CONCEPTO LEGAL DE SERVICIO PBLICO

Artculo 28 LBGAE define como rganos administrativos encargados

de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y continua.
Estarn sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente
de la Repblica a travs de los respectivos Ministerios, cuyas polticas,
planes y programas les corresponde aplicar.
1) Servicios pblicos como rganos administrativos:
En Chile el servicio pblico ha sido tomado desde un prisma
preferentemente orgnico. Esta es el primer elemento de la definicin:
son rganos que forman parte de la estructura del Estado. Lo que ya
sabamos porque lo haba sealado el artculo 1 de la misma ley que
incluye dentro de los rganos que forman parte de la Administracin
del Estado a los servicios pblicos creados para el cumplimiento de la
funcin administrativa. El servicio pblico segn este concepto son los
rganos que componen o integran a la Administracin Pblica, es decir,
entidades de que el Estado se vale para cumplir su poltica de
satisfacer las necesidades pblicas, es decir, organismos en que se
materializa la facultad de administrar el Estado
La CP tambin haba considerado a los servicios pblicos como
rganos administrativos:
a) Cuando el artculo 24 entrega al Presidente la facultad de
administrar el Estado, no es el Presidente directamente y sus
ministros quienes ejercen la funcin administrativa, sino los
servicios pblicos;
b) Art. 65 inc. 4 N 2: otorga al Presidente de la Repblica la
iniciativa exclusiva para la creacin y supresin de servicios
pblicos al igual que la determinacin de sus funciones y
atribuciones;
c) Art. 116 inc 2: le corresponde al gobernador de acuerdo a las
instrucciones del intendente, ejercer la supervigilancia de los
servicios pblicos de la provincia.

2) Satisfaccin de necesidades pblicas o de inters general

Segundo elemento de la definicin: satisfacer necesidades de
inters general.
Dichas necesidades se aprecian en primera instancia como de
carcter colectivo, porque afectan o pueden afectar a una pluralidad
de personas.
Estas necesidades se transforman en pblicas cuando la autoridad
ha decidido satisfacerlas.
Esta decisin tiene naturaleza poltica y tiene al menos las
siguientes limitaciones:
a) Principio de legalidad en su vertiente atributiva o principio de
reserva legal: La administracin no puede realizar ms que
aquello para lo que expresamente est autorizada;
b) Lmite material: Que haya recursos disponibles para lo cual deben
considerarse en el presupuesto del Esteado.
3) Caracteres que debe tener el servicio pblico
Tercer elemento de la definicin: Puesto que el servicio pblico tiene
que satisfacer una necesidad de inters general o pblica se rige por
un rgimen jurdico especial que permita la generalidad, uniformidad,
continuidad, permanencia, y regularidad en la prestacin del servicio:
a) Generalidad: Todas las personas que se encuentran en
determinada situacin, tienen el derecho a ser beneficiarios del
servicio pblico, sin que pueda la autoridad beneficiar con la
prestacin a algunos y negarla a otros;
b) Uniformidad: Por haber sido establecido en inters de la
comunidad, sus prestaciones deben ser iguales para todos
aquellos habitantes que, dentro de un mismo orden, se
encuentran en condiciones de solicitar sus beneficios; (estndar
medio)

c) Continuidad: la actividad del servicio pblico no puede

interrumpirse o paralizarse porque su funcin es pblica. Esto no
significa que el servicio se preste siempre, sino cada vez que se
requiera
d) Permanencia: Implica que el servicio pblico se mantendr en la
medida que subsistan las necesidades para las que fue creado
e) Regularidad: Sumisin del servicio pblico a reglas positivas
preestablecidas y con la exacta observancia por parte de sus
agentes de todas esas reglas y normas.
4) Conclusiones sobre este concepto
Al hacer coincidir el concepto con el rgano se deja fuera parte de la
actividad administrativa, por ejemplo la que se realiza por medio de
concesiones y se excluyen las empresas pblicas.

ORGANIZACIN BSICA DE LOS SERVICIOS PBLICOS

Regulada en el Titulo II de la LBGAE:
Art. 21: La organizacin bsica de los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los servicios pblicos creados para el cumplimiento
de la funcin Administrativa ser establecida en este ttulo.
Las normas del presente ttulo no se aplicarn a la Contralora General
de la Repblica, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las
Fuerzas de Orden y Seguridad, Gobiernos Regionales, Municipalidades,
al Consejo Nacional de Televisin, al Consejo para la Transparencia, y a
las empresas pblicas creadas por ley, rganos que se regirn por
las normas constitucionales pertinentes y por sus respectivas
leyes orgnicas, constitucionales o de quorum calificado, segn
corresponda.
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
1) En cuanto a su mbito territorial
a) Nacionales: tienen competencia en todo el territorio: ejemplo SII
b) Regionales: gobiernos regionales
c) Municipales: competencias en los municipios: corporaciones
administrativas de educacin
2) De acuerdo a la forma de organizacin que asuman pueden ser:
a) Centralizados: Estructurados jerrquicamente en forma piramidal
i) acta bajo la personalidad jurdica comn del Estado y
ii) con los bienes y recursos del Fisco y
iii)
estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la
Repblica a travs del Ministerio correspondiente.
iv)

Los Ministerios:

(1)

Su nmero ha de ser determinado por ley (art. 33 CP)

(2)

Se definen como (23 )

(a) rganos superiores de colaboracin del Presidente de

la Republica
(b) y sus funciones estn en el artculo 23y como tal
tendrn la responsabilidad de la conduccin de sus
respectivos Ministerios, en conformidad con las polticas
e instrucciones que aqul imparta
(3)
En cada Ministerio Ley 18.575 habr una o ms
Subsecretaras,
cuyos
jefes
superiores
sern
los
Subsecretarios,
quienes
tendrn
el
carcter
de
colaboradores
inmediatos
de
los
Ministros.
Les
corresponder coordinar la accin de los rganos y servicios
pblicos del sector, actuar como ministros de fe, ejercer la
administracin interna del Ministerio y cumplir las dems
funciones que les seale la ley.
(4)
Los Ministerios se desconcentran territorialmente a
travs de los SEREMIS
(5)
Al interior de cada Ministerio se organizan los servicios
que son dependientes del mismo y que tambin se
desconcentran regionalmente: Ejemplos:
(a)

Hacienda:

(i) Direccin de Presupuestos

(ii)Tesoreria
(iii)
(b)

Casa de la Moneda

Obras Pblica:

(i) Vialiad
b) Descentralizados:
i) actan bajo la personalidad jurdica y

ii) el patrimonio propio que la ley les atribuya y

iii) estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la
Repblica a travs del (Fonasa) del Ministerio correspondiente:
No hay autonoma absoluta puesto que en general su planta
directiva y su presupuesto es aprobado por el Ministerio
correspondiente.
3) Los servicios pblicos que se creen para desarrollar su actividad en
todo o parte de una regin si son centralizados dependern del
Intendente y si son descentralizados el Intendente ejercer la
Supervigilancia. En todo caso siempre estarn sujetos a las polticas
nacionales y normas tcnicas del ministerio del sector respectivo.
4) Los servicios centralizados pueden ser a su vez desconcentrados. La
desconcentracin se refiere a aquellos casos en que la ley confiere
competencia exclusiva a los servicios centralizados para la
resolucin de determinadas materias sin desvincularlos de la
cadena jerrquica respectiva. La desconcentracin puede ser
a) Territorial: Se efecta mediante direcciones regionales. El director
regional depender jerrquicamente del director regional del
servicio. No obstante para la ejecucin de planes, polticas y
programas de desarrollo regional estarn subordinados al
intendente a travs del respectivo secretario regional ministerial
(Seremi)
b) Funcional: Radicacin de atribuciones en determinados rganos
del servicio respectivo.
ORGANIZACIN INTERNA
1) Los servicios pblicos estarn a cargo de un jefe superior que ser
el Director, que es el funcionario de ms alta jerarqua dentro del
respectivo organismo (art. 30).
2) Sus funciones son: (art. 31) dirigir, organizar y administrar el
servicio, controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos,
responder de su gestin
3) En los servicios centralizados el Presidente de la Repblica puede
delegar en forma genrica o especfica la representacin del Fisco
en los jefes superiores de los servicios, para la ejecucin de los

actos y celebracin de los contratos necesarios para el

cumplimiento de sus fines (art. 35)
4) Cuando los servicios son descentralizados los Jefes Superiores
tienen la representacin judicial y extrajudicial.
5) Para efectos de organizacin interna la ley distingue distintos
niveles jerrquicos

CREACION, ORGANIZACIN, MODIFICACION Y SUPRESIN DE

LOS SERVICIOS PBLICOS
Crear un servicio pblico significa resolver que la satisfaccin de una
determinada necesidad general podr realizarse por el Estado,
preferentemente mediante los procedimientos de Derecho Pblico.
Organizar un servicio pblico es formular las reglas generales y
particulares a que el servicio debe ceirse; ms concretamente, la
determinacin de la naturaleza del servicio, la dotacin de su personal,
los recursos de que dispondr y las normas a que habr de sujetarse
en materia de fiscalizacin.
CREACION DEL SERVICIO
1.- La doctrina administrativa universal seala que se requiere un acto
legislativo; esto es, el servicio tiene que ser creado por ley. En Chile es
requisito y as est establecido en la CP en el que la iniciativa la tiene
el Presidente de la Repblica.
2.- Su fundamento es que todo acto que signifique:
a) limitacin de la libertad de los individuos requiere de
aprobacin legislativa y la creacin de un servicio pblico, en especial
aquellos que tienen el carcter de monopolios, constituye una
restriccin a la iniciativa privada. Por ello cuando se crea el servicio la
ley podr:
Permitir que subsista la iniciativa particular: educacin por
ejemplo
Monopolio para el Estado (defensa, justicia). Este sistema es
cada vez ms excepcional

b) Adems hay un principio financiero: el gasto que requiera debe

ser aprobado por el Congreso. (Hubo monopolios de servicios para
mataderos, antiguamente. En todo caso hay monopolio en el SII o
Tesoreria)
ORGANIZACIN DEL SERVICIO
La regla general es que la creacin del servicio pblico emane directa y
expresamente de la ley. Sin embargo, por excepcin, puede el
legislador autorizar que un determinado rgano para que de manera
genrica cree determinados servicios pblicos. En estos casos, el acto
de creacin ser administrativo pero en virtud de una autorizacin
legal expresa. Este procedimiento se utiliza habitualmente respecto de
los servicios pblicos de carcter municipal: alumbrado, aseo y ornato
en la comuna
Reglas que han de estar contenidas en la ley sobre:
1) La determinacin de la naturaleza jurdica del servicio:
autonoma, organizacin territorial
2) Recursos y si estos se administran libremente o es el mismo
patrimonio del Estado y por otra parte si puede tener recursos
afectados (peajes de Vialidad)
3) Naturaleza, atribuciones y deberes de su personal
A travs de la potestad reglamentaria el Ejecutivo puede
complementar estas disposiciones sobre organizacin y es normal que
as se haga pero no puede establecer nuevas atribuciones para el
servicio, ni nuevas fuentes de recursos ni tampoco derechos para el
personal si la ley no se lo ha otorgado (por ejemplo no puede fijar
remuneraciones o nuevos cargos)
MODIFICCIONES DEL SERVICIO PBLICO
Supone alterar las normas sobre organizacin, cuando el inters
general as lo impone. Tambin se requiere ley
SUPRESIN DEL SERVICIO
Supone que se dejan sin efecto los principios de derecho pblico en la
satisfaccin de las necesidades de inters general. Se requiere ley.

Situacin muy difcil porque la administracin tiende siempre a

mantenerse

REGIMEN JURIDICO DE LOS SERVICIOS PUBLICOS

1) Iniciativa Exclusiva del Presidente de la Repblica: Segn lo
establecido en el artculo 65 CPR que seala en el n 2 del inciso 4:
Corresponder asimismo al Presidente de la Repblica la iniciativa
exclusiva para crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados,
sean fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del
Estado, suprimirlos y determinar sus funciones y atribuciones
2) Principio de legalidad: Consagrada por la Constitucin en su
vertiente atributiva o de reserva de ley: ello implica que para que el
servicio pblico pueda efectuar sus actuaciones, sean de carcter
favorable o desfavorable para los particulares, ser necesario que
dicho poder se encuentra atribuido en la ley. Si adems la actividad
va a ser empresarial, ser necesario que lo autorice una ley de
quorum calificado.
3) Regidos por el derecho pblico:
4) Potestades exorbitantes: Se trata de prerrogativas que no se dan
en el derecho comn y que estn presentes para la ejecucin del
servicio pblico lo que provoca una situacin de desigualdad
respecto de los particulares
5) Pago de tarifas: el beneficiario de un servicio pblico suele estar
obligado al pago de una tarifa por la prestacin del servicio: peajes,
aranceles, derechos de aseo;
MODOS DE GESTION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS
Los servicios pblicos, a diferencia de lo que ocurre con los ministerios,
cumplen una funcin eminentemente ejecutiva, es decir,
A) GESTION DIRECTA: A travs del Estado: a travs de sus
servicios pblicos dependientes centralizados o descentralizados
i) mientras los rganos ministeriales se encargan de la
elaboracin de polticas y planes correspondientes a sus
respectivos sectores,
ii) los servicios pblicos sern los encargados de ejecutarlas,
satisfaciendo de esa forma las necesidades pblicas
A) PRIVATIZACION DE SERVICIOS PUBLICOS
Consiste en que la administracin, que antes realizaba el servicio
pblico, lo deja de hacer y lo entrega a los particulares para que sean

ellos los que continen satisfaciendo dicha necesidad. Para ello, la

administracin previamente cambia la naturaleza jurdica del ente que
prestaba el servicio, transformndolo de pblico a privado y luego
vende su participacin en dicha entidad privada.
Desde el punto de vista del tamao de la administracin, al
privatizar actividades la administracin se reduce. Sin embargo
conserva los poderes de regulacin, fiscalizacin y sancin propios del
Estado, ejrcindolos orgnicamente a travs de Superintendencias.
B) CONCESION DE SERVICIOS PUBLICOS
1. Se trata de un modo de gestin en la que la administracin le
encarga a una persona privada la tarea de hacer funcionar el
servicio pblico de acuerdo a los trminos establecidos por la
administracin. Como vemos, tampoco hay un abandono en estos
casos por parte de la administracin porque, si bien la
administracin deja de prestar directamente el servicio, resulta
que asume otras funciones. Estas nuevas funciones le imponen
nuevas tareas relacionadas con la regulacin y la fiscalizacin
2. Las concesiones de servicios pblicos se realizan mediante
contratos. Se trata de una institucin antigua por el cual un
rgano de la administracin del Estado, el concedente, encarga a
una persona privada, el concesionario, hacer funcionar un
servicio pblico, asumiendo las cargas y remunerndose con
cargo a los usuarios, al pago al que se comprometa el
concedente, o a ambos.
3. En la legislacin chilena se nos plantea la existencia de concesin
de servicio pblico concedido en aquellos casos en que la ley
habla de servicios de utilidad pblica tales como agua potable,
energa elctrica, gas, movilizacin colectiva, servicios de aseo
municipales.
4. Principios fundamentales de la concesin de servicios:
a. La concesin no cambia la naturaleza jurdica del servicio,
que sigue siendo pblico.
i. La concesin de servicio pblico no es una empresa
privada que por su importancia queda bajo el control
de la administracin.

ii. Lo esencial, es la satisfaccin de un inters pblico

que debe primar sobre el inters de los particulares:
Transporte pblico.

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9.

iii. Como consecuencia de ello a las concesiones de

servicio pblico se les aplican las reglas de derecho
pblico y no las del derecho privado. Por lo tanto, la
organizacin del servicio concedido corresponder en
lneas generales al Estado. Ser este quien mediante
la dictacin de un rgimen legal especial, establezca
el funcionamiento del servicio pblico concedido, de
las normas relativas a la fijacin de tarifas,, etc,
b. Aplicacin del rgimen legal especial del servicio pblico:
Para estos servicios pblicos se establece un rgimen
especial contenido en las leyes reguladoras de estos
servicios pblicos
Consecuencias de la aplicacin de estos principios:
a. Poder de las autoridades para modificar el rgimen de las
concesiones
b. El concesionario no puede oponerse a ello
Prerrogativas generales de la autoridad en la concesin:
a. Poder de control: Atribuciones de polica general de
seguridad y salubridad sobre el servicio concedido: velar
por la correcta gestin;
b. Intervencin en la gestin econmica
c. Poder de sustitucin
d. Poder de reglamentacin y modificacin
e. Poder de terminacin.
Derechos del concesionario
a. Cobrar tasas o tarifas del pblico en un rgimen uniforme y
no pueden cobrarse tarifas discriminatorias sino solo las
que la autoridad ha fijado o autorizado;
b. Indemnizacin : por modificaciones o por trmino anticipado
c. Derecho de amparo en el desarrollo y ejercicio tranquilo del
servicio concedido. El Estado debe impedir
d. que terceros atenten contra los bienes del concesionario
Obligaciones del concesionario:
a. Prestar el servicio de la forma en que est establecido en el
contrato: continuidad, generalidad, sin interrupciones.
Derechos del pblico usuario:

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a. Usar uniformemente el servicio en las mismas condiciones

que todos
b. Accin directa en caso de incumplimiento ante el
concesionario
c. Accin indirecta ante la autoridad por no ejercer el control
Extincin
a. Por el cumplimiento del plazo estipulado
b. Decisin del Estado
c. Incumplimiento del concesionario.