2016

Universidad Catlica
Los ngeles De
Chimbote
ESTADO CONSTITUCIONAL DE
DERECHO
DOCENTE: Napan Pealoza Yazmn
ALUMNO: Bustamante Diaz Aldair
CURSO: Derecho Constitucional General
FACULTAD: Derecho y Ciencia Poltica
CICLO: III
TURNO: Presencial-Noche

Quiero dedicar este trabajo a mis padres que son el motor de mi vida
Sin su apoyo no se que hubiera sido de mi vida, A Dios por brindarme
Un dia ms de vida, y a todos los docentes de esta magna institucin
Por sus enseanzas que nos brindan en las diferentes reas del derecho.

ndice

Introduccin.. 4
1. Conceptos Previos De Estado.5-6
2. Caracteres Del Estado De Derecho.7-9
3. El Estado De Derecho Segn Hans Kelsen...10-12
4. Elementos Del Estado De Derecho. 13-14
5. Funciones Del Estado 15-17
6. Naturaleza Y Esencia Del Estado. 18 -20
7. Clasificacin Del Estado De Derecho21
8. Deslinde Jurdico Constitucionalista.... 21-25
9. El Estado De Derecho En El Amrica... 27-28
10. Estado De Derecho En El Per... 29-31
11. Del Estado De Derecho Al Estado Constitucional De Derecho.... ....32-35
12. Modernizacin Y Estado Constitucional De Derecho....36-37
13. La Vigencia Del Estado Constitucional De Derecho.. 38-41
14. Conclusiones... 42
15. Bibliografa.. 43

INTRODUCCIN
El Estado constitucional de Derecho es el gobierno del ordenamiento jurdico respecto de
todos los hombres, estn o no vinculados con el poder de estatal. Su configuracin
definitiva ha sido producto de un largo proceso de lucha ideolgica, poltica, social y
cultural. Has odo hablar del contrato social? Qu piensas que contienen sus clusulas?
Quines lo habran suscrito? Dnde podemos hallar un ejemplar del contrato social?,
Ser la Constitucin Poltica un contrato social? Estas y otras preguntas las podrs
absolver estudiando la presente sesin de aprendizaje. Su contenido te preparar para
asumir tareas histricas con miras al fortalecimiento de la democracia, el sistema
republicano de gobierno y el Estado constitucional de Derecho.
Muchos piensan que los peruanos somos incapaces de ceirnos al rgimen de la ley, que no
slo no respetamos las leyes, sino que toleramos su violacin sistemtica. En realidad, los
peruanos hemos respondido histricamente a las circunstancias con las que nos hemos
encontrado. En nuestro pas existen leyes y reglamentos para todo. Sin embargo, el que
toda actividad econmica, poltica y social tenga un marco jurdico, no equivale a vivir
dentro de un verdadero Estado de derecho. Se cuenta con un Estado de derecho cuando la
actividad, tanto de los gobernados como de los gobernantes, se halla garantizada y limitada
a la vez por una norma superior, que es la Constitucin, y por las leyes que emanan de sta.
En el presente trabajo se pretende aclarar o dar a conocer algunas nociones importantes
acerca del Estado de derecho Constitucional.

CAPITULO I
ESTADO DE DERECHO
1. CONCEPTOS PREVIOS DE ESTADO
Durante los siglos XIX y XX, se ha producido una extraordinaria diversificacin de
significados de la palabra ESTADO. Esto se debe fundamentalmente a dos factores: La
intensificacin de las investigaciones cientficas y la profusin de las distintas corrientes
filosficas.
De las distintas lneas de pensamiento que buscan definir la palabra ESTADO, hemos
escogido cinco, entre las ms ilustrativas: Concepcin Sociolgica, histrica, ciencias del
espritu, Teora General del Estado y jurdica.
Con criterio sociologista, se concepta al Estado como una totalidad orgnica de la
sociedad humana. El Estado comprende al conjunto de fenmenos sociales que se dan en
una comunidad humana. En este concepto Estado es sinnimo de sociedad. En esta misma
concepcin hay definiciones que diferencian la sociedad del Estado. Usan la palabra
sociedad como gnero y la palabra Estado como esp ecie. Ejemplo sociedad sudamericana,
Estado peruano; sociedad histrico mundial, Estado feudal, etc. No faltan definiciones que
usan la palabra Estado para referirse al conjunto de coacciones y amenazas impuestas
legalmente; mientras que se sirven de la palabra sociedad para aludir a la vida humana en
entera y total libertad.
Desde el punto de vista historicista, se dice que el Estado es el acontecer histrico de la
vida de un determinado pueblo. Spengler (1880-1936), diferenciaba Historia y Estado. Con

la primera se refera al proceso de desarrollo de un pueblo; con la segunda, a la situacin

concreta de un pueblo en un momento concretamente determinado (Historia en reposo).
Desde el enfoque de las llamadas ciencias del espritu, Dilthey (1833-1911) deca que la
voz Estado expresa una de las formas de manifestacin del espritu objetivo de una realidad
social histrica. Esto quiere decir que el Estado es un conjunto de vivencias y creaciones
humanas incorporadas al mundo de los sentidos valiosos.
Por su parte dentro de la Teora General del Estado 1 , coexisten dos concepciones
diametralmente opuestas: La real y la Ideal. Para la primera, el Estado es una realidad
existente en el tiempo y en el espacio, al margen de la voluntad humana; para la segunda, el
Estado es una entidad ideal, que ha sido creada por la actividad intelectiva del ser humano.
Para el enfoque realista, el Estado ser una comunidad poltica jurdicamente organizada,
o como deca Jellinek, una corporacin formada por un pueblo dotado de un poder de
mando originario; para Duguit, Estado es una agrupacin humana fijada en un territorio,
donde los ms fuertes imponen su voluntad a los ms dbiles; en tanto que Hermann Heller
crea que el Estado es un conjunto de acciones sociales consideradas en su unidad y
ordenacin. Para el enfoque idealista, con Hegel a la cabeza, el Estado es idea tica en su
desarrollo y actuacin; para Berling o Haemel, el Estado es conjunto de relaciones
jurdicas, en tanto que para Kelsen es un sistema identificable con el o rdenamiento jurdico

La teora general del Estado es una ciencia que se crea en Alemania durante la segunda
mitad del siglo XIX con el nombre de Allgemeine Staatslehre, teniendo sus antecedentes en
el iusnaturalismo del siglo XVIII. Mediante la teora general del Estado se pretende aportar
una visin panormica y a su vez sinttica sobre las caractersticas principales del Estado, y
que a su vez fuera aplicable a todos los Estados que han existido a lo largo de la historia del
hombre.

mismo. Dentro del campo de la Teora General del Estado, existe tambin una corriente
integradora, que busca conciliar el idealismo con el realismo, sosteniendo que el Estado es
una unidad, un todo orgnico y que comprende al territorio, al pueblo, al poder, al derecho
y a sus fines.
Por ltimo, desde una la perspectiva de la concepcin jurdica, se identifica al Estado
como una entidad productora ejecutora del ordenamiento jurdico, Visto as, el Estado es un
sujeto de Derecho Pblico, vinculado con un objeto de Derecho Pblico a travs de una
relacin jurdica de Derecho Pblico, Este sujeto de Derecho Pblico es igualmente
creador, implementador y ejecutor de las normas de Derecho Privado.
2. CARACTERES DEL ESTADO DE DERECHO
De lo dicho en el pargrafo precedente, podemos deducir el Estado en general presenta las
siguientes caractersticas:
a) Es una Agrupacin Humana: Todo estado existente, habido y por haber, es una
agrupacin de seres humanos, que se funda en el principio de sociabilidad del
hombre. ste nunca vivi aislado de sus semejantes. En el grupo social, coexiste,
interacta, se desarrolla, produce, compra, vende, intercambia servicios y se realiza
l mismo a plenitud. El grupo natural y primigenio fue la familia; el conjunto de
familias origin la fratra; el conjunto de fratras a la tribu; el conjunto de tribus a la
ciudad estado; el conjunto de las ciudades estado, a la nacin. La existencia aislada
es anormal, no natural.
b) Es una Entidad Territorial: Para desarrollar sus actividades, el grupo humano
necesita imperiosamente de la posesin de un territorio, concretamente definido y
7

demarcado, en el que dicho grupo humano sea exclusivo respecto de la utilizacin

del suelo y excluyente respecto de las dems agrupaciones humanas que tuviesen
necesidad de dicho territorio. Para conservarlo, haba que hacer uso de la violencia
armada si las circunstancias lo ameritaban.
c) Es una Comunidad Poltica: La agrupacin de hombres que constituye el Estado,
no est cohesionada por vnculos de sangre y de suelo solamente, sino,
fundamentalmente, por relaciones de carcter poltico, procedentes del innato
principio de sociabilidad humana. Lo poltico est dado por el conjunto de medidas,
acciones y estrategias que el grupo humano utiliza para hacer frente a las fuerzas de
la naturaleza y a otras agrupaciones semejantes que coexiste y compiten con l para
sobrevivir, solucionando primero sus necesidades primarias, y proyectndose
despus hacia un desarrollo integral de cada uno de sus miembros componentes.
Para ello deber establecer un sistema de autoridades que se encarguen de la
direccin general del grupo y que garanticen la materializacin de sus aspiraciones
individuales y colectivas
d) Es una Comunidad Jurdica: Para que el sistema de autoridades y la
estructuracin social que el grupo humano ha adoptado, con miras a existir como
comunidad poltica, sea estable y permanente, en el espacio y en el tiempo, se
requiere de un sistema unificado de leyes y principios generales, a los que se
sometern todos los integrantes de la agrupacin humana, tanto si son gobernados
como si desempean cargos gobernantes. Ese ordenamiento jurdico ha de regir sus
actividades legislativas, administrativas y jurisdiccionales, abarcando la totalidad de
los actos pblicos y privados que tengan lugar en el territorio estatal.

e) Es una Comunidad Teleolgica: La comunidad socio-poltica y jurdica

organizada en el Estado, al estar integrada por seres inteligentes, conscientes de sus
actos, con capacidad plena de discernimiento y voluntad para hacer o no hacer algo,
resulta obvio que no se ha estructurado al azar. Es ms, para permanecer
indefinidamente en el Estado, en forma pacfica y voluntaria, se requiere del
consentimiento y de la participacin deliberada de los individuos y grupos que lo
conforman. Ello solamente puede obedecer a la circunstancia de que la entidad
comunitaria estatal est dotada de fines y objetivos colectivos, en los mismos que se
encuentran subsumidos los fines y objetivos de cada uno de los sujetos individuales
que forman parte de tal comunidad. Todo Estado tiene como fines tpicos: El
bienestar general, el beneficio comn, la paz social, la seguridad jurdica, el
desarrollo integran de hombres y pueblos, as como la justicia universalizada.

3. EL ESTADO DE DERECHO SEGN HANS KELSEN

Segn la teora de Kelsen (1881 -1973) 2 , el Derecho de la Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas debe considerarse como un orden jurdico, en la misma forma que el de la Italia
fascista o el de la Francia capitalista. Trminos como imperio de la ley o Estado de
derecho, carecen totalmente de significado.
Todo Estado, dice Kelsen, es un Estado de derecho. El epgrafe Estado de derecho es un
pleonasmo carente de sentido. Derecho y Estado son conceptos idnticos, sinnimos. El
Estado no es sino la suma total de normas que ordenan la coaccin. Es as que Estado y
Derecho positivo coinciden, porque es precisamente a ese orden coactivo al que se le llama
Estado. 3
Kelsen rechaza la idea iusnaturalista que afirma que un Estado desptico no est gobernado
por el Derecho, sino por la voluntad arbitraria del dspota. Tal opinin, dice, carece
totalmente de sentido.
Negar el carcter jurdico de un rgimen desptico, no es sino una ingenuidad o una
presuncin iusnaturalista. Incluso aunque los sbditos que viven bajo un rgimen desptico
no poseyeran ni un solo derecho legalmente reconocido, el Estado desptico sera un
sistema de Derecho.
La denominada voluntad arbitraria del dspota no es, en realidad, ms que la posibilidad
jurdica que tiene el autcrata de atraer a s toda capacidad de decisin para determinar

Hans Kelsen es el creador de la TEORA PURA DEL DERECHO, segn la cual los vocablos Estado y
Derecho aluden al mis mo objeto de conocimiento, por lo que sera intil establecer diferencias entre ellos.
3
Hans Kelsen. Teora del Derecho Escrito. p.142.

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incondicionalmente la actividad de los rganos inferiores o suspender o modificar, en todo

o en parte y en cualquier momento, las normas jurdicas creadas por l.
Esa situacin de mando absoluto es un Estado de derecho, aunque la reputemos como
inconveniente y onerosa. La misin histrica del jurista, influido preponderantemente por el
sentimiento de libertad, es contrarrestar esta tendencia a la reglamentacin, a la
racionalizacin, desde el juez que caracteriza las usurpaciones del poder reglamentario,
hasta el defensor que protege el arte contra contempladores impdicos. Estos juristas son
los centinelas avanzados del Estado de derecho, contra nuestra tendencia innata hacia el
Estado de polica.
Pero Estado de derecho no es para nosotros solo un concepto poltico, sino tambin
cultural. Significa la defensa de la libertad contra el orden arbitrario de la vida, contra la
razn fra de la casualidad, contra la regla de la plenitud absoluta, contra el esquematismo.
Es la defensa de aquello que es un valor y un fin, frente a todo aquello que no es ms que
un medio, que vale solo cuanto sirve a aqul.
En opinin de Kelsen, el Derecho es una forma que puede albergar conte nidos de toda
especie, segn cuales sean las opiniones sociales dominantes. El contenido del Derecho
puede cambiar cada da, si as lo deciden aquellos a quienes se ha confiado el poder de
hacer normas.
Kelsen niega categricamente la posibilidad del Derec ho natural. El Derecho no es un
orden eterno y sagrado, dice convincentemente, sino un compromiso de fuerzas sociales
que luchan entre s. Es un aparato puramente mecnico, capaz de proteger y sancionar
cualquier orden poltico, social o econmico.
11

La doctrina kelseniana es acaso la expresin ms acabada del positivismo analtico en la

teora jurdica.
Es caracterstico del positivismo jurdico, contemplar la forma del Derecho, ms que su
contenido moral o social; limitarse a la investigacin del Derecho ta l como es, sin
considerar su justicia, o injusticia, y tratar de liberar a la teora jurdica de toda calificacin
o juicio de valor de naturaleza poltica, social o econmica.
Rara vez se han llevado las ideas al extremo al que las ha conducido la teora pura del
Derecho, es decir a la separacin completa de la jurisprudencia de todas las otras ramas de
la vida social.
Cuando Kelsen habla del Estado de derecho, lo sabemos, se refiere a todo Estado, incluso a
los totalitarios.

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4. ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO

Sin pretender volver sobre cuestiones donde la doctrina ya ha definido o conceptualizado,
consideramos al Estado como la sociedad jurdica y polticamente organizada, por medio de
la estructuracin del poder pblico para su ejercicio dentro de un territorio determinado. 4
Tradicionalmente se ha sostenido que los elementos del Estado son tres: Territorio, pueblo
y poder. Del primero se ha dicho que es la parte del globo terrqueo, que sirve como
escenario de todas las actividades que realiza la comunidad poltica y jurdicamente
organizada. El pueblo fue visto como la parte de la poblacin mundial sobre la cual recaen
los efectos y consecuencias de las actividades llevadas a cabo por el Estado. Mientras que
al poder poltico se ha definido como la fuerza soberana de la que se vale el Estado para
imponer su imperio sobre los hombres que pueblan su territorio y los bienes que en l
existen.
Palabras ms, palabras menos, sa ha sido en esencia la concepcin que se ha venido
manejando respecto a este punto. Hoy en da el tema se ha enriquecido. El territorio sigue
tratndose igual. Respecto del pueblo, se viene sosteniendo que este concepto deb iera
sustituirse por los de nacin, poblacin o conjunto de habitantes, con la finalidad de dar
mayor amplitud a este elemento. En lo que concierne al poder se plantea reemplazarlo por
la categora de ordenamiento jurdico, afirmndose que ste es el medio a travs del cual se
ejerce el poder poltico. El Profesor Peter Haberle, en su obra titulada EL ESTADO
CONSTITUCIONAL, sostiene que a la tradicional triloga de elementos componentes del
4

Held David, indica co mo elementos al territorio, que constituye la base fsica del ejercicio del poder, el
control de los medios de violencia, el Estado se reserva el uso de la fuerza dentro del territorio, la
despersonalizacin del poder, las co mpetencias estn determinadas y delimitadas por el orden constitucional y
legal v igente. La leg itimidad, el Estado emerge del pacto social y debe procurar la satisfaccin de los intereses
de los sbditos. Referencia: La democracia y el orden global. Editorial Paids, Barcelona 2002.

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Estado, debe aadirse la cultura social, toda vez a travs de este elemento es que la
sociedad incardina en su ser colectivo el amor a su territorio, la identificacin con el grupo
humano al que pertenece, la activa adhesin a su sistema de autoridades polticas, as como
el cumplimiento espontneo y voluntario de la gran mayora de las normas contenidas en su
ordenamiento jurdico, posibilitando una real y efectiva coexistencia pacfica, sin la
acentuada necesidad del uso del instrumental coercitivo del Estado.
a) Ele mento fsico: Territorio, que comprende el suelo, subsuelo, espacio areo y mar
territorial.
b) Ele mento Humano: Poblacin, que es el conjunto de hombres y mujeres
originarios del territorio del Estado, esta es la base demogrfica, es decir el factor
humano cuantitativo. Se distingue del Pueblo, que viene a ser el conjunto de
ciudadanos, los mismos que con su participacin poltica, se constituyen en la base
demolgica, es decir en el factor humano cualitativo del Estado. El concepto nacin
implica origen tnico racial, tradicin histrica y objetivos comunes; el conjunto de
habitantes, alude a la suma total de individuos que habitan el territorio,
independientemente de su procedencia de origen.
c) Ele mento Poltico: Sistema de autoridades jerrquicamente constituidas, tanto en
atencin a las funciones que desarrolla el Estado, como a la expansin de la
superficie territorial del mismo.
d) Ele mento Normativo: Ordenamiento jurdico, conjunto de normas jurdicas y
principios generales que regulan la vida interna y externa del Estado. Se diferencia
de las leyes naturales, las normas religiosas, las normas morales y las reglas

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sociales. stas en todo caso son consideradas como fuentes del ordenamiento
jurdico.
e) Ele mento Teleolgico: Fines colectivos que persigue la comunidad humana
jurdica y polticamente organizada. Como ya lo dijramos anteriormente, stos son:
Bienestar general, bien comn, seguridad jurdica, paz social, desarrollo integral del
ser humano y justicia universalizada.

5. FUNCIONES DEL ESTADO

Para garantizar el cabal cumplimiento de los fines perseguidos por la comunidad humana
que ha decidido actuar como Estado, este organismo debe cumplir realizar una inmensa
serie de actividades, que van desde la satisfaccin de las necesidades primarias del hombre,
hasta la planificacin e implementacin de la lucha diplomtica y blica que garantice la
subsistencia misma de comunidad poltica. Anteriormente estas complejas actividades las
realizaban los monarcas, los cnsules o los emperadores, asistidos por un pequeo grupo de
auxiliares. Los privilegios eran bastantes; las necesidades polticas, escasas; las
poblaciones, pasivas y la desigualdad social era la norma generalizada.
Con el transcurso de los siglos, los estados han abarcado ms amplitud territorial, el nmero
de pobladores se ha incrementado considerablemente y han ido tornndose ms activas en
cuanto al reclamo de sus reivindicaciones; las necesidades polticas han crecido, los
privilegios de las clases dominantes han ido progresivamente disminuyendo y las
tendencias igualitarias se han acentuado cada vez ms. Todo ha determinado la necesidad
de de la divisin material y tcnica del trabajo estatal. Atrs ha quedado el gobernante
autocrtico que legislaba, administraba, juzgaba, conduca personalmente los institutos
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armados e, incluso, oficiaba los servicios del culto. Hoy en da gobernar es un trabajo de
equipo y de equipo integrado por gente especializada en los diversos y variados aspectos
del saber humano.
Con la finalidad de lograr una mejor organizacin de sus actividades, el Estado se propuso
dividir y especializar a sus servidores, en tres actividades centrales: Legislar, administrar y
juzgar. Con esta misma finalidad ha creado tres organismos especializados: El rgano
legislativo, encargado de elaborar y promulgacin de las leyes y otras normas jurdicas; el
rgano ejecutivo, que administra y dirige la poltica interna y externa del pas; el rgano
jurisdiccional, responsable de aplicar las leyes, producir sentencias y encargar al ejecutivo
para que las haga cumplir.
Cul de ellos surgi primero? Es una cuestin muy discutida. Por nuestra parte, pensamos
que el legislativo, cuyo antecedente ms remoto lo hallamos en las asambleas populares de
las comunidades primitivas, las cuales con ciertas diferencias, se han venido repitiendo a lo
largo de la antigedad, el Medioevo, la Edad Moderna e, incluso, en la Edad
Contempornea. Estas asambleas populares acordaban todo lo que era ms conveniente
para la comunidad. Al finalizar, para que los acuerdos fueran llevados a la prctica,
escogieron y designaron responsables.
Los indicados responsables de hacer cumplir los acuerdos de las asambleas, fueron
denominados ejecutores, los cuales al principio eran temporales y, al cabo de terminar sus
tareas, daban cuenta a la asamblea y quedaban liberados de responsabilidad. No faltaron
casos en los que se tuvo que castigar el incumplimiento de los funciones establecidas. Con
el tiempo estos ejecutores se tornaron permanentes, dejando de dar cuenta a la comunidad.

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Primero funcionaron como jefes, luego como caciques, posteriormente como reyes,
emperadores, etc. La evolucin sigue hasta llegar al presidencialismo, etapa en la que nos
hallamos.
En un comienzo, las asambleas mismas juzgaban pblicamente a los miembros de la
comunidad. Posteriormente delegaron esta funcin a los ejecutores de sus acuerdos, los
mismos que personalmente juzgaban. Esta prerrogativa la continuaron desempeando los
mismos reyes y emperadores, asistidos por un grupo de asesores, los cuales poco a poco
fueron adquiriendo independencia, merced a su preparacin intelectual, que los transform
en un grupo selecto de sabios y prudentes. Este es el origen del poder judicial.
Ser difcil dilucidar, cul de las funciones es la ms importante, puesto que las tres se
necesitan y complementar recprocamente. Esta afirmaci n es ms contundente en el
Estado moderno, en el que como dijimos lneas arriba, todas estn encaminadas a la
materializacin de los fines esenciales del Estado como comunidad jurdica y polticamente
organizada.

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6. NATURALEZA Y ESENCIA DEL ESTADO

La palabra Estado es, en primer trmino, una categora lingstica, que sirve para
caracterizar la situacin especfica y particular en que est dispuesta, ordenada y
establecida una persona, una cosa, una institucin o una relacin jurdico-poltica
cualquiera.
Etimolgicamente hablando, esta voz, proviene del vocablo latino status, el mismo que
alude a la condicin en que se encuentra alguien o algo, y, en especial, de sus sucesivos
modos de ser o estar. Ello explica que se hable del estado en que se hallan los cuerpos:
Slido, lquido y gaseoso; del estado de conservacin de las cosas: Nuevas, usadas, viejas y
obsoletas; del estado civil de las personas: Solteras, casadas, viudas y divorciadas; del
estado de cuidado: Bien vigiladas, relativamente vigiladas y abandonadas; del estado de
organizacin de los grupos sociales: Organizados, en proceso de organizacin y
desorganizados; del estado de atencin de los pueblos: Preferentemente atendidos,
regularmente atendidos, desatendidos, etc.
Para los efectos del presente trabajo, trataremos al Estado desde un punto de vista social,
poltico y jurdico, sin descuidar el perfil filosfico del tema, pues estamos conscientes que
solo de esa manera podremos comprenderlo a cabalidad.
En tal sentido constatamos que los ciudadanos comunes y corrientes conocen al Estado
desde que tienen uso de razn. Por eso mismo lo ven, lo sienten, lo temen, lo odian o lo
aman, dependiendo del impacto que reciban de las distintas actividades que, a nombre de
l, realizan los titulares de la funcin pblica.

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Se le ve a travs de una bandera, un escudo, un himno, un mapa, una porcin del territorio,
un determinado grupo de paisanos, el despacho de una autoridad, entre otros smbolos
representativos. Se le siente, mediante las presiones que ejerce para que cumplamos con
nuestras obligaciones pblicas y privadas. Se le odia, cuando se es vctima de injusticias y
abusos perpetrados en su nombre. Se le ama cuando cumple con misin de propender el
bien comn, a tal punto del sacrificio de la vida si es necesario para salvarlo si se halla en
peligro.
Los abogados vemos al Estado como fuente material de la totalidad del ordenamiento
jurdico. Como supremo garante de que este ordenamiento jurdico se cumpla en forma
efectiva. Los magistrados y otras autoridades reciben del Estado las facultades de actuar
como tales, en el entendido que ste es una suprema fuente de poder.
En fin, el Estado es parte de nuestra vida; nosotros mismos formamos parte sustancial de su
existencia. Estamos persuadidos que sin el Estado nuestra vida, sin ser imposible, sera
particularmente difcil. Nadie ignora de sus labores administrativas, legislativas,
jurisdiccionales, ideolgicas y culturales. Sin embargo, en ms de veinte siglos de Historia,
ningn estudioso o escuela de pensamiento ha producido una definicin que reciba unnime
aceptacin.
Muchas han querido ver al Estado como una entidad tica, meramente ideal. Otros lo han
considerado como un mero conglomerado de personas. Para unos terceros es una
corporacin dogmtico religiosa o, en todo caso, un mero acontecer histrico. No faltan
quienes ven en el Estado a una organizacin poltica o a una fuente y manifestacin del

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poder de la comunidad. Pese a la abundancia de conceptos, an no se ha llegado a uno que

merezca uniformidad de criterios.
Para nosotros el Estado, es en primer trmino una comunidad humana, organizada para
satisfacer sus necesidades. sta se asienta sobre un territorio determinado, y trabaja bajo el
mando de un sistema de autoridades, quienes actan normados por un ordenamiento
jurdico nico, teniendo como finalidad el bien comn, la paz social, el bienestar general, el
desarrollo integran de los seres humanos que lo conforman y la materializacin de la
justicia para todos.

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7. CLASIFICACIN DEL ESTADO DE DERECHO

Sobre la clasificacin del Estado de Derecho, hay varios enfoques: La clasificacin ms
conocida sostiene que el Estado de Derecho puede ser liberal, demoliberal, social,
socialista, corporativista.
Otros autores hablan que todo Estado donde hay leyes es un Estado de Derecho, sea
autocrtico, aristocrtico o democrtico.
Por ltimo, y con este criterio coincidimos, se afirma que el Estado de Derecho puede ser
legal y constitucional. Es primero cuando se aprecia el imperio de las leyes; el segundo
cuando se impone el imperio de la Constitucin Poltica en todos los aspectos de la vida
estatal.
8. DESLINDE JURIDICO CONTITUCIONALISTA
Existe una gran variedad de Estados: Autocrticos, monarquistas, imperialistas,
republicanos, etc. Todos tienen leyes, pero no todos merecen la denominacin de Estado de
derecho. Para ser tales, necesitan reunir un conjunto de presupuestos bsicos, los mismos
que pueden estar clasificados en originarios y orgnicos. Entre los primeros estn los
derechos fundamentales, la divisin de poderes y la existencia de un sistema jerarquizado
de leyes, en cuya cspide se ubique la Constitucin Poltica formal. Entre los segundos
figuran: La justicia administrativa, la supremaca constitucional, la disciplina funcional
orgnica y la responsabilidad pblica de los funcionarios en el contexto del desarrollo de
sus funciones.

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La expresin "Estado de derecho" significa que la comunidad humana se halla sometida,

toda ella, sin excepcin, a las normas fundamentales, cuya vigencia excluye, en principio,
la arbitrariedad. Es evidente que tal cosa no puede ocurrir si estas normas no aparecen
escritas, porque slo la escritura puede darles la exactitud y fijeza indispensables para su
conocimiento y aplicacin uniforme, con fuerza igual sobre todos los miembros de la
sociedad.
Sin embargo, hay quienes, como A. V. Dicey, reivindican para Inglaterra y para la tradicin
inglesa la exclusividad del "reinado o imperio de la ley", que es el rasgo principal del
Estado d derecho. Para ser fieles al pensamiento de este autor, transcribimos varios de los
prrafos con que sostiene su punto de vista: "Cuando decimos que la supremaca o el
reinado de la ley es uno de los caracteres dominantes de la Constitucin inglesa,
comprendemos en esta frmula, por lo menos, tres ideas distintas, aunque cercanas.
a) "En primer lugar, entendemos por esto que ningn individuo puede ser castigado
ni sufrir en su persona ni en sus bienes ms que a causa de una violacin de la ley,
establecida segn el procedimiento legal ordinario ante los tribunales ordinarios del
pas. En este sentido, el reinado de la ley se opone a todos los sistemas en que el
gobierno es ejercido por personas investidas de poderes de coaccin amplios,
arbitrarios o discrecionales.
b) "En segundo lugar, cuando hablamos del reinado de la ley como de una
caracterstica de Inglaterra, queremos decir, no solamente que entre nosotros los
ingleses ningn hombre est por encima de la ley, sino (lo que es diferente) que
todo hombre, sean cuales fueren su rango y su condicin, est sometido a la ley
ordinaria del reino y a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios. En Inglaterra, la
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idea de igualdad ante la ley, o de sometimiento universal de todas las clases a una
ley nica, aplicada por los tribunales ordinarios, ha sido llevada hasta su ltimo
lmite. Entre nosotros los ingleses, todos los funcionarios, desde el primer ministro
hasta los constables o los cobradores del impuesto, estn sometidos a la misma
responsabilidad que cualquier otro ciudadano por todo acto ejecutado sin
justificacin legal.
c) "Queda todava un tercer sentido del reinado de la ley, diferente de los anteriores,
que consiste en el predominio del espritu legal y puede ser considerado como un
atributo especial de las instituciones inglesas. Podemos decir que el imperio de la
ley penetra en la Constitucin, por la razn de que los principios generales (tales
como el derecho a la libertad individual y el de reunin pblica, por ejemplo.) son,
entre nosotros, el resultado de decisiones judiciales, que determinan los hechos de
los simples ciudadanos en los casos particulares sometidos a la apreciacin de los
tribunales. En cambio, bajo el imperio de muchas constituciones extranjeras, la
garanta (tal cual existe) acordada a los derechos de los individuos resulta, o parece
resultar, de los principios generales de la Constitucin".
Hemos seguido minuciosamente las palabras que contienen la opinin del profesor ingls
Dicey, acerca del reinado o imperio de la ley en Inglaterra, porque ellas testimonian la
existencia de un tipo de supremaca constitucional anterior al constitucionalismo
propiamente dicho y las Constituciones escritas, suficiente para configurar el Estado de
derecho.
Claro est que en el lxico de Dicey, el trmino "Constitucin" significa, como en Grecia,
la entidad poltico-social del Estado y la estructura jurdico- institucional que la caracteriza,
23

con prescindencia de las leyes escritas, aunque esas leyes contribuyan a la configuracin
constitucional del Estado. Cuando la Constitucin de una sociedad poltica como
estructura institucional se pone de manifiesto ntegramente en las clusulas de una
Constitucin escrita y se identifica con ella, el asunto es infinitamente ms claro desde el
punto de vista doctrinal, aunque pueda ser mucho ms oscuro contemplado concretamente
en la prctica. Esto ltimo es lo que motiva el orgullo un tanto jactancioso de los ingleses y
lo que explica las escasas transformaciones de su legislacin institucional.
Adems, nos interesa la opinin de Dicey porque contiene amalgamados y en sntesis, los
conceptos de supremaca, vigencia y defensa de la Constitucin, sobre la base institucional
de una proteccin prctica de los derechos individuales, que merece, realmente, el nombre
de garanta".
Ahora bien: lo que para Dicey es el reinado de la ley, para nosotros, ahora, es el reinado o
imperio de la Constitucin, y no puede pasar inadvertida la diferencia fundamental que
existe entre uno y otro sistema, prescindiendo de 1as cualidades particulares de cada
pueblo, que los hagan ms o menos viables, segn los casos. El reinado de la ley, es, sin
duda, el imperio del Derecho, y tal circunstancia basta para configurar el Estado de
derecho propiamente dicho, puesto que se impone por igual a gobernados y a gobernantes y
es acatado religiosamente por el pueblo ingls, pero, como sistema en s mismo, adolece del
grave defecto de entregar el poder constituyente al Parlamento ordinario, que debera ser un
poder constituido, y cuyas atribuciones deberan estar limitadas y reglamentadas por una
Constitucin.

24

Los ingleses han contribuido de un modo admirable a construir el verdadero Estado de

derecho y el constitucionalismo, pero, por haber conservado la monarqua, los privilegios
nobiliarios de tipo feudal y la Cmara de los Lores ("monumento de supersticin gtica",
segn Sieys), el contenido democrtico resulta ahora inconciliable con tales
supervivencias. Si lo hubieran hecho, se habran visto en la necesidad de dar a la repblica
democrtica una Constitucin escrita, a la cual habra tenido que someterse y subordinarse
toda manifestacin de autoridad, incluso cuando se tratara de una ley del Parlamento e n su
condicin de poder constituido (Poder legislativo).
Es indispensable tener presente todas estas razones, brevemente expuestas, para no incurrir
en el error de considerar al sistema ingls superior al de las constituciones escritas creado
por los Estados Unidos. El mismo Dicey5 admite que pueden anotarse en favor de los
Estados Unidos los mritos que l seala en favor de los ingleses. Le falta reconocer que a
los mritos y ventajas de una determinada tradicin y de un determinado temperamento
popular, se puede agregar el mrito y la ventaja de una tcnica institucional, adaptable a
cualquier tradicin y a cualquier temperamento, como una exigencia natural de la cultura, y
porque, como deca Mariano Moreno, "el pueblo no debe contentarse con que los
gobernantes sean justos, sino que debe tratar de que lo sean forzosamente".
El problema del constitucionalismo se identifica con el problema de las formas
institucionales que caracterizan al Estado de derecho. En el primer tercio del siglo XX,
Alexis de Tocqeville expresaba su alarma ante el creciente desdn por las formas jurdicas

Albe rt Venn "A. V." Dicey KC (4 February 1835 7 April 1922) was a British jurist and
constitutional theorist.

25

en la vida poltica de las naciones. El tiempo le ha dado razn. El Derecho pblico es algo
ms que la costumbre pura y simple, porque la costumbre, en materia constitucional, parte
de la injusticia y del abuso originario, y no se puede tener como aspiracin la del hecho
consumado. El Derecho pblico es y seguir siendo frmula o receta para el logro de la
libertad y de la justicia. Su contenido es variable, porque necesita adecuarse a las
circunstancias, pero cumple una finalidad ideal. El remedio que aplica adquiere la forma de
una constante rectificacin de injusticias y abusos.

26

9. EL ESTADO DE DERECHO EN EL AMRICA

Quien hiciese una narracin sinttica de la vida institucional en las naciones de Amrica,
podra decir parafraseando al Gnesis bblico: Antes de la Constitucin era el caos, pero
ya, entonces, la Constitucin flotaba como el espritu de Dios sobre las aguas, conteniendo
el secreto de la vida jurdica y poltica de los Estados.
En Amrica, la Constitucin tiene un significado propio, desconocido en Europa. All es
nada ms que una etapa en la transformacin multisecular; aqu, el punto de partida de toda
evolucin poltico social republicana. All es una conquista realizada por el esfuerzo
popular contra la autoridad tradicional, contra el poder de las clases privilegiadas; trofeo de
lucha, limitacin impuesta al abuso de los fuertes. Aqu es un fruto de civilizacin y de
cultura por todos cultivado, y que nos ha llegado ya maduro, encarnado en la voluntad real
o presunta de los pueblos.
Entre nosotros se ha dicho que una Constitucin es un instrumento de gobierno. Lo dijo un
maestro del Derecho constitucional, sin hacer hincapi en tal afirmacin. Despus lo han
repetido, como una frase hecha, algunos docentes que se ocupan de esta materia. Debemos
desechar esa expresin por anticuada y, adems, porque sugiere la idea de una clase social
gobernante que utiliza la Constitucin como instrumento del poder que ejerce sobre otra
clase social gobernada. "Instrumento de Gobierno" es el nombre que se dio a una ley
fundamental o Constitucin de Inglaterra promulgada por Oliverio Cronwell el 16 de
diciembre de 1652, pero que no se aplic.
Un gran publicista austraco, que redact la Constitucin de Austria anulada por el
nazismo, y que tiene muchos discpulos en las universidades argentinas, afirma que la
27

conveniencia de una Constitucin, a la que llama "documento constitucional", es ms que

dudosa. Olvida o trata de olvidar el profesor Kelsen, que la principal funcin constituyente
consiste en crear el gobierno, darle una estructura, organizar y reglamentar su
funcionamiento y subordinar todos sus actos, incluso la ley, a normas y preceptos
fundamentales.
La Constitucin, o documento constitucional, no es ni puede ser para nosotros de
conveniencia dudosa. La consideramos indispensable para la organizacin poltica y
jurdica de la sociedad, es decir, para la existencia del Estado de derecho.
Dada su generalidad y amplitud, los principios constitucionales son, ante todo, contornos
ticos dentro de los cuales debe encauzarse la vida del derecho, prcticamente referida a los
poderes ordinarios del gobierno; especialmente al legislativo, que dicta la ley
reglamentaria, y al judicial, que la interpreta y aplica.
No es posible olvidar que este orden jurdico poltico integral, establecido por la
Constitucin, es el marco que determina el mbito de la autoridad gubernativa y que toda
esa autoridad nace de la Constitucin; ni es posible olvidar, tampoco, que la dignidad del
hombre en la convivencia social y los derechos de la personalidad en sus relaciones con la
autoridad dejan, as, de ser una gracia o favor concedido por los fuertes a los dbiles y
adquieren consagracin institucional capaz de convertirlos en libertad inviolable, amparada
por toda la sociedad.

28

CAPITULO II
ESTADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL EN EL PER
10. ESTADO DE DERECHO EN EL PER
Preincaica, Incaica, Descubrimiento y Conquista, Virreinal, Emancipacin y Republica son
las seis pocas de nuestra historia patria. Durante las cuatro primeras, nuestros antepasados
vivieron y murieron bajo la dura frula de monarquas nicamente absolutas.
En el transcurso de los ltimos ciento ochenta y cinco aos, los peruanos hemos luchado
por construir una repblica. Diversos factores han impedido su plena consecucin, pese a la
presencia de doce constituciones polticas, que intentaron regir la vida de sucesivas
generaciones a lo largo de los siglos XIX y XX.
grafo en las pocas Preincaica e Incaica, el Per no cuenta con documentos escritos que
informen, con precisin, sobre los sistemas polticos que establecieron los aborgenes
prehispnicos. Sabemos de ellos gracias a las aproximaciones a esa realidad, efectuadas por
la Arqueologa, Antropologa, Etnografa, y, fundamentalmente, por las tradiciones orales
que nos que nos han llegado por va literaria y folklrica
Sin embargo, queda claro que, en un primer momento, se constituyeron en todo el territorio
que actualmente ocupa el Per, las denominadas culturas regionales preincas, unidades
polticas similares a las ciudades estado, que se regan por caciques o curacas divinizados,
quienes ejercan un seoro absoluto.

29

El Caral, Chavn de Huntar, Mochica, Chim, Paracas, Nazca, etc., son las ms releva ntes.
En aquellos tiempos, la guerra era una las actividades centrales de las primitivas
formaciones estatales.
Producto de ella, al final de la poca Preincaica, aparecieron los dos primeros imperios de
los Andes peruanos: Huari y Tiahuanaco, que tras someter a los seoros regionales, los
obligaron a vivir bajo su mando.
El poder se centraliz en la persona de los emperadores, quienes lo ejercieron asistidos por
poderosas castas aristocrticas, en cuyas manos estaban las armas, al igual que los ritos
mgicos y religiosos. Tambin se hallaban en su posesin, las herramientas de trabajo, de
las qu se servan para dominar a una poblacin laboriosa, pero inerme y supersticiosa.
Sobre esta base material e ideolgica, se forj el Imperio de los Incas. stos, despus de
conquistar a los dos imperios andinos antes indicados, as como a los restantes seoros
regionales, instauraron un frrea monarqua imperial. El Inca, hijo del Sol, gobernaba
autocrticamente, ayudado por la nobleza, casta dominante a la que asim ilaban a los
jvenes talentos surgidos de las masas dominadas, con miras a consolidar su preeminencia
poltica.
Luego de abatir el dominio incaico, los espaoles implantaron otra monarqua virreinal. Los
virreyes, en nombre del Rey de Espaa, rigieron con poderes absolutos.
A pesar del cristianismo que decan ser portadores, los espaoles arrasaron con los derechos
de los aborgenes, mestizos e incluso de los blancos pobres. Hombres y colectividades
socio culturales fueron tiranizados y diezmados hasta dejarlos al borde de la extincin.

30

Hubo gestiones de reformas, protestas, sublevaciones, rebeliones y conatos revolucionarios.

Las autoridades coloniales los reprimieron sangrientamente. Se ensaaron contra los
rebeldes, sus familiares y amigos. Se buscaba acabar definitivamente con los opositores del
despotismo gobernante, a quienes se les acusaba de herejes y perturbadores de la labor
evangelizadora y misionera, que los espaoles realizaban por encargo de la Iglesia Catlica,
Apostlica y Romana.
En 1780, Tpac Amaru II inici la lucha por su definitiva independencia peruana y
latinoamericana, respecto del Imperio espaol. En 1821, San Martn proclam dicha
independencia. En 1824, Bolvar derrot al ejrcito realista, obligndolo a retirarse para
siempre del territorio del Per.
Por ese entonces, y luego de intensos debates, habamos adoptado constitucionalmente el
rgimen republicano, al que decidimos pasar bruscamente, sin ningn tipo de preparacin
ideolgica, poltica ni tcnica. Las terribles consecuenc ias de esta decisin auroral no han
cesado de afectarnos.

31

11. DEL ESTADO DE DERECHO AL ESTADO CONSTITUCIONAL DE

DERECHO
Considerado actualmente el norte o la meta a la cual aspira llegar todo Estado, el Estado
Constitucional podemos definirlo fundamentalmente en base a tres elementos: la
supremaca del texto constitucional, el control y la limitacin del poder, y, finalmente, y no
por ello menos importante, el reconocimiento, respeto y tutela de los derechos
fundamentales.
Aun cuando suelen atribuirse las pautas arriba enunciadas a un Estado de Derecho, bien es
sabido que en rigor un Estado de Derecho lo es todo Estado en tanto cuenta con normas que
regulan la conducta de sus rganos y de las personas que habitan o estn en trnsito en l,
independientemente de que su accionar se caracterice por respetar la Constitucin y los
derechos fundamentales de sus ciudadanos. En ese sentido, bien podramos calificar como
Estado de Derecho a un Estado dictatorial como otro ms bien de corte democrtico.
Uno de los mayores logros, si es que no es el principal, de la revolucin francesa y de otros
movimientos de similar entidad como la revolucin norteamericana, fue el reconocimiento
de la libertad de la persona. Las afectaciones a esta condicin humana durante el rgimen
absolutista- monrquico conllevaron a que una vez logrado dicho reconocimiento se limitara
la labor del Estado, en lneas generales, a una mera abstencin. En otras palabras, los
individuos son libres y el Estado en rigor debe garantizar dic ha libertad, pero no debe
intervenir en el ejercicio de la misma. A diferencia de lo que ocurrir luego con los
derechos econmicos, sociales y culturales, en este contexto al Estado no se le exiga una
participacin activa en el ejercicio de los derechos fundamentales, sino y sobre todo una
labor pasiva. Era evidente entonces que en la poblacin de aquella poca, an se mantena
latente la experiencia de hace algunos aos atrs, en donde el Estado no haba hecho ms
32

que restringir y hasta desconocer las libertades fundamentales de la persona a travs de su

accionar.
Y es que es de conocimiento general que la experiencia anterior, en donde el Estado tuvo
una actitud ms activa frente a los derechos fundamentales no fue alentadora, por lo que
limitarle dicha potestad pareca ser la salida ms adecuada. De esta manera, se consolida el
Estado liberal de Derecho en occidente sin percatarse, en su momento, de las consecuencias
que ello acarreara en la sociedad.
A medida que pas el tiempo, el Estado liberal, como era de esperarse, entr en crisis. Y es
que las exigencias de un mundo industrializado, en pleno desarrollo, hicieron de la sociedad
un entramado de relaciones mucho ms complejo. La poblacin se percat de que el slo
reconocimiento de la libertad de las personas, acompaado de un rol abstencionista del
Estado, aunque en sentido estricto cumpla un papel de garante de las libertades
fundamentales, no era ya la respuesta a las nuevas circunstancias.
El liberalismo de la poca fue puesto en cuestin y comienza a vislumbrarse una nueva
relacin ciudadano-Estado. De esta manera, se presenta un cambio en la visin del Estado:
pasa de ser considerado como un sujeto del cual defenderse, pues constituye un enemigo de
la autonoma individual, a un elemento decisivo para la liberacin social.
Sin lugar a dudas, el principio de igualdad fue un elemento detonante en este escenario. El
Estado liberal, al reducirse a un reconocimiento de la libertad de los individuos y sin una
actitud ms activa en su ejercicio, suscit que en la realidad social, la desigualdad que de
por s era evidente en la poca se acrecentara. El hecho de que todos sean igualmente libres,
no involucraba necesariamente que todos sean a su vez iguales socialmente. Contrario a lo
que se poda pensar, los ricos continuaron hacindose ms ricos y los pobres vieron

33

reducirse sus condiciones y calidad de vida. El liberalismo llev, pues, a una mera igualdad
formal que muy poco trascenda al nivel social y econmico de las personas.
Va a ser, en consecuencia, en este contexto en donde surge la llamada "cuestin social". Es
decir: la bsqueda de la igualdad material en la sociedad y la necesaria existencia de
mecanismos para lograr dicho objetivo. La labor garante que en estas circunstancias
corresponda entonces al Estado no era ya la de mera abstencin. Sin duda, histricamente
los derechos fundamentales se han erigido con el objetivo de tutelar la autonoma
individual frente a injerencias externas, como es principalmente el caso del aparato estatal.
Sin embargo, hoy se le exige adems un compromiso mayor a ste, y es el de crear las
condiciones necesarias para que los individuos puedan lograr aquella ansiada igualdad
material.
A lo dicho hasta aqu habra que aadir el hecho de que los avances tecnolgicos de la
poca

hicieron

visible

adems

que

no

todos

los

individuos

contaban

con

los medios suficientes para acceder a ellos, con lo cual corresponda al Estado, y a la
sociedad en su conjunto, el crear los mecanismos para que ello alguna vez llegue a ser
posible. Asimismo, y como se dijo anteriormente, este desarrollo tecnolgico e industrial de
la poca hicieron de la sociedad una realidad mucho ms compleja, en donde el individuo
con la sola arma de su libertad no contaba con muchas probabilidades para sobrevivir
dignamente.
Ahora bien, estas breves consideraciones histricas y doctrinarias posteriormente se veran
reflejadas a nivel normativo, estableciendo as los cimientos de lo que hoy conocemos
como el Estado social. Inclusive ya a fines del siglo XVIII vamos a encontrar algunas
normas que reconocen lo que hoy se denominan "derechos econmicos, sociales y
culturales".
34

Con la importancia que adquirieron paulatinamente los derechos de participacin poltica y

la reproduccin de la forma democrtica de gobierno en diversos pases del orbe, aunada a
la consolidacin del Estado social antes descrito, surge lo que se denomina el Estado social
y democrtico de Derecho, esto es, un Estado en el que el rol que se le atribuye es ms
activo en aras del libre y pleno ejercicio de los derechos fundamentales, incluidos los de
ndole social, econmica y cultural; y en el que las minoras sern escuchadas crendose
mecanismos para tal efecto, mecanismos que les permitan canalizar sus demandas y
controlar a la mayora, evitando el uso desmedido de la cuota de poder que se le reconoce a
sta.

35

12. MODERNIZACIN YESTADO CONSTITUCIONALDEDERECHO

Nuestro pas ha adoptado un nuevo modelo de desarrollo que se basa en el libre comercio y
en la internacionalizacin de la economa como medios para generar riqueza, aumentar
la productividad y mejorar as el nivel de vida de la poblacin. Es decir, la reforma
econmica ha consistido en la apertura de los mercados a la competencia nacional e
internacional, en la desregulacin de amplias reas de la economa, en la privatizacin de
las empresas estatales, en el saneamiento de las finanzas pblicas, para lograr con ello la
estabilidad macroeconmica. En fin, en lo econmico, Per est en vas de consolidar la
vigencia del mercado.
En el mbito poltico, el gobierno ha permitido la modificacin de algunas reglas, formales
e informales, de participacin electoral, de manera tal que el sistema de partidos se ha
hecho un poco ms competitivo. As, en los ltimos aos los partidos de oposicin ha n
logrado importantes triunfos en alcaldas, el congreso e incluso en los gobiernos regionales,
triunfos que han sido reconocidos, a veces con reticencia, por el partido oficial. Aunque es
evidente que falta mucho por hacer para lograr una slida democracia en nuestro pas, en
estos tiempos ha mejorado la representatividad del sistema poltico y se ha avanzado en el
respeto a los derechos ciudadanos.
En el mbito social, el gobierno es cada vez ms consciente de la importancia de promover
la igualdad de oportunidades y la satisfaccin de las necesidades bsicas de la poblacin,
como educacin, salud y vivienda. Se ha visto que la pobreza es un cncer que daa a la
sociedad en su conjunto y no slo a quienes la padecen directamente. Aunque los
programas existentes son an insuficientes y estn sujetos a manipulacin poltica, el

36

otorgamiento de subsidios bien aplicados, junto con la participacin de los beneficiarios,

parece avanzar en la direccin correcta, que es la erradicacin de la pobreza.
As, Per muestra su voluntad de acceder a una modernidad fundada en el mercado, la
democracia y la igualdad de oportunidades.
Pero una condicin indispensable para el xito de las reformas que llevarn a Per a la
modernidad plena, es la existencia de un verdadero Estado de derecho. Lamentablemente,
esto todava no se logra por completo respecto de la actualizacin legislativa y la
imparticin de justicia.

37

13. LA VIGENCIADEL ESTADO CONSTITUCIONALDEDERECHO

En nuestro pas, el orden jurdico y la justicia sufren graves problemas. Para comenzar,
podemos afirmar que no se tiene un conjunto de principios de derecho claro y respetado por
todos. Al contrario, las normas son generalmente desobedecidas tanto por autoridades como
por particulares, lo cual hace que no exista certidumbre en las relaciones sociales.
Las leyes que rigen a la sociedad peruana son en unos casos contrad ictorias y en otras
obsoletas. Adems, las autoridades las aplican en forma discrecional. Los ciudadanos no
cuentan con medios de defensa eficientes y econmicamente accesibles para todos. Los
conflictos entre particulares se resuelven, por lo general, al margen de las leyes y, si se
llevan ante los tribunales, por lo comn se requiere impugnar las sentencias en segunda e
inclusive tercera instancias, debido a la baja calidad de las primeras instancias. El Ejecutivo
ejerce una influencia impropia y excesiva sobre la administracin de justicia y sobre
el Poder Judicial en general. La Corte Suprema de Justicia no ha podido desempear
plenamente su funcin en el esquema de divisin de poderes, es decir, controlar la
constitucionalidad y la legalidad de los actos de los dems poderes, Incluso el Tribunal
Constitucional se ha encontrado con diversos problemas de ndole poltico ms que
funcional, la ltima eleccin de sus nuevos miembros es un ejemplo claro de ello, la
injerencia poltica desestabiliza a un ente que debe ser autnomo en todo sentido.
Las carencias de nuestro sistema jurdico se manifiestan desde la Constitucin, que es la
Ley Suprema que gobierna al Estado peruano, hasta el ms sencillo contrato mercantil entre
particulares, pasando por leyes y reglamentos que en mltiples ocasiones se contradicen
entre s.

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Tenemos una Constitucin6 que es ms un listado de intenciones que un ordenamiento que

de hecho regule a la sociedad y al Estado. Por ello, existe una notable divergencia entre las
normas constitucionales formales y la prctica de las autoridades: entre el sistema regional
y la realidad del centralismo; o bien, entre la divisin formal y la realidad de un ejecutivo
hegemnico que legisla y juzga como un poder cuasi- fusionado.
En el derecho econmico, subsiste formalmente un Estado interventor, rector de todos los
espacios de la vida econmica - lo cual es reflejo de la fase de desarrollo de sustitucin de
importaciones- junto con la vigencia de los principios liberales de un Estado
mnimo, producto de los imperativos del nuevo contexto internacional. En el derecho
corporativo, la ley consagra formalmente la prohibicin constitucional expresa de los
monopolios privados, al tiempo que se privatizan empresas pblicas sin leyes que
garanticen plenamente la competencia.
La primera Constitucin del Per data del ao 1823; luego en 1826 se aprob la nueva
constitucin denominada vitalicia, por asignar la presidencia de por vida a Simn Bolvar, y
de corta vigencia es reimplantada la constitucin de 1823, la q ue fue restituida por la
constitucin de 1828, que a su vez fue reemplazada sucesivamente por los textos de 1834,
1839, 1856, 1860 y 1867, esta ultima tambin de corta vigencia. La restablecida
constitucin de 1860 se mantuvo hasta 1920, ao en que se aprob una nueva constitucin.
A su vez, esta fue sustituida por la Constitucin de 1933, que se mantuvo vigente con
intervalos dictatoriales hasta 1979, ao en que se aprob un nuevo texto constitucional.
La constitucin poltica de 1993 fue redactada y aprobada por el congreso constituyente
democrtico, elegido como una salida poltica al Golpe de Estado del 5 de abril de 1992,
que lidero el entonces presidente Ing. Alberto Fujimori. Esta constitucin fue ratificada por
6

Constitucin Polt ica del Per, Vigente desde 1993.

39

el referndum del 31 de octubre de 199 y entro en vigencia el 31 de diciembre de 1993,

como podemos ver la Constitucin peruana ha sido modificada innumerables veces, de
acuerdo con la necesidad poltica del momento y las aspiraciones de los distintos grupos en
el poder. De ah que no constituya en realidad un "pacto social inicial", en
el lenguaje contractualista de los filsofos liberales ingleses, sino

una amalgama

de proyectos polticos muchas veces irreconciliables.

En un Estado de derecho las leyes y los reglamentos derivan su validez de la Constitucin;
pero si la Ley Suprema no refleja la realidad del pas y tampoco constituye un
ordenamiento jurdico coherente, no se puede esperar que las leyes, en general, y la
imparticin de justicia, en particular, respondan al reto de la modernizaci n.
El primer paso para lograr un Estado Constitucional de derecho en el Per es contar con
un diagnstico que permita identificar las reas en las cuales la ausencia de reformas
jurdicas -de las leyes, las instituciones y los procedimientos- ha impedido que el pas
coseche los frutos de las reformas poltica, econmica y social. Se podra argumentar que el
marco jurdico tambin se ha adecuado a las nuevas circunstancias, pero si bien es cierto
que el gobierno ha modificado importantes sectores de la legis lacin pesquera, minera,
del transporte o sobre inversin extranjera, el ordenamiento jurdico y su aplicacin son
claramente las reas ms rezagadas en el proceso de modernizacin.
Ms an, a pesar de que se han expedido nuevas y mejores leyes, no ha sido resuelto el
problema de fondo del Estado de derecho en nuestro pas. Para resolverlo necesitaramos
modificar nuestra manera de concebir la legalidad, la relacin entre los individuos y las
formas de interaccin entre la sociedad y el gobierno, de modo que la ley impere por
encima de caprichos, programas polticos o sanas recetas econmicas.

40

Para describir el rezago en la vigencia del Estado de derecho en el Per, haremos una
contraposicin de los cambios realizados en otros mbitos con el penoso avance de la
reforma jurdica. La discusin se centra en los impedimentos que la ausencia de un
verdadero Estado de derecho plantea para la reforma econmica (vigencia del mercado), la
reforma poltica (vigencia de la democracia) y la reforma social (vigencia de la igualdad).

41

14. CONCLUSIONES
Prime ra.- Las constituciones, aunque requieren de una flexibilidad natural para adaptarse a
las circunstancias del momento, son la ley suprema. Ninguna ley puede contradecirlas y
todas las leyes tienen que ser congruentes con la ella.
Segunda.- Las contradicciones entre las leyes sirven tan slo para contraponer la realidad
con las reglas de comportamiento entre los individuos.
Tercera.- El "gobierno de las leyes" y no de los hombres no es una tautologa, si por "ley"
se entiende un sistema de derecho general, abierto y relativamente estable.
Cuarta.- El principio clave del "Estado de derecho" es que la creacin de las leyes est
regida por reglas generales, abiertas y relativamente estables.
Quinta.- Un "Estado de derecho" no se crea de la noche a la maana ni se puede imponer
desde arriba. Ms bien, constituye el resultado de un proceso evolutivo a lo largo del cual
se definen no slo las leyes mismas, sino los procedimientos para adoptarlas, para
modificarlas y para proteger a los ciudadanos de los abusos que stas podran llegar a
generar.
Sexta.- El "Estado de derecho" constituye la institucionalizacin de las relaciones entre los
individuos y, sobre todo, de las relaciones entre stos y el gobierno. Ambas partes
comparten el entendido implcito de que ninguna puede ni debe violar las reglas
establecidas. Este entendido y la conviccin para sostenerlo, son de gran importancia.
Stima.- El Estado de Derecho exige que la eleccin por el pueblo de representantes se
produzca de forma legtima y por procesos democrticos, donde la voluntad de la mayora
no signifique discriminacin o menoscabo de las minoras.

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15. BIBLIOGRAFA
FERNNDEZ SEGADO, Francisco (1995). Aproximacin a la Ciencia del
Derecho Constitucional. Lima: Ediciones Jurdicas.
GARCA BELAUNDE, Domingo (1985). Cmo Estudiar Derecho Constitucional,
en Derecho Constitucional y Teora del Estado / Seleccin de Lecturas, Ral
Chanam Orbe (compilador). Lima: Ediciones Jurdicas.
PREZ ROYO, Javier. Tribunal Constitucional y Divisin de Poderes. Madrid:
Tecnos, 1988.
CORREA NORIEGA Patrocinio L. Texto de Derecho Constitucional General,
Uladech, Chimbote, Per, 2014.

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