CONCURSO DE ADMISSO CARREIRA DIPLOMTICA (CACD)

1. CARTER JURDICO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO (DIP)

1.1 FUNDAMENTO DE VALIDADE DA NORMA JURDICA INTERNACIONAL; DIP E DIREITO
INTERNO; DIP E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO (LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL)
A FUNDAO DO DIREITO INTERNACIONAL
1) A cincia do Direito Internacional surgiu somente com os chamados pais fundadores da
matria. Tais autores concentram suas teorias nos sculos XVI e XVII, e procuram
estabelecer, pela primeira vez, uma reflexo cientfica sobre a sociedade internacional.
De fato, os tericos buscavam desenvolver reflexes de carter doutrinal, tratando
sistematicamente matrias atinentes s relaes jurdicas entre Estados.
2) Francisco de Vitria, primeiro grande terico do Direito Internacional, tece teorias
sobre o poder e seu alcance. Sustenta que nem o Papa nem os Estados possuem poder
sobre o mundo, portanto, limitado. Questionava e negava a legalidade dos ditos
papais concedidos Espanha e Portugal, em carter feudatrio, e o direito exclusivo de
efetuar conquistas ultramarinas. O tema se torna mais questionvel a partir do modo
de conquista de Cortez e Pizarro (Astecas no Mxico e Incas no Peru, respectivamente),
que levantaram dvidas e protestos, devido s injustias e s crueldades praticadas
nos momentos da conquista e em sua manuteno.
Hoje, todo Estado designado de limites territoriais onde exerce seu poder e jurisdio.
Para o telogo, o Estado uma comunidade que se basta quanto ao seu territrio
(independncia fsica), quanto sua populao e quanto sua organizao e governo
(independncia poltica).
A sociedade internacional, comunitas de totius mundi, compreende todos os seres
humanos: europeus, brbaros, infiis e cristos.
Assim, percebe-se que, para Francisco de Vitria, h, de um lado, os Estados territoriais
soberanos e, de outro, a sociedade internacional que se constituem em entidades
polticas diferentes e dotadas de direitos e limites especficos. Os Estados possuem os
direitos de soberania (que inclui o direito de fazer a guerra justa) e o limite de suas
fronteiras e de seu territrio. A sociedade internacional possui um direito natural inter
gentes (incluindo o direito de liberdade dos mares) e os limites de cada soberania
individual.
Em resumo, h o reconhecimento da soberania do Estado e que este tem como
atributo principal a liberdade, sendo apenas limitado pelo direito natural, considerado
superior. Os Estados devem viver em sociedade, formulando a sociedade internacional,
constituindo uma comunidade jurdica regulada pelo direito internacional. A sociedade
internacional orgnica e solidria, portanto, de soberania limitada. Outro pensamento
importante a defesa acerca dos ndios, j que questiona o modelo divino de poder
(construo de um domnio cristo com centros polticos e espirituais imperador e
papa). Para ele, os ndios no tinham vontade prpria (argumento usado pelos
conquistadores ultramarinos, que consideravam os ndios como sujeitos passveis de
tutela e governo de povos superiores). O direito internacional pertence ao direito
natural.
3) Francisco Surez um terico seguidor do primeiro. Assim, partilha os conceitos de
sociedade internacional de seu mestre, apenas se opondo ao dizer que o direito
internacional um direito positivo humano, e no natural, dizendo que nada mais
que um direito consuetudinrio comum, introduzido pelos costumes dos povos.
As relaes entre Estados so reguladas pelo jus gentium, a arbitragem necessrio,
mas nenhum Estado tem o direito de impor a outros suas leis.

4) Alberico Gentili, advogado e conselheiro jurdico da corte inglesa, leva seu

pensamento para um modelo tcnico-jurdico, preocupa-se com a imunidade dos
embaixadores, por exemplo, e volta-se para a secularizao do direito internacional.
5) Hugo Grotius, pai da matria, o primeiro grande sistematizador laico do direito
internacional. Em de jure belli ac pacis, traz uma nova perspectiva do direito natural,
renovado, racionalista e liberto de vnculos com a teologia. De acordo com Hugo, o
homem possui um desejo de viver em sociedade, no qualquer, mas uma sociedade
pacfica e ordenada segundo sua recta ratio. Os homens, naturalmente, possuem um
desejo de viver em sociedade (appetitus societatis) que os impele a buscar a vida em
sociedade. Essa sociedade, como dito, caracterizada pela tranqilidade e,
principalmente, pela existncia de uma ordem ditada pela reta razo.
O homem, atravs do exerccio racional, constri um direito internacional que promove
a sociabilidade entre os Estados e permite que convivam, ainda que sem alcanar a
paz. A violao de regras de direito natural e razes de auto-interesse do direito a
uma guerra justa.
A vida em sociedade conjuga alguns princpios que, dentre esses, destaca-se o
princpio do cumprimento de pactos (stare pactis e pacta sunt servanda), pois fonte
de todas as obrigaes jurdicas estabelecidas entre os homens. Movidos pelo desejo
de sociedade, os homens convivem juntos estabelecendo ligaes nos seus
relacionamentos atravs da celebrao de pactos e convenes que orientam a
conduo da sociedade. A prtica habitual de pactos na interao humana constri a
sociedade e o direito.
Assim, o direito civil e o direito internacional so frutos pactuais entre os homens.
Exatamente pela obrigao de cumprir os pactos ser uma regra de direito natural,
pode-se dizer que o direito civil e o internacional so vlidos pelo direito natural.
O direito internacional, para Grotius, distingue-se do natural pelo fato de ser varivel,
ter como fonte a vontade humana, os pactos entre Estados, e no somente a reflexo
racional sobre a conformidade ou desconformidade com a natureza humana, a
responsabilidade perante todos os sujeitos de uma sociedade poltica.

DIREITO INTERNACIONAL
VARIVEL
VONTADE HUMANA E PACTOS
RESPONSABILIDADE GERAL DOS SUJEITOS
DE DIP
SUJEITOS S REGRAS DO DIREITO NATURAL

DIREITO NATURAL
IMUTVEL
REFLEXO RACIONAL SOBRE A NATUREZA
HUMANA
IRRESPONSABILIDADE PELOS ATOS
SUBSISTE POR SI PRPRIO

CARTER JURDICO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

1) O DIP compreende um sistema jurdico autnomo, destinado a disciplinar as relaes
entre Estados, Organizaes Internacionais e, ainda, entre aqueles e estas.
2) H trs possibilidades de combinaes de relaes jurdicas entre os sujeitos do
direito:
a) Estado Estado ex: Brasil - Argentina
b) Organizao Internacional Organizao Internacional ex: ONU - OIT

c) Estado Organizao Internacional ex: ONU - Haiti (MINUSTAH)

3) O DIP deve ser interpretado como fruto do consentimento mtuo entre as partes, ou
seja, o ramo do Direito Pblico que se materializa nica e exclusivamente por meio
da vontade dos sujeitos detentores de personalidade jurdica internacional.
4) A noo de consentimento est vinculada ao princpio pacta sunt servanda, segundo o
qual aquilo que foi acordado deve ser cumprido. regulado por valores ticos abstratos
e normas jurdicas concretas.
5) Em razo do princpio da soberania, o Estado, nas relaes internas impe-se perante
seus sditos. Sendo assim, no ambiente interno, a norma validamente criada vincula a
todos (erga omnes), inclusive vlida a sano pela sua violao. clara a relao de
subordinao entre o ente estatal e os destinatrios de suas normas, ainda que
estrangeiros.
6) No plano internacional, com relaes mantidas pelos atores internacionais (Estados e
Organizaes Internacionais), no encontramos a figura da autoridade superior, j que
no existe um supra-estado que possa impor a ordem jurdica antes observada. Isso
ocorre porque h soberania juridicamente comum aos Estados, sendo vedada a
imposio de normas jurdicas a outrem. Por fim, nas relaes jurdico-normativas de
DIP, deparamos com o princpio pacta sunt servanda, do consentimento de vontades.
7) A teoria do consentimento divide-se em criativo ou perceptivo. O primeiro decorre de
uma criao, em que os Estados deliberam sobre uma forma ou outra (ex: Conveno
de Montego Bay sobre o Direito do Mar). O segundo flui da lgica humana. o princpio
pacta sunt servanda.
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO E DIREITO INTERNO
1) O Estado, alm de produtor de normas, objeto das regras internacionais, o que
suscita em alguns momentos um conflito entre os ordenamentos jurdicos internos de
cada pas e a ordem internacional. A necessidade de organizao do sistema
internacional faz com que surjam duas ordens a exigir dos Estados um padro de
conduta. Um padro que muitas vezes coloca as duas ordens em posio de confronto.
Em torno desse dilema jurdico surgiram correntes doutrinrias que se dividiram entre a
supremacia da ordem interna ou a supremacia do direito internacional. Surgiram as
correntes monista e dualista.
2) A corrente dualista, sustentada por Carl Heinrich Triepel e Dionsio Anzilotti, defende
que os direitos internos e externos so sistemas jurdicos independentes. A teoria
debate trs diferenas fundamentais para a aceitao do dualismo:
a) No plano internacional, o Estado sujeito de direito, ao passo que na ordem interna
o homem tambm sujeito de direito.
b) A ordem interna tem sua fonte essencialmente provinda das vontades do Estado e
da sociedade que este representa. A ordem externa tem sua fonte na coletividade dos
Estados, que ao celebrarem tratados ou convenes compem conjuntamente a ordem
internacional.

c) A ordem interna est baseada em um sistema de subordinao, regida pelo

documento constitucional. A ordem externa est baseada em um sistema de
coordenao, uma vez que a comunidade internacional paritria.
3) Os autores monistas dividiram-se em duas correntes. Uma sustenta a unicidade da
ordem jurdica sob o primado do direito internacional, as quais se ajustariam todas as
ordens internas. Outra apregoa o primado do direito nacional de cada Estado soberano,
cuja adoo dos preceitos de direito internacional aparece como uma faculdade.
4) O monismo internacionalista tem como principal expoente Hans Kelsen. Defende a
unicidade da ordem jurdica, ou seja, o direito seria nico, no sendo possvel pensar
duas ordens distintas, ainda que em planos diferentes.
5) A doutrina divide a linha monista em monismo radical e monismo moderado. O
primeiro defende a predominncia do direito internacional e o segundo a do direito
domstico.
6) A ordem jurdica brasileira monista com primazia do direito interno, ou seja, monista
moderado, uma vez que o pas continua a privilegiar suas normas internas em
detrimento do direito internacional. Diante deciso do STF em 1997, o tratado se
equipara lei federal, permanecendo o que for mais recente segundo o princpio da lex
posteriori derogat lex prior. Anteriormente ao ano de 1997, o STF posicionava-se pela
prevalncia do Direito Internacional sobre a ordem jurdica interna, caso houvesse
conflito de normas.
7) Os dualistas enfatizam a diversidade das fontes de produo de normas jurdicas,
lembrando sempre os limites de validade de todo direito nacional, e observando que a
norma do direito das gentes no opera no interior de qualquer Estado seno quando
este, por t-la aceito, promove sua introduo no plano domstico.
8) Os monistas kelsenianos voltam-se para a perspectiva ideal de que se instaure um dia
a ordem nica e denunciam, desde logo, o erro da ideia de que o Estado possa
sobreviver numa situao de indiferena ao conjunto de princpios e normas que
compem a generalidade do direito internacional.
9) Os monistas nacionalistas do relevo especial soberania de cada Estado e, assim, ao
culto da constituio, afirmando que nenhum outro tipo de norma a sobrepe. o
modelo que norteia as convices de tribunais quando enfrentam problema do conflito
entre normas de direito internacional e direito interno.
10)
Por meio da Emenda Constitucional 45, de 2004 (EC 45/04), os tratados
internacionais de direito humanos podem ser equiparados s normas constitucionais se
passarem pelo mesmo processo legislativo das emendas no Congresso Nacional
(previsto no art. 5, 3 da CF).
11)
O pargrafo segundo do art. 5 da CF, prev que os direitos fundamentais
tratados na carta constitucional no excluem a participao e agregao daqueles
previstos em tratados internacionais de que o Brasil seja signatrio.
DIP E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO (LEI DE INTRODUO AO CDIGO
CIVIL)

DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO

1) A chamada summa divisio do direito estabelecia duas ordens distintas, impermeveis,
cada qual sendo regulada a sua maneira. Enquanto o Direito Privado se referia aos
direitos individuais e inatos do homem, o Direito Pblico teria a funo de tutelar os
interesses gerais da sociedade atravs do Estado, que deveria abster-se de qualquer
tipo de incurso na rbita privada dos indivduos.
2) O Direito Pblico passa a ser compreendido como o repertrio mnimo de disposies e
instrumentos referentes ao governo representativo. O Direito Privado passa a ser
entendido como a radicalizao da emancipao do indivduo, cujo elemento central
o contrato.
3) Entende-se por summa divisio classica a diviso existente na civilizao romana antiga
entre o Direito Pblico e o Direito Privado. Para os romanos, o Direito Pbico tratava dos
interesses de Roma como Estado, e o Privado

I Entende-se por Summa Divisio Classica a diviso existente na civilizao romana antiga, entre o
Direito Pblico e o Direito Privado, conforme passagem encontrada no Digesto (533 d.c), a saber: publicum
jus est quod as statum romanae spectat, privatum, quod as singolorum utilitatem. Para os Romanos, o
Direito Pblico tratava dos interesses de Roma (como Estado) e o Direito Privado das relaes entre as
pessoas. Aqui, neste ponto, vale ressaltar que em Roma as pessoas valiam conforme as suas posses.
II Apesar deste conceito histrico, grande parte da doutrina defende que a verdadeira diviso entre o Direito
Pblico e o Direito Privado passou a existir a partir do Cdigo Civil Napolenico de 1804, fruto da afirmao da
burguesia, do Estado Liberal, do fim do Absolutismo Monrquico. O Cdigo Civil Napolenico representou a
fora do Privado (da burguesia) na sua relao com o Estado.
III Mas o mundo evoluiu e o tempo passou, o Estado Liberal caminhou para o Estado Social e hoje
vivenciamos o Estado Democrtico de Direito. Nesta nova cultura jurdica, os Princpios ganharam fora e
surge a valorizao da pessoa na sua plena dignidade de existncia, muito alm dos seus bens e patrimnio.
E da muitos defenderem que no h dicotomia entre direitos, e sim um s Direito em favor do Ser Humano.
IV Surge assim a idia da Summa Divisio Constitucionalizada que pode ser muito bem resumida
nas palavras de MARIA CELINA B. MORAES () no Estado Democrtico de Direito, delineado
pela Constituio de 1988, que tem entre seus fundamentos a dignidade da pessoa
humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, o antagonismo pblicoprivado perdeu denitivamente o sentido. Os objetivos constitucionais de construo
de uma sociedade livre, justa e solidria e de erradicao da pobreza colocaram a
pessoa humana isto , os valores existenciais no vrtice do ordenamento jurdico
brasileiro, de modo que tal o valor que conforma todos os ramos do Direito.