los mencionados documentos y de or a los interesados, de
lo cual se levantar un acta suscrita por los intervinientes. Como resultado de lo
debatido en la audiencia y cuando resulte conveniente, el jefe o representante de
la entidad expedir las modificaciones pertinentes a dichos documentos y prorrogar, si fuere necesario, el plazo de la licitacin hasta por seis (6) das hbiles.
Lo anterior no impide que dentro del plazo de la licitacin, cualquier interesado
pueda solicitar aclaraciones adicionales que la entidad contratante responder
mediante comunicacin escrita, copia de la cual enviar a todas y cada una de las
personas que retiraron pliegos.
El plazo de la licitacin, entendido como el trmino que debe transcurrir entre la
fecha a partir de la cual se pueden presentar propuestas y la de su cierre, se sealar en los pliegos de condiciones, de acuerdo con la naturaleza, objeto y cuanta
del contrato. Cuando lo estime conveniente la entidad interesada o cuando lo
soliciten las dos terceras partes de las personas que hayan retirado pliegos de
condiciones, dicho plazo se podr prorrogar, antes de su vencimiento, por un
trmino no superior a la mitad del inicialmente fijado.
Las propuestas deben referirse y sujetarse a todos y cada uno de los puntos contenidos en el pliego de condiciones. Los proponentes pueden presentar alternativas y excepciones tcnicas o econmicas siempre y cuando ellas no signifiquen
condicionamientos para la adjudicacin.
De acuerdo con la naturaleza, objeto y cuanta del contrato, en los pliegos de
condiciones se sealar el plazo razonable dentro del cual la entidad deber elaborar los estudios tcnicos, econmicos y jurdicos necesarios para la evaluacin
de las propuestas y para solicitar a los proponentes las aclaraciones y explicaciones que se estimen indispensables.
[591]
entidad, con el fin de procurar que todas las actividades, operaciones y actuaciones,
as como la administracin de la informacin y los recursos se realicen de acuerdo con
las normas constitucionales y legales vigentes dentro de las polticas trazadas por la
direccin y en atencin a las metas u objetivos previstos. El ejercicio del control interno
debe consultar los principios de igualdad, moralidad, eficiencia, economa, celeridad,
imparcialidad, publicidad y valoracin de costos ambientales. En consecuencia, deber
concebirse y organizarse de tal manera que su ejercicio sea intrnseco al desarrollo de
las funciones de todos los cargos existentes en la entidad y en particular de las asignadas a aquellos que tengan responsabilidad de mando.
El control interno se expresa a travs de las polticas aprobadas por los niveles de
direccin y administracin de las respectivas entidades y se cumplir en toda la escala
de la estructura administrativa, mediante la elaboracin y aplicacin de tcnicas de
direccin, verificacin y evaluacin de regulaciones administrativas, de manuales de
funciones y procedimientos, de sistemas de informacin y de programas de seleccin,
induccin y capacitacin de personal.
Los principios del control interno que el Personero debe observar que se cumplan, son los siguientes:
Responsabilidad. Capacidad de la entidad pblica para cumplir los compromisos contrados con la comunidad y dems grupos de inters, en relacin con los fines
esenciales del Estado o, en caso de no hacerlo, hacerse cargo de las consecuencias de
su incumplimiento. Se materializa en dos momentos: el primero, al considerar aquellos aspectos o eventos capaces de afectar la gestin de las entidades, estableciendo
las acciones necesarias para contrarrestarlos; el segundo, al reconocer la incapacidad
personal o institucional para cumplir los compromisos y en consecuencia, indemnizar
a quienes se vieran perjudicados por ello.
Transparencia. Es hacer visible la gestin de la entidad a travs de la relacin directa entre los gobernantes, los gerentes y los servidores pblicos con el pblico que
atiende. Se materializa en la entrega de informacin adecuada para facilitar la participacin de los ciudadanos en las decisiones que los afecten, tal como lo manda el artculo 2 de la Constitucin Poltica. Para ello, las autoridades administrativas mantienen
abierta la informacin y los documentos pblicos, rinden informes a la comunidad y
dems grupos de inters sobre los resultados de su gestin.
Moralidad. Se manifiesta en la orientacin de las actuaciones bajo responsabilidad del servidor pblico, en el cumplimiento de las normas constitucionales y legales
vigentes y de los principios ticos y morales propios de nuestra sociedad.
Igualdad. Es reconocer a todos los ciudadanos la capacidad para ejercer los mismos derechos para garantizar el cumplimiento del precepto constitucional segn el
cual todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin
[593]
y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar,
lengua, religin, opinin poltica o filosfica. Los servidores pblicos estn obligados a
orientar sus actuaciones y la toma de decisiones necesarias para el cumplimiento de los
fines esenciales del Estado hacia la primaca del inters general.
Imparcialidad. Es la falta de designio anticipado o de prevencin a favor o en
contra de personas, a fin de proceder con rectitud, dictaminar y resolver los asuntos
de manera justa. Se concreta cuando el servidor pblico acta con plena objetividad e
independencia en defensa de lo pblico, en los asuntos bajo su responsabilidad a fin de
garantizar que ningn ciudadano o grupo de inters se afecte en sus intereses, producto de la actuacin de la entidad pblica.
Eficiencia. Es velar porque, en igualdad de condiciones de calidad y oportunidad,
la entidad pblica obtenga la mxima productividad de los recursos que le han sido
asignados y confiados para el logro de sus propsitos. Su cumplimiento garantiza la
combinacin y uso de los recursos en procura de la generacin de valor y la utilidad de
los bienes y servicios entregados a la comunidad.
Eficacia. Grado de consecucin e impacto de los resultados de una entidad pblica en relacin con las metas y los objetivos previstos. Se mide en todas las actividades
y las tareas y en especial al concluir un proceso, un proyecto o un programa. Permite
determinar si los resultados obtenidos tienen relacin con los objetivos y con la satisfaccin de las necesidades de la comunidad.
Economa. Se refiere a la austeridad y la mesura en los gastos e inversiones necesarios para la obtencin de los insumos en las condiciones de calidad, cantidad y
oportunidad requeridas para la satisfaccin de las necesidades de la comunidad. Se
operativiza en la medicin racional de los costos y en la vigilancia de la asignacin de los
recursos para garantizar su ejecucin en funcin de los objetivos, metas y propsitos
de la Entidad.
Celeridad. Hace referencia a la prontitud, rapidez y velocidad en el actuar pblico.
Significa dinamizar la actuacin de la entidad con los propsitos de agilizar el proceso
de toma de decisiones y garantizar resultados ptimos y oportunos. En aplicacin de
este principio, los servidores pblicos se comprometen a dar respuesta oportuna a las
necesidades sociales pertinentes a su mbito de competencia.
Publicidad. Es el derecho de la sociedad y de los servidores de una entidad pblica
al acceso pleno, oportuno, veraz y preciso a las actuaciones, resultados e informacin
de las autoridades estatales. Es responsabilidad de los gobernantes y gerentes pblicos
dar a conocer los resultados de su gestin y permitir la fiscalizacin por parte de los
ciudadanos, dentro de las disposiciones legales vigentes.
[594]
[595]
SISTEMA GENERAL
DE PARTICIPACIONES
Asignaciones
Especiales 4%
Distribucin
sectorial 96%
RESGUARDOS INDGENAS
(Poblacin Indigena del resguardo)
0.52%
EDUCACIN
(Dptos, Municipios y Distritos)
58,5%
RIBEREOS RO MARGALENA
(Municipios y Distritos)
0.08%
SALUD
(Dptos, Municipios y Distritos)
24,5%
AGUA POTABLE
(Dptos, Municipios y Distritos)
5,4%
ALIMENTACIN ESCOLAR
(Municipios y Distritos)
0,5%
PROPSITO GENERAL*
(Dptos, Municipios y Distritos)
11,6%
Primera infancia**
Puntos Adicionales**
Rgimen Subsidiado
(Municipios y Distritos)
Salud Pblica
(Dptos, Municipios y Distritos)
Prestacin de servicios
(Dptos, Municipios y Distritos)
Menores de 25.000
Habitantes 17%
Todos los municipios
83%
portada por el Incora al DANE. Los recursos asignados a los resguardos indgenas sern
administrados por el municipio en el que se encuentra el resguardo indgena. Cuando
este quede en jurisdiccin de varios municipios, los recursos sern girados a cada uno
de los municipios en proporcin a la poblacin indgena que comprenda; sin embargo,
debern manejarse en cuentas separadas a las propias de las entidades territoriales y
para su ejecucin deber celebrarse un contrato entre la entidad territorial y las autoridades del resguardo, antes del 31 de diciembre de cada ao, en la que se determine el
uso de los recursos en el ao siguiente. Copia de dicho contrato se enviar antes del 20
de enero al Ministerio del Interior.
Los recursos del sistema general de participaciones correspondientes a la participacin para agua potable y saneamiento bsico, se distribuirn de la siguiente manera:
85% para distritos y municipios de acuerdo con los criterios de distribucin establecidos en el artculo 7 de la Ley 1176 de 2007.
15% para los departamentos y el distrito capital, de acuerdo con los criterios de
distribucin establecidos en el artculo 8 de la Ley 1176 de 2007.
Las funciones disciplinarias relacionadas con los servidores pblicos cuya actividad se financia con recursos del sistema general de participaciones las ejercer la Procuradura General de la Nacin o las personeras, en los trminos establecidos por el
rgimen disciplinario.
De conformidad con el Decreto 2680 de 1993 en su artculo 36, el personero
municipal, en cumplimiento de sus atribuciones como defensor del pueblo o veedor
ciudadano, velar por que se cumplan las disposiciones sobre la distribucin y ejecucin de los recursos provenientes de la participacin de los municipios en los ingresos
corrientes de la nacin y, en caso de incumplimiento, de oficio o a solicitud de cualquier
ciudadano, instaurar las acciones a que haya lugar. En el ejercicio de sus funciones, el
personero municipal propender por que se realice la difusin de los planes de inversiones anuales entre los ciudadanos y las organizaciones de su jurisdiccin.
Educacin
Recursos Ley 21 de 1982, cofinanciar proyectos de infraestructura y dotacin fsica de las instituciones educativas estatales, que desarrollen
programas de ampliacin de cobertura en educacin media acadmica
o tcnica, o a proyectos de reconstruccin, adecuacin o dotacin de
instituciones educativas estatales que hayan sido afectados fsicamente
por la violencia o por desastres naturales (Min Educacin).
Proyecto educacin rural fase II (Min. Educacin).
Alfabetizacin y educacin bsica y media para jvenes y adultos iletrados (Min. Educacin).
Fortalecimiento del sistema nacional de evaluacin (Min. Educacin).
Fortalecimiento a la gestin para el mejoramiento de calidad en secretaras de educacin y establecimientos educativos (Min. Educacin).
Mejoramiento, fortalecimiento y ajuste en la gestin de las instituciones
de la red pblica hospitalaria del pas (Min. Proteccin Social).
Implantacin fondo de solidaridad pensional (Min. Proteccin Social).
Apoyo a programas de desarrollo de la salud (Min. Proteccin Social).
Salud
Salud pblica
Agua potable y
saneamiento bsico
[599]
Atencin integral
a la primera infancia
Servicios pblicos
Vivienda
Sector agropecuario
Transporte
Familias guardabosques (Accin Social).
Medio ambiente
Medio ambiente
Mercados verdes (estrategias para la produccin y el consumo de productos amigables con el ambiente) (Min .Ambiente).
Grupo de mitigacin del cambio climtico (Min. Ambiente).
[600]
Centros de reclusin
Deporte y recreacin
Cultura
Prevencin y
atencin de desastres
[601]
Prevencin y
atencin de desastres
Estudios y elaboracin de programa de vulnerabilidad ssmica estructural en instituciones hospitalarias a escala nacional (Min. Proteccin
Social).
Programa proyectos productivos (Accin Social).
Minicadenas productivas y sociales (Accin Social).
Capitalizacin de minicadenas (Accin Social).
Programa mujer cabeza de familia microempresaria (componente agropecuario y no agropecuario) (Programa Presidencial).
Programa obras para la paz (Accin Social).
Programas de paz y desarrollo (Accin Social).
Programa nacional de incubadoras de empresas de base tecnolgica
(SENA).
Atencin a
grupos vulnerables
[602]
Atencin a
grupos vulnerables
[603]
Atencin a
grupos vulnerables
Asesora y/o capacitacin para la inclusin laboral o el desarrollo de proyectos productivos dirigido a la poblacin limitada visual (INCI).
Asesora y asistencia tcnica para el mejoramiento en la oferta de servicios institucionales a escala nacional en educacin formal para sordos,
salud auditiva, formacin para el desarrollo humano y el trabajo, comunicacin accesible para sordos, a travs de estrategias de divulgacin,
cualificacin, convenios de acompaamiento, conceptos tcnicos o pasantas (INSOR).
Red de gestores sociales (RGS) (Programa Presidencial).
Desarrollo comunitario
Direccin para la democracia y participacin ciudadana sistema de informacin para la participacin ciudadana (Min. Interior).
Formacin ciudadana en transparencia y control social (Min. Interior).
Formacin de formadores de la organizacin comunal (Min. Interior).
Direccin de infraestructura registro y evaluacin de proyectos a financiar por el Fondo Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana (Fonsecon) (Min. Interior).
Desarrollo comunitario
[604]
Fortalecimiento institucional Gestin con actores descentralizados de cooperacin Internacional (Accin Social).
Procesos de seleccin por mritos (CNSC).
Evaluacin del desempeo laboral (CNSC).
Programas de Formacin, Capacitacin, Asesora y asistencia tcnica
(ESAP).
Formacin de funcionarios de alto gobierno (ESAP).
Direccin de acceso a la justicia programa nacional centros de convivencia ciudadana (Min. Interior).
Justicia
Generacin de empleo
[606]
Tambin es pertinente sealar que la Ley 489 estableci que todas las entidades y
organismos de la administracin pblica tienen la obligacin de desarrollar su gestin
acorde con los principios de democracia participativa y democratizacin de la gestin
pblica. Para ello podrn realizar todas las acciones necesarias con el objeto de involucrar a los ciudadanos y organizaciones de la sociedad civil en la formulacin, ejecucin,
control y evaluacin de la gestin pblica.
Entre otras podrn realizar las siguientes acciones:
Incorporar a sus planes de desarrollo y de gestin las polticas y programas encaminados a fortalecer la participacin ciudadana.
[607]
sealados en otras normas y dems controles establecidos por las disposiciones legales, los departamentos, distritos y municipios, al elaborar el plan operativo anual de
inversiones y el presupuesto, programarn los recursos recibidos del sistema general
de participaciones, cumpliendo con la destinacin especfica establecida para ellos y
articulndolos con las estrategias, objetivos y metas de su plan de desarrollo. En dichos
documentos, incluirn indicadores de resultados que permitan medir el impacto de las
inversiones realizadas con estos.
Los municipios prepararn un informe anual sobre la ejecucin de los recursos
del sistema general de participaciones, as como el plan de operativo anual del presupuesto y sus modificaciones. Esta informacin ser enviada a la secretara departamental de planeacin o quien haga sus veces, para que dicha entidad realice el seguimiento
y la evaluacin, respectivos.
Las secretaras de planeacin departamental o las personeras municipales, cuando detecten una presunta irregularidad en el manejo de los recursos administrados
por los municipios, debern informar a los organismos de control, para que dichas entidades realicen las investigaciones correspondientes. Si dichas irregularidades no son
denunciadas, los funcionarios departamentales competentes sern solidariamente
responsables con las autoridades municipales. Una vez informados los organismos de
control, estos debern iniciar la indagacin preliminar en un plazo mximo de 15 das.
La omisin de lo aqu dispuesto ser causal de mala conducta.
Los recursos del sistema general de participaciones no harn unidad de caja con
los dems recursos del presupuesto y su administracin deber realizarse en cuentas
separadas de los recursos de la entidad y por sectores. Igualmente, por su destinacin
social constitucional, estos recursos no pueden ser sujetos de embargo, titularizacin
u otra clase de disposicin financiera. Los rendimientos financieros de los recursos del
sistema general de participaciones que se generen una vez entregados a la entidad territorial, se invertirn en el mismo sector para el cual fueron transferidos. En el caso de la
participacin para educacin se invertirn en mejoramiento de la calidad316.
316
Alpujarra, Flandes, Lrida, Murillo, Saldaa, Valle de San Juan y Villarrica, quedaron en la mira
de la Contralora General de la Nacin por no enviar informacin sobre inversiones hechas.
La Contralora inici procesos sancionatorios contra los siete municipios que no informaron
sobre sus inversiones realizadas con los recursos del Sistema General de Participaciones (SGP)
y de regalas entre los aos 2006 y 2009. Adems de estos siete municipios tolimenses, 213
alcaldas y siete gobernaciones (Cesar, Guajira, Guaina, Guaviare, Magdalena, Sucre y Vichada)
tambin seran sancionados, bsicamente porque destinaron excedentes de liquidez provenientes de recursos del SGP y regalas a operaciones financieras riesgosas. La Ley 715 de 2001,
que regula el manejo que se debe dar a los recursos del Sistema General de Participaciones,
expresa en su artculo 91 que por la destinacin constitucional y social de los mismos no pue-
[608]
den ser sujetos de titularizacin u otra clase de exposicin financiera puesto que estos recursos
son un instrumento fiscal para que el estado en el nivel territorial, pueda adelantar programas
encaminados al mejoramiento de calidad de vida de la poblacin. Los 1.100 municipios y 32
departamentos requeridos deban reportar las inversiones de portafolio, depsitos en entidades financieras o cualquier otra negociacin que hubieran realizado con recursos del SGP y de
regalas en los ltimos tres aos. Como resultado de la informacin recibida, se ha seleccionado una muestra de entidades territoriales en las que vamos a hacer un anlisis de la gestin
financiera y de ejecucin de los recursos provenientes del SGP y regalas, anunci en Medelln
el Contralor General de la Repblica, Julio Csar Turbay Quintero.
[609]
Captulo X
Otras funciones del personero
Como lo mencionamos al iniciar el presente trabajo, son muchas las funciones que
la ley les ha venido confiriendo a los personeros, algunas de ellas son anteriores a la
Constitucin de 1991 y siguen vigentes, otras, hacan parte del marco regulatorio de sus
funciones pero no han sido expresamente derogadas. A continuacin mencionamos
algunas de ellas y las otras se encuentran en el CD anexo.
Ante los tribunales superiores por los respectivos fiscales, en coordinacin con
los procuradores agrarios.
Ante los jueces agrarios, por los fiscales de circuito o por los personeros municipales.
la ley podra determinar que se eligieran por votacin popular. La Ley 497 estableci
que la jurisdiccin de paz busca lograr la solucin integral y pacfica de los conflictos
comunitarios o particulares y desarroll todo lo relacionado con el funcionamiento de
los jueces de paz.
Los jueces de paz conocern de los conflictos que las personas o la comunidad,
en forma voluntaria y de comn acuerdo, sometan a su conocimiento, que versen sobre asuntos susceptibles de transaccin, conciliacin o desistimiento y que no sean
sujetos a solemnidades de acuerdo con la ley, en cuanta no superior a los cien (100)
salarios mnimos legales mensuales vigentes. No obstante, los jueces de paz no tendrn
competencia para conocer de las acciones constitucionales y contencioso-administrativas, as como de las acciones civiles que versen sobre la capacidad y el estado civil de
las personas, salvo el reconocimiento voluntario de hijos extramatrimoniales.
La justicia de paz se gua por los siguientes principios previstos en la Ley 497:
Equidad. Las decisiones que profieran los jueces de paz debern ser en equidad,
conforme los criterios de justicia propios de la comunidad.
Eficiencia. La administracin de justicia de paz debe cumplir con la finalidad de
promover la convivencia pacfica en las comunidades de todo el territorio nacional.
Oralidad. Todas las actuaciones que se realicen ante la jurisdiccin de paz sern
verbales, salvo las excepciones sealadas en la ley.
Autonoma e independencia. La justicia de paz es independiente y autnoma, con
el nico lmite de la Constitucin Nacional. Ningn servidor pblico podr insinuar,
exigir, determinar o aconsejar a un juez de paz las decisiones o criterios que deba adoptar en sus intervenciones, so pena de incurrir en mala conducta, sancionable disciplinariamente.
Gratuidad. La justicia de paz ser gratuita y su funcionamiento estar a cargo
del Estado, sin perjuicio de las expensas o costas que seale el Concejo Superior de la
Judicatura.
Garanta de los derechos. Es obligacin de los jueces de paz respetar y garantizar
los derechos, no solo de quienes intervienen en el proceso directamente, sino de todos
aquellos que se afecten con l.
[612]
[613]
Actuar directamente o a travs de delegados suyos en los procesos civiles, contenciosos, laborales, de familia, penales, agrarios, mineros y de polica y en los
dems en que deba intervenir por mandato de la ley.
Con base en el artculo 282 de la Constitucin interponer la accin de tutela y asumir la representacin del Defensor del Pueblo cuando este ltimo se la delegue.
Los funcionarios de la personera distrital que por delegacin acten como agentes del ministerio pblico no debern acreditar las calidades de los magistrados,
jueces y fiscales ante los cuales ejerzan las funciones delegadas, tampoco tendrn
la remuneracin, derechos y prestaciones de estos.
Recibir quejas y reclamos sobre el funcionamiento de la administracin y procurar la efectividad de los derechos e intereses de los asociados.
Orientar a los ciudadanos en sus relaciones con la administracin, indicndoles la
autoridad a la que deben dirigirse para la solucin de sus problemas.
Velar por la efectividad del derecho de peticin. Con tal fin debe instruir debidamente a quienes deseen presentar una peticin, escribirla de quienes no
pudieren o supieren hacerlo, recibir y solicitar que se tramiten las peticiones y
recursos de que tratan los ttulos I y II del Cdigo Contencioso Administrativo.
Poner en conocimiento de las autoridades competentes los hechos que considere irregulares, a fin de que sean corregidos y sancionados.
Velar por la defensa de los bienes del distrito y demandar de las autoridades competentes las medidas necesarias para impedir la perturbacin y ocupacin de los
bienes fiscales y de uso pblico.
Exigir de las autoridades distritales las medidas necesarias para impedir la propagacin de epidemias y asegurar la proteccin de la diversidad e integridad
del medio ambiente y la conservacin de reas de especial importancia ecolgica.
Vigilar la conducta oficial de los ediles, empleados y trabajadores del distrito, verificar que desempeen cumplidamente sus deberes, adelantar las investigaciones
disciplinarias e imponer las sanciones que fueren del caso, todo de conformidad
con las disposiciones vigentes.
Vigilar de oficio o a peticin de parte los procesos disciplinarios que se adelanten
en las entidades del distrito, y
Procurar la defensa de los derechos e intereses del consumidor.
Son atribuciones del personero como defensor de los derechos humanos:
Coordinar la defensora pblica en los trminos que seale la ley.
Cooperar con el defensor del pueblo en la implantacin de las polticas que
este fije.
Divulgar la Constitucin y, en coordinacin con otras autoridades, adelantar programas de educacin y concientizacin sobre los derechos humanos y los deberes fundamentales del hombre.
Recibir quejas o reclamos sobre la violacin de los derechos civiles y polticos y
las garantas sociales.
Solicitar de los funcionarios de la rama judicial los informes que considere necesarios sobre hechos que se relacionen con la violacin de los derechos humanos,
Velar por el respeto de los derechos humanos de las personas recluidas en establecimientos carcelarios, psiquitricos, hospitalarios y en ancianatos y orfelinatos.
[615]
con los organismos de accin comunal de segundo grado fundadores y que posteriormente se afilien.
Es organismo de accin comunal de cuarto grado, la confederacin nacional de
accin comunal, tiene la misma naturaleza jurdica de las juntas de accin comunal y
se constituye con los organismos de accin comunal de tercer grado fundadores y que
posteriormente se afilien.
Promover y fortalecer en el individuo, el sentido de pertenencia frente a su comunidad, localidad, distrito o municipio a travs del ejercicio de la democracia
participativa.
Crear y desarrollar procesos de formacin para el ejercicio de la democracia.
Planificar el desarrollo integral y sostenible de la comunidad.
Establecer los canales de comunicacin necesarios para el desarrollo de sus actividades.
Generar procesos comunitarios autnomos de identificacin, formulacin, ejecucin, administracin y evaluacin de planes, programas y proyectos de desarrollo comunitario.
Celebrar contratos con empresas pblicas y privadas del orden internacional, nacional, departamental, municipal y local, con el fin de impulsar planes,
programas y proyectos acordes con los planes comunitarios y territoriales de
desarrollo.
Crear y desarrollar procesos econmicos de carcter colectivo y solidario para lo
cual podrn celebrar contratos de emprstito con entidades nacionales o internacionales.
Desarrollar procesos para la recuperacin, recreacin y fomento de las diferentes
manifestaciones culturales, recreativas y deportivas, que fortalezcan la identidad
comunal y nacional.
Construir y preservar la armona en las relaciones interpersonales y colectivas,
dentro de la comunidad, a partir del reconocimiento y respeto de la diversidad
dentro de un clima de respeto y tolerancia.
Lograr que la comunidad est permanentemente informada sobre el desarrollo
de los hechos, polticas, programas y servicios del Estado y de las entidades que
incidan en su bienestar y desarrollo;
Promover y ejercitar las acciones ciudadanas y de cumplimiento, como mecanismos previstos por la constitucin y la ley, para el respeto de los derechos de
los asociados.
Divulgar, promover y velar por el ejercicio de los derechos humanos, fundamentales y del medio ambiente consagrados en la Constitucin y la ley.
[617]
Establece el artculo 23 de la Ley 743, que constituye acto de afiliacin la inscripcin directa en el libro de afiliados. Excepcionalmente, proceder la inscripcin
mediante solicitud escrita y radicada con la firma de recibido por el secretario de la
organizacin o el organismo interno que los estatutos determinen o en su defecto ante
la personera local o la entidad pblica que ejerce control y vigilancia. Es obligacin del
dignatario ante quien se solicita la inscripcin o quien haga sus veces, inscribir al peticionario, a menos que, segn los estatutos, exista justa causa para no hacerlo, situacin
que deber resolver el comit conciliador dentro de los tres (3) das hbiles siguientes.
Si dentro de este trmino no hay pronunciamiento alguno, se inscribir automticamente al peticionario.
6. Vigilancia anticorrupcin
La corrupcin es uno de los grandes males que aqueja la institucionalidad colombiana, y los municipios no son la excepcin. Segn la organizacin Transparencia Internacional, la corrupcin se entiende como el abuso de posiciones, poder o confianza, para beneficio particular en detrimento del inters colectivo, realizado a travs de ofrecer o solicitar,
entregar o recibir, bienes en dinero o en especie, cambio de acciones, decisiones u omisiones. Este fenmeno es uno de los principales lastres para la institucionalidad colombiana
y para el uso de los recursos pblicos en la lucha contra la pobreza y el mejoramiento de la
calidad de vida de las comunidades. A manera de reflexin de los personeros en su tarea
de combatir todas las formas de corrupcin en su municipio y de recuperar la confianza,
la credibilidad y el respeto de la ciudadana en las entidades pblicas, referimos algunos
de los resultados del estudio adelantado por la Corporacin Transparencia por Colombia
llamado ndices de transparencia departamental y municipal 2008-2009:
La gobernacin de Santander (84,0 de calificacin), seguida de las de Caldas (81,7),
Boyac (80,3), Risaralda (78,4), Quindo (78,3), Cundinamarca (78,2), Atlntico (77,9),
[618]
Norte de Santander (77,7) y Nario (76,8) lideran la lista de las entidades con mejor nivel
de transparencia y se ubicaron en la categora de riesgo moderado de corrupcin.
Contrario a esta, la gobernacin del Guaviare tiene la peor calificacin al ubicarse
en un nivel muy alto de riesgo de corrupcin. Llama la atencin que los departamentos
con frontera, excepto Choc, estn en el grupo que tiene un riesgo alto de corrupcin:
Amazonas, Vaups, Cesar, Putumayo, Guana, Vichada y La Guajira.
El panorama en la contratacin deja mucho qu pensar. Segn el informe, hay
demasiada discrecionalidad en la contratacin. Hay poca o nula publicidad antes y
despus del proceso (de licitacin), muchas veces con un solo proponente y la mayora
de las veces sin interventoras. Durante 2008 y 2009 solo se public en el Portal nico de Contratacin el 50% de las licitaciones adjudicadas por las gobernaciones. Solo
el 40% de ellas usaron la figura de interventora para verificar el cumplimiento de los
contratos y el 30% de la contratacin que adjudicaron en 2008 se hizo sin un concurso
o llamado pblico.
El 7% de las gobernaciones tienen en cargos directivos a funcionarios que no
cumplen con los requisitos mnimos definidos en el manual de funciones de la entidad.
Adems, la contratacin de empleados por prestacin de servicios supera en 60% el
personal vinculado a la planta de personal. A ello se suma la poca informacin que las
gobernaciones publican para que sus habitantes conozcan quines son los funcionarios
principales y cmo es el organigrama.
Hay debilidades en la gestin de las oficinas de control interno disciplinario de
las gobernaciones. En la regin Occidente solo la mitad tramita cerca de 90% de las
denuncias recibidas por estas oficinas, en las regiones Amazona y Pacfica solo 33% de
las gobernaciones alcanzan este 90%, en la regin Caribe nicamente 28% gestiona el
porcentaje mencionado y en Centro Oriente, apenas 16% hace una adecuada gestin
de las denuncias, contempla el informe.
Al igual que las gobernaciones, es bajo el porcentaje de las alcaldas que difunden
sus procesos licitatorios, sus planes de accin, trmites, sistemas de atencin al ciudadano y lo ms grave: sus programas sociales. No se sabe con qu condiciones, con qu
criterios exactos, cmo, ni quines pueden acceder o han accedido a programas como
Familias en Accin, Programas de Adultos Mayor, entre otros. Ninguna de las 148 entidades evaluadas publica informacin en su sitio web sobre programas sociales que se
ofrecen en educacin, vivienda, salud y adulto mayor, se describe en el informe.
La contratacin en las alcaldas tambin es un tema que debera mirarse con lupa.
Como ocurre en las gobernaciones; esta se rajan, obtienen un 49,9 de calificacin, indicador que se convierte en una fuerte alerta sobre la situacin de opacidad en los procesos de
contratacin de las entidades territoriales. Tampoco hay coherencia entre las licitaciones
realizadas y las publicadas en el Portal nico de Contratacin. Mientras los municipios
[619]
informan que se realizaron 548 licitaciones, solo aparecen publicadas 147, es decir, ms del
70% de las licitaciones realizadas no se publicaron en el PUC como lo expresa la ley.
Para Transparencia por Colombia es muy grave que ninguno de los municipios
est situado en un riesgo bajo de corrupcin. Solo 10% est en riesgo moderado y el
90% restante en riesgos medio, alto y muy y alto. Entre las calificaciones ms aceptables estn los municipios de Madrid (Cundinamarca), Pereira (Risaralda), San Juan de
Pasto (Nario), Carmen de Viboral (Antioquia), Tocancip (Cundinamarca), Los Patios
(Norte de Santander), Cha (Cundinamarca), Sabaneta (Antioquia), Yopal (Casanare),
Bucaramanga (Santander), Facatativ (Cundinamarca), Envigado (Antioquia), Rionegro (Antioquia) y Calarc (Quindo).
De los 19 municipios con la peor calificacin y tienen un riesgo muy alto de corrupcin estn Dibulla (La Guajira), El Paso (Cesar), Carmen de Bolvar (Bolvar), Chaln
(Sucre) y San Jos del Guaviare (Guaviare).
Solo las contraloras departamentales de Valle y Antioquia se ubican en un nivel
bajo de riesgo de corrupcin. Sin embargo, tambin preocupa que solo 12 de ellas (de
las 32 evaluadas) publiquen en su sitio web el plan estratgico. En cuanto a las municipales, solo 15 publicaron dichos documentos en sus pginas en internet. El escenario ms dramtico se configura al detallar la publicacin de los Planes de Accin. Tan
solo el 22.2% de las contraloras municipales (6 entidades) y solo 12,5% (4 contraloras)
cuentan con los Planes de Accin en sus respectivos sitios web.
As las cosas, los personeros deben prestar especial atencin a los procesos de
contratacin, a la eficiencia y eficacia de las entidades pblicas en el cumplimiento de
las leyes y de sus propsitos misionales, y a la facilitacin de informacin a la ciudadana
para el ejercicio del control social. Debe tener en cuenta que las alcaldas municipales
y distritales y las oficinas o secciones de compras de las gobernaciones y dems dependencias estatales, estarn obligadas a publicar en sitio visible de las dependencias
de la respectiva entidad una vez al mes, en lenguaje sencillo y asequible al ciudadano
comn, una relacin singularizada de los bienes adquiridos y servicios contratados, el
objeto y el valor de los mismos, su destino y el nombre del adjudicatario, as como las
licitaciones declaradas desiertas.
El artculo 52 de la Ley 190 establece que a nivel municipal el personero municipal vigilar el cumplimiento de esta norma a nivel departamental y a nivel nacional lo
har la Procuradura General de la Nacin.
7. Acciones testamentarias
De conformidad con los artculos 1113 y 1115 del Cdigo Civil, todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica,
[620]
ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento,
de otra manera, la asignacin se tendr por no escrita. Valdrn, con todo, las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas
personas. Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia sin
designarlo, se darn al establecimiento de beneficencia que el jefe del territorio designe, prefiriendo alguno de los de la vecindad o residencia del testador. Lo que se
deja al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender
dejado a un establecimiento de beneficencia y se sujetar a la disposicin que se
acaba de sealar.
Lo que en general se dejare a los pobres, sin determinar el modo de distribuirlo, se
aplicar al establecimiento pblico de beneficencia o caridad que exista en el lugar del
domicilio del testador, si en dicho lugar hubiere tal establecimiento y si no lo hubiere
se aplicar al establecimiento pblico de beneficencia o caridad ms inmediato a dicho
domicilio, salvo los casos siguientes:
317
La Registradura Nacional del Estado Civil al tomar las huellas digitales con el fin de expedir
documentos de identidad, lo har en un formato el cual se conservar en el archivo nico de
la capital de la Repblica, sin perjuicio de las bases de datos incorporadas a los programas de
computador donde se almacena la informacin para consulta. Esta informacin podr conservarse en forma descentralizada, en medio de almacenamiento electrnico u ptico. La unificacin de los registros dactiloscpicos es obligacin de todas las entidades del Estado.
[622]
319
320
En el Siglo XVIII, algunos de los filsofos de la ilustracin sealaron la relacin que existe entre una actitud
de tolerancia y el progreso de los pueblos. El progreso en las ciencias, en la tecnologa, en las leyes y costumbres solo poda desarrollarse en un marco adecuado de respeto y proliferacin de ideas divergentes.
Es algo que numerosos ilustrados sealaron reiteradamente, con la excepcin de Rousseau, cuya visin del
progreso difera. As, la concepcin de progreso desarrollada por Turgot en sus Discursos sobre el progreso
humano (TURGOT, A.R.J. (1991) Discursos sobre el progreso humano. Madrid: Tecnos. (versin original
1750)) parte de la idea de que el ser humano se encuentra en principio sobre el mundo como frente a
un enigma. Solo mediante la experiencia y mltiples tanteos puede llegar a hacerse una imagen clara del
mundo.
Tomado de: http://www.proyectopv.org
A nivel personal, en la psicologa del individuo, sin embargo, muchas veces depende de cmo el individuo
percibe la situacin, se basa en la seleccin de opciones que escoge en el momento. Se considera gene-
[623]
una tolerancia propia del que exige sus derechos: La oposicin de Gandhi al gobierno
britnico de la India no es visceral sino tolerante, fruto de una necesaria prudencia. En
sus discursos repetir incansablemente que, dado que el mal solo se mantiene por la
violencia, es necesario abstenerse de toda violencia.
La tolerancia no debe entenderse como una actitud pasiva ante la vida, ante las
injusticias o ante los atropellos a la dignidad humana o a la vida e integridad de otras
criaturas o seres de la naturaleza y los ecosistemas Cundo se debe tolerar algo? La respuesta genrica es: siempre que, de no hacerlo, se estime que ha de ser peor el remedio
que la enfermedad. Se debe permitir un mal cuando se piense que impedirlo provocar
un mal mayor o impedir un bien superior. Ah entra en juego nuestro discernimiento.
Defender una doctrina, una costumbre, un dogma, implica casi siempre no tolerar su
incumplimiento. Con este concepto entendemos claramente que la verdad siempre
surge desde la individualidad y que las verdades generalistas solo nos llevan a un camino de confusin.
De todas formas, hay dos evidencias claras: que hay que ejercer la tolerancia, y
que no todo puede tolerarse. Compaginar ambas evidencias es un arduo problema.
Todos los anlisis realizados por filsofos y estudiosos de la materia, al respecto a la
tolerancia, aprecian la dificultad de precisar su ncleo esencial: los lmites entre lo tolerable y lo intolerable. De nuevo, y como en casi todos nuestros acontecimientos diarios,
debemos beber en la fuente de la sencillez, ella ser la encargada de otorgarnos el discernimiento que nos de la inspiracin para el obrar.
Hemos hablando de la tolerancia como parte del respeto a la diversidad. Se
trata de una actitud de consideracin hacia la diferencia, de una disposicin a admitir
en los dems una manera de ser y de obrar distinta de la propia, de la aceptacin del
pluralismo. Ya no es permitir un mal sino aceptar puntos de vista diferentes y legtimos,
ceder en un conflicto de intereses justos. Y como los conflictos y las violencias son la
ralmente que no hay tolerancia sin agresin, es decir que solo se puede ser tolerante frente aquello que
molesta, es decir con lo que no se est de acuerdo, pero que se acepta por conformidad social, respeto al
grupo o individuo, por ejemplo en el humanismo, o para la defensa de un ideal de libertad, o de obediencia
a un precepto religioso, el liberalismo o el islam. Muchas veces la eleccin de una u otra forma depende
ms de la intencin del individuo y de lo que este quiere comunicar que de una opcin entre una forma
correcta y otra incorrecta. En muchas ocasiones puede haber varias opciones correctas para expresar una
misma cosa. Tambin depende de la fuerza social, generalmente del grupo, frente a la que se manifiesta
intolerancia. As, actitudes filosficamente intolerantes, puritanas, racistas o de fanatismo religioso se manifiestan o no, en diversos grados, dependiendo del poder social del grupo que las manifiesta.
[624]
[625]
Los Estudiantes beneficiarios del Crdito Educativo presentarn a la Comunidad Negra los servicios afines con la carrera segn los compromisos que establezcan, al aceptar el beneficiario,
trabajos organizativos, acadmicos o sociales en periodos vacacionales o al finalizar sus estudios. En cualquier caso, este trabajo ser objeto de seguimiento que tiene como base el informe realizado por el beneficiario refrendado por la organizacin registrada ante la respectiva
Comisin Consultiva Departamental o Regional o el personero municipal donde no exista.
Este trabajo comunitario ser reconocido, valorado y avalado por el proceso acadmico de la
Universidad.
[626]
Atender las peticiones, quejas y consultas que les sean formuladas por los partidos o movimientos polticos con personera jurdica y los candidatos inscritos,
as como los movimientos sociales y grupos significativos de ciudadanos, relacionadas con sus derechos, deberes y garantas electorales y darles el trmite correspondiente de acuerdo con la ley.
Coordinar con el Consejo Nacional Electoral y la Registradura Nacional del Estado Civil, el suministro de la informacin electoral.
Darle trmite prioritario a las quejas presentadas por la violacin de los derechos
humanos en relacin con el proceso electoral y velar por el libre ejercicio de los
derechos polticos.
Coordinar las acciones con las comisiones departamentales y distritales o municipales, con el propsito de agilizar los trmites correspondientes en materia de
seguimiento poltico y garantas electorales.
Velar por la preservacin del orden pblico y las garantas para el desarrollo de las
campaas polticas en sus distintos niveles territoriales.
nos que determinan las leyes y los reglamentos que expida el Ministerio de Comunicaciones, el Consejo Nacional de Televisin y el Consejo Nacional Electoral.
Celebrar reuniones peridicas con el Tribunal Nacional de Garantas Electorales,
como con los Tribunales Seccionales y Locales de Garantas y Vigilancia Electoral,
para efectos de coordinacin, intercambio de informacin y unificacin de criterios en asuntos de competencia comn.
Asesorar a los dems rganos del gobierno en la vigilancia de la cabal aplicacin
del estatuto de la oposicin y dems normas que amparen los derechos de los
partidos y movimientos polticos y de los candidatos inscritos, en coordinacin
con las autoridades electorales competentes a nivel nacional, departamental, distrital y municipal.
en conflicto, en los casos en que las controversias surjan como consecuencia del
irregular o arbitrario uso o aprovechamiento de dichos terrenos;
Informar al Incora por escrito sobre la ocupacin o uso indebido de los playones
y sabanas comunales y respecto de los conflictos que se presenten con motivo de
su uso o explotacin comunal.
El Cdigo Sanitario prev que la informacin epidemiolgica servir para actualizar el diagnstico y divulgar el conocimiento de la situacin de salud de la comunidad, para promover la
reduccin y la prevencin del dao en la salud. La informacin epidemiolgica es obligatoria
para todas las personas naturales o jurdicas, residentes o establecidas en el territorio nacional,
dentro de los trminos de responsabilidad, clasificacin, periodicidad, destino y claridad que
reglamente el Ministerio de Salud. La informacin epidemiolgica es de carcter confidencial
y se deber utilizar nicamente con fines sanitarios. El secreto profesional no podr considerarse como impedimento para suministrar dicha informacin. Para solicitar datos o efectuar
procedimientos relacionados con investigaciones en el campo de la salud, cualquier persona
o institucin requiere de autorizacin previa del Ministerio de Salud o la entidad delegada al
efecto.
[632]
Exigir a las entidades pblicas o privadas que realicen obras de gran magnitud en
el territorio de su jurisdiccin, estudios previos sobre los posibles efectos de desastre que pueden provocar u ocasionar y la manera de prevenirlos, en los casos
que determine la Oficina Nacional para la Atencin de Desastres.
Dirigir, coordinar y controlar, por intermedio del jefe de la respectiva administracin, todas las actividades administrativas y operativas indispensables para atender las situaciones de desastre regional o local.
Designar a los funcionarios o dependencias responsables de atender las funciones relacionadas con el plan nacional para la prevencin y atencin de desastres,
los planes de contingencia, de atencin inmediata de situaciones de desastre, los
planes preventivos y los planes de accin especficos.
Colaborar con la actualizacin y mantenimiento del sistema integrado de informacin, de acuerdo con las directrices trazadas por los comits regionales y locales.
Establecer los procedimientos y los equipos para el sistema integrado de informacin de que disponga el gobierno nacional.
Cumplir las normas que entren a regir con ocasin de la declaratoria de situaciones de desastre o que deben continuar rigiendo durante las fases de rehabilitacin, reconstruccin y desarrollo.
Atender las recomendaciones que en materia de prevencin, atencin y rehabilitacin les formulen los comits regionales y locales.
Dictar normas especiales para facilitar las actividades de reparacin y reconstruccin de las edificaciones afectadas por la situacin de desastre declarada y para
establecer el control fiscal posterior del gasto destinado a la ejecucin de actividades previstas en el plan de accin especfico para la atencin de una situacin
de desastre.
Evaluar, por intermedio de las secretaras de salud, los aspectos de salud, la coordinacin de las acciones mdicas, el transporte de vctimas, la clasificacin de
[633]
Posibilitar a los habitantes el acceso a las vas pblicas, infraestructuras de transporte y dems espacios pblicos y su destinacin al uso comn y hacer efectivos
los derechos constitucionales de la vivienda y los servicios pblicos domiciliarios.
Atender los procesos de cambio en el uso del suelo y adecuarlo en aras del inters
comn, procurando su utilizacin racional en armona con la funcin social de la
propiedad a la cual le es inherente una funcin ecolgica, buscando el desarrollo
sostenible.
Propender al mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la distribucin equitativa de las oportunidades, los beneficios del desarrollo y la preservacin del patrimonio cultural y natural.
certacin entre los intereses sociales, econmicos y urbansticos, mediante la participacin de los pobladores y sus organizaciones. Esta concertacin tendr por objeto
asegurar la eficacia de las polticas pblicas respecto de las necesidades y aspiraciones
de los diversos sectores de la vida econmica y social relacionados con el ordenamiento
del territorio municipal, teniendo en cuenta los principios sealados anteriormente.
La participacin ciudadana podr desarrollarse mediante el derecho de peticin,
la celebracin de audiencias pblicas, el ejercicio de la accin de cumplimiento, la intervencin en la formulacin, discusin y ejecucin de los planes de ordenamiento y en
los procesos de otorgamiento, modificacin, suspensin o revocatoria de las licencias
urbansticas, en los trminos establecidos en la ley y sus reglamentos.
El personero debe tener en cuenta las siguientes caractersticas de la vivienda de
inters social: la vivienda unifamiliar 35 m2, bifamiliar, 70 m2 y multifamiliar 120 m2. El
porcentaje mnimo de las cesiones urbansticas gratuitas para el desarrollo de programas VIS tipos 1 y 2 ser del 25% del rea neta urbanizable, distribuido as: para espacio
pblico, entre el 15% al 20% del rea neta urbanizable, para equipamiento, entre el 5%
al 10% del rea neta urbanizable. La densidad habitacional aprovechable ser el resultado de aplicar las anteriores normas de lote mnimo y cesiones urbansticas gratuitas
sobre el predio objeto de desarrollo y, en todo caso, se calcular buscando generar el
mximo nmero de soluciones posibles en las condiciones de precio de las viviendas de
inters social tipos 1 y 2 que establecen las normas vigentes.
323
Se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados por el empresario para
realizar los fines de la empresa. Una misma persona podr tener varios establecimientos de comercio, y, a
su vez, un solo establecimiento de comercio podr pertenecer a varias personas, y destinarse al desarrollo
de diversas actividades comerciales.
[635]
obstante es obligatorio para el ejercicio del comercio que los establecimientos abiertos
al pblico renan los siguientes requisitos:
Cumplir con todas las normas referentes al uso del suelo, intensidad auditiva,
horario, ubicacin y destinacin expedida por la autoridad competente del respectivo municipio. Las personas interesadas podrn solicitar la expedicin del
concepto de las estas a la entidad de planeacin o quien haga sus veces en la
jurisdiccin municipal o distrital respectiva.
Cumplir con las condiciones sanitarias descritas por la Ley 9 de 1979 y dems
normas vigentes sobre la materia.
Requerirlo por escrito para que en un trmino de 30 das calendario cumpla con
los requisitos que hagan falta.
Ordenar la suspensin de las actividades comerciales desarrolladas en el establecimiento, por un trmino hasta de 2 meses, para que cumpla con los requisitos
de la ley.
El Consejo de Estado, ha sostenido que existen ciertos elementos esenciales en todo acto administrativo que predeterminan la validez y la eficacia misma del acto. Esos actos son: La competencia de la autoridad administrativa, la voluntad en la expedicin, el contenido, la motivacin,
la finalidad y la forma. C.E., Sentencia de 4 de julio de 1984, reitera el auto de marzo 9 de 1971,
Sala Plena de lo Contencioso Administrativo.
[637]
ciones y competencias se encuentre, as sea de manera genrica, atribuido el cumplimiento de tales funciones. Este es un instrumento de la administracin de las entidades
del Estado fundamentado en los principios del logro de los fines del estado social de
derecho y la cooperacin armnica entre las diversas ramas del poder pblico.
Mediante esta prctica, al personero se le encargan un sinnmero de tareas, en
la mayora de los casos sin suministrarle los medios adecuados para poder cumplirlas.
Es recomendable que las autoridades que mediante despachos comisorios encargan
tareas a los personeros les consulten de manera previa sobre las capacidades y disponibilidades para poder cumplirlas o que dispongan de los medios y recursos para que las
puedan llevar a cabo.
Las diversas instancias superiores de la Procuradura General de la Nacin, la Defensora del Pueblo, los ministerios y algunos departamentos administrativos, superintendencias, agencia presidencial para la Accin Social y la Cooperacin Internacional,
el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, las personeras de otros municipios, son
algunas de las entidades que ms tareas le remiten al personero municipal.
El personero debe notificarse de dichas tareas, acusar recibo indicando las acciones que emprender y una vez cumplido el encargo, responder debidamente. En este
sentido la Corte Constitucional ha sealado que El incumplimiento del despacho comisorio por el funcionario (), viola flagrantemente el debido proceso administrativo
en tanto derecho fundamental, porque los actos administrativos se encuentran amparados por una presuncin de legalidad, trasladndose de manera ordinaria al particular
la carga de probar lo contrario. Esta presuncin tiene una contrapartida y es la de que
los actos que generen situaciones particulares y concretas tambin son de obligatorio
cumplimiento por parte de la administracin, a diferencia de los actos reglamentarios
que ella puede modificar o revocar en cualquier tiempo. As, los actos administrativos
son ejecutivos una vez queden en firme. La presuncin de legalidad y su atributo, su
obligatorio cumplimiento, hace que en este tipo de actos no le sea admisible a la administracin su incumplimiento, como ocurri con la interrupcin ilegal del acto o de los
actos, por la administracin325.
Es importante sealar que el incumplimiento de los despachos comisorios es
violatorio del Cdigo Disciplinario nico y por ende genera apertura de proceso disciplinario.
325
[638]
Captulo XI
El personero de los estudiantes
En todos los establecimientos de educacin bsica y de educacin media y en cada ao
lectivo, los estudiantes elegirn a un alumno del ltimo grado que ofrezca el establecimiento, para que acte como personero de los estudiantes y promotor de sus derechos
y deberes326.
El personero de los estudiantes tendr las siguientes funciones:
Presentar ante el rector del establecimiento las solicitudes que considere necesarias para proteger los derechos de los estudiantes y facilitar el cumplimiento de
sus deberes.
Las decisiones respecto a las solicitudes del personero de los estudiantes sern
resueltas en ltima instancia por el consejo directivo del organismo que haga las veces
de suprema autoridad del establecimiento.
La educacin, seala el artculo 92 de la Ley 115, debe favorecer el pleno desarrollo de la personalidad del educando, dar acceso a la cultura, al logro del conocimiento
cientfico y tcnico y a la formacin de valores ticos, estticos, morales, ciudadanos
y religiosos, que le faciliten la realizacin de una actividad til para el desarrollo socioeconmico del pas. Los establecimientos educativos incorporarn en el proyecto
educativo institucional acciones pedaggicas para favorecer el desarrollo equilibrado y
armnico de las habilidades de los educandos, en especial las capacidades para la toma
326
La Corte Constitucional, en la Sentencia C-555 de 1994 seal que el legislador ha establecido un requisito
razonable para los cargos representativos de personero estudiantil y miembro del consejo directivo: cursar
el ltimo grado en el establecimiento educativo. La condicin impuesta garantiza, por regla general, una
mejor mediatizacin de los intereses de todos los estudiantes, si se toma en cuenta el mayor nmero de
experiencias y conocimientos que necesariamente ha acumulado el estudiante que se encuentra en esa
situacin y su mayor grado de madurez, todo lo cual seguramente le permite ser ms consciente de las
necesidades y anhelos del cuerpo estudiantil. Si bien todo requisito supone un grado de limitacin, el
examinado no impide que el universo de los estudiantes participe en la eleccin como electores y que, en
su momento, toda persona tenga la posibilidad de acceder a dichos cargos representativos cuando llegue
al ltimo grado.
[639]
de decisiones, la adquisicin de criterios, el trabajo en equipo, la administracin eficiente del tiempo, la asuncin de responsabilidades, la solucin de conflictos y problemas y
las habilidades para la comunicacin, la negociacin y la participacin.
El candidato a personero estudiantil debe ser ejemplo de comportamiento para
el resto de estudiantes, no solo siendo educado, cumplido, comprometido y juicioso,
sino que debe servir de referente en el desarrollo de un proceso educativo integral que
tenga sus bases en unos valores slidos y que se extienda al uso eficiente del tiempo
libre, ya sea en aprendizajes complementarios, en la prctica de un deporte o en el
aprendizaje de un arte, por ejemplo. Un personero estudiantil no solo debe ser buen
estudiante, debe ser tambin buen hijo, buen hermano, buen vecino, buen compaero
de grupo y ante todo debe ser una gran persona327.
El personero de los estudiantes debe recordar que son fines de la educacin que
l debe coadyuvar a que se protejan, se implementen y se mejoren continuamente, los
siguientes:
El pleno desarrollo de la personalidad sin ms limitaciones que las que le imponen los derechos de los dems y el orden jurdico, dentro de un proceso de
formacin integral, fsica, psquica, intelectual, moral, espiritual, social, afectiva,
tica, cvica y dems valores humanos.
327
[640]
La creacin y fomento de una conciencia de la soberana nacional y para la prctica de la solidaridad y la integracin con el mundo, en especial con Latinoamrica
y el Caribe.
El desarrollo de la capacidad crtica, reflexiva y analtica que fortalezca el avance
cientfico y tecnolgico nacional, orientado con prioridad al mejoramiento cultural y de la calidad de vida de la poblacin, a la participacin en la bsqueda de
alternativas de solucin a los problemas y al progreso social y econmico del pas.
La adquisicin de una conciencia para la conservacin, proteccin y mejoramiento del medio ambiente, de la calidad de vida, del uso racional de los recursos
naturales, de la prevencin de desastres, dentro de una cultura ecolgica y del
riesgo y la defensa del patrimonio cultural de la nacin.
La formacin en la prctica del trabajo, mediante los conocimientos tcnicos y
habilidades, as como en la valoracin del mismo como fundamento del desarrollo individual y social.
La formacin para la promocin y preservacin de la salud y la higiene, la prevencin integral de problemas socialmente relevantes, la educacin fsica, la recreacin, el deporte y la utilizacin adecuada del tiempo libre, y
La promocin en la persona y en la sociedad de la capacidad para crear, investigar, adoptar la tecnologa que se requiere en los procesos de desarrollo del pas y
le permita al educando ingresar al sector productivo.
De la misma manera, el personero estudiantil debe recordar que es objetivo primordial de todos y cada uno de los niveles educativos el desarrollo integral de los educandos mediante acciones estructuradas encaminadas a:
Formar la personalidad y la capacidad de asumir con responsabilidad y autonoma sus derechos y deberes;
Proporcionar una slida formacin tica y moral y fomentar la prctica del respeto a los derechos humanos;
[641]
1. El manual de convivencia
Los establecimientos educativos tendrn un reglamento o manual de convivencia, de conformidad con el artculo 87 de la Ley 115, en el cual se definan los derechos y
obligaciones de los estudiantes. Los padres o tutores y los educandos al firmar la matrcula correspondiente en representacin de sus hijos, estarn aceptando el mismo. Ha
dicho la Corte Constitucional que la redaccin de los planes de educacin institucional
que incluyen los manuales de convivencia, constituye el marco en el que por primera
vez, en realidad, tiene voluntad la comunidad educativa. El desarrollo del gobierno escolar conforme los principios democrticos no rie con la aceptacin del reglamento
en el momento de inscribir la matrcula, el compromiso adquirido no significa que la
voluntad queda atada por completo y para siempre, pues puede cambiar conforme
los procedimientos previstos para las reformas, adems, los manuales de convivencia
deben tener mecanismos de participacin en donde los miembros de la comunidad
puedan expresar las opiniones, las crticas o el disenso ante las normas educativas328.
El personero municipal y el personero Estudiantil deben saber que la Corte Constitucional ha sealado que La comunidad educativa de cada plantel, compuesta por
los estudiantes, padres y acudientes, docentes y administradores, tiene la potestad de
adoptar el Manual de Convivencia, pero no la libertad de desconocer libertades constitucionalmente consagradas. Al respecto, la Corte Constitucional considera: a) que tal
potestad hace parte del desarrollo normativo del derecho a la participacin; b) que el
Manual de Convivencia obliga a todos los miembros de la comunidad educativa; c) que
para cada categora de sus integrantes se regulan all funciones, derechos y deberes; d)
que se obligan voluntariamente el alumno, los padres y acudientes, as como el establecimiento en los trminos de ese manual en el acto de la matrcula; e) que ese es un
contrato por adhesin y el juez de tutela puede ordenar que se inaplique y modifique,
328
[642]
329
[643]
cin en solo una parte de la poblacin que la demanda con derecho. Las consideraciones
de salubridad habilitan a los establecimientos educativos para tener en cuenta el aseo,
para inculcar en sus alumnos hbitos higinicos, para ofrecerles educacin sexual, pero
no para imponerles su particular criterio de pulcritud.
()
Uso de uniformes
() En cuanto hace al vestido, la regla general es la libertad y el respeto por las distintas
culturas, las condiciones climticas, la capacidad econmica y las preferencias individuales, a la vez que la excepcin se encuentra en el acuerdo de la comunidad educativa para
optar por un uniforme, sea por motivos econmicos o vinculados a una especializacin
de la oferta educativa. El largo del cabello y la forma del peinado, el maquillaje y el adorno
corporal, as como el uso de accesorios hacen parte del derecho a la propia imagen, en
cuyo ejercicio toda persona est facultada para decidir de manera autnoma cmo desea
presentarse ante los dems, si acepta que su figura sea captada y difundida por los medios
de comunicacin cuando no se halla en un lugar pblico o abierto al pblico, si usa barba
o bigote, si disimula o resalta determinada caracterstica fsica, si usa o no las prendas
que estn de moda, etc. En estos asuntos no hay diferencia entre la lgica que permite
afirmar la legitimidad de la prohibicin del pelo largo, y la que atribuira igual calidad a
la hipottica obligacin de rasurarse las piernas y axilas, o a la proscripcin del uso de la
ruana en el colegio. En todos estos ejemplos se viola el derecho consagrado en el artculo
16 Superior, puesto que se llega hasta afectar la permanencia del alumno, a causa de algo
que es tan poco relevante en materia educativa, que no ha impedido al menor actor obtener un buen resultado acadmico, integrarse de manera fructfera con el grupo de sus
compaeros y mantener una vida social disciplinariamente intachable, as el manual de
su colegio no comparta la comprensin y aceptacin que el actor encuentra en su familia
por ser quin y cmo es330.
330 Ibd.
[645]
Captulo XII
Algunos desafos de las personeras
Quiero invitar a los personeros y a los lectores de estas pginas, a reflexionar con grandeza sobre los desafos de nuestra institucionalidad, si en verdad queremos abordarlos
para cimentar una paz firme y duradera, y para ello tomo un anlisis que hice en otro
libro de mi autora331. La Constitucin de 1991 abunda en instrumentos e instituciones.
Pero, despus de 20 aos de su remendada vigencia, parece que no logr consenso
para definir el pas que queremos. Es obvio que el pas que tenemos no es el pas que
queremos, y es obvio tambin que las verdaderas transformaciones del derecho deben
asumir con igual intensidad la realidad y la utopa de una sociedad posible.
Los nostlgicos del 86 tienen razn cuando evocan el rigor, la disciplina romana
y la laboriosa minuciosidad que produjo la Constitucin de Nez y Caro. Dur ms
de cien (100) aos y como van las cosas, la Constitucin del 91 ha dejado de existir en
muchos de sus aspectos centrales. Evoca, por excesiva, la paradoja que Robert Brenner
construy refirindose al derecho francs y a la incapacidad de la sociedad de su tiempo para realizarlo: Mientras ms completos eran los derechos de propiedad y libertad
en Francia, mayor pobreza y atraso generaban en la poblacin. Mientras que en Inglaterra fue precisamente la ausencia de tales derechos lo que facilit la puesta en marcha
de un desarrollo econmico real.
La crisis de los rganos de control, es un reflejo de la crisis de los dems; particularmente de la crisis del poder ejecutivo. En el corazn de la ineficiencia del ejercicio del
control, est su prdida de legitimidad y eso fue precisamente aquello que la Constitucin de 1991 no pudo resolver. Desarroll su legalidad, diversific sus instrumentos,
pretendi asegurar su autonoma relativa, pero no pudo innovar con la audacia y la
visin de largo plazo que la crisis del pas exiga.
Entendida la legitimidad en el sentido de Habermas, puede afirmarse que cuando ella no genera consenso la dominacin solo dispone del recurso de la coercin y
consecuentemente, a medida que la crisis econmica y la crisis de racionalidad transfieren e intensifican las necesidades de legitimacin del Estado, tendr que recurrir a
331
Fundamentos de la organizacin y del funcionamiento del Estado Colombiano; Edit. Universidad del Rosario, DIKE, Bogot, 2008.
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e s tat u t o d e l p e r s o n e r o
municipal
El presente documento es la segunda edicin de un trabajo realizado por el autor para el
Instituto de Estudios del Ministerio Pblico en el ao 2010, esta vez coeditado con el apoyo
de la Personera de Santiago de Cali y complementndolo y actualizndolo con
el objeto de ser una gua prctica para la buena gestin de las personeras municipales. En
estos ltimos aos se han expedido una serie de normas que inciden de manera directa
en las funciones y competencias del Personero municipal, tales como el nuevo estatuto
municipal, la ley de regalas, la ley de justicia y paz, la ley orgnica de ordenamiento
territorial, el nuevo cdigo del proceso, el nuevo estatuto anticorrupcin, la ley de
seguridad ciudadana, la ley de defensa del consumidor, entre otras.
Las personeras municipales en Colombia tienen una larga historia que surge enel
mismo momento del descubrimiento por parte de los espaoles, se instaura durante la
Conquista y se consolida durante la poca de la Colonia y en la Repblica. Son ms de
500 aos de historia de esta institucin que ha estado siempre orientada, de acuerdo a las
caractersticas de cada poca, a asegurar el respeto de las reglas de juego de la democracia,
la vigencia del respeto de la dignidad humana y la lucha contra la corrupcin.
Paradjicamente a pesar de su importancia misional y de su presencia en la historia
institucional del pas, la personera municipal es hoy una institucin sin el reconocimiento
social y poltico necesario para una entidad que es pieza maestra de la democracia por las
tareas que debe cumplir en materia de defensa, proteccin y promocin de los derechos
humanos, y como garante de la moralidad pblica, no solo en el actuar de los servidores
pblicos sino de todos los ciudadanos y de sus organizaciones.
Como podr leerse en este libro, la personera cumple un sinnmero de funciones
y atribuciones que el legislador le ha encargado, relacionadas con la guarda y proteccin de
los intereses ms elevados de la sociedad y del bien comn, con la lucha contra la corrupcin
administrativa y los abusos de poder de las autoridades, ya sean cometidos por accin o
por omisin, con la construccin de confianza social entre la comunidad y sus autoridades
locales y viceversa y con el cumplimiento que el Estado social de derecho le ha encargado
a los municipios como clula del ordenamiento poltico institucional colombiano. El lector
encontrar en este libro el rgimen de calidades, eleccin, inhabilidades, incompatibilidades
y prohibiciones del personero y los aspectos ms relevantes del funcionamiento interno
de las personeras municipales, as como las importantes tareas que le competen como
agente del ministerio pblico, en particular en lo relacionado con la funcin disciplinaria
y la facultad de interponer acciones y recursos judiciales para salvaguardar los derechos y
los intereses de la sociedad.