LA NEGOCIACION COLECTIVA

El derecho a la negociacin colectiva est reconocido por la Constitucin y regulado por el cdigo
laboral.
El Convenio Colectivo Laboral Vigente (CBA) es el acuerdo para regular los salarios, las
condiciones de trabajo, la productividad y otros asuntos relativos a las relaciones entre los
trabajadores y los empleadores.
Slo las empresas que tengan al menos un (01) ao de funcionamiento estn obligadas a negociar
colectivamente.
Normalmente un CBA proporciona mejores beneficios para los trabajadores que aquellos previstos
en la ley. Si un CBA tiene disposiciones que sean menos favorables que aquellas que estn
previstas en la ley, no se pueden cumplir. Se puede llevar a cabo un CBA por un perodo de tiempo
definido o indefinido. La duracin del CBA firmado por un perodo de tiempo definido es de 01 aos
a menos de que se acuerde de forma diferente entre las partes. El CBA es vlido hasta el
vencimiento de su plazo, en caso de fusin, cesin, venta, intercambio de negocios y otras
situaciones similares.
Un CBA debe estar escrito en triplicado. Una copia para cada parte y la tercera copia se envan a la
Autoridad Administrativa de Trabajo para su registro y su archivo. Ser aplicable a partir del da
siguiente al del vencimiento del convenio anterior o en la fecha de la inscripcin a menos de que se
indique lo contrario.
Las partes que adoptaron un CBA estn jurdicamente vinculadas as como los trabajadores que se
incorporen a la empresa despus. Los convenios colectivos tambin especifican su mbito de
aplicacin. Esto puede ser una empresa, un grupo de empresas, una industria o una rama de la
industria, o uno o varios sectores de las actividades econmicas.1

ETAPAS DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA

A. ETAPA PRELIMINAR
Dentro de las etapas de la negociacin colectiva tenemos, en primer lugar, a la preliminar.
Ella empieza con la presentacin formal de un pliego de reclamos al empleador.
El pliego deber contener un proyecto de convencin colectiva, en que se formulen todas las
peticiones de los trabajadores sindicalizados. Las peticiones debern estar relacionadas con las
mejoras remunerativas, condiciones de trabajo, productividad, entre otros aspectos. Asimismo, el
pliego tambin ser puesto en conocimiento del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
(MTPE).
En esta etapa no basta con la simple presentacin, sino debe contar con el asentimiento del
empleador, el cual ser fundamental para iniciar la etapa preliminar en la negociacin, en los
1 la Constitucin Poltica de 1993; Ttulo III del Decreto Supremo N 010-2003-TR

parmetros de ponderacin y buena fe entre las partes, abstenindose de toda accin que pueda
resultar lesiva para ambas partes.
B. ETAPA DE NEGOCIACIN O TRATO DIRECTO
Esta segunda etapa implica que las partes (empleador y trabajador) debidamente representadas y
constituidas por comisiones de negociacin, debern reunirse las veces que sean necesarias para
lograr todo o parte de las demandas laborales establecidas en el proyecto de convencin colectiva.
En el trato directo, el empleador deber brindar la informacin precisa relacionada con la situacin
econmica, financiera, social, entre otras, a requerimiento del sindicato, a fin de analizar y justificar,
por lo general, la viabilidad de sus demandas.
En esta etapa las partes podrn solicitar a la autoridad de Trabajo que se practique la valorizacin
de sus demandas, considerando la informacin proporcionada por el empleador, a efectos de
evaluar su capacidad para atender las peticiones hechas por el sindicato.
Muy independientemente de los avances y logros, en esta etapa se puede dar por concluido la
negociacin colectiva, llegando a suscribirse el acta final, que deber ser puesto de conocimiento
de la autoridad de Trabajo para el registro correspondiente. Asimismo, los logros empezarn a regir
desde la fecha de presentacin del pliego de reclamos, es decir, tendr efectos retroactivos.
C. ETAPA DE CONCILIACIN
De no prosperar la segunda etapa, una de las partes podr recurrir al MTPE para solicitar el inicio
de la etapa conciliatoria, de la cual se encargar la Subdireccin de Negociaciones Colectivas. Ella
mediar en la solucin de los conflictos socio laboral, asignando un conciliador, que convocar a
las partes a las reuniones que sean necesarias para tal fin
D. ETAPA ALTERNA O DE ARBITRAJE
Por ltimo, de no haber un acuerdo en las etapas precedentes, los trabajadores podrn optar por
huelga o arbitraje, las partes podrn someter el diferendo a arbitraje, para lo cual se requerir la
aceptacin del empleador.
De conformidad con lo fijado en el D.S. N 010-2003-TR, las normas procesales sern iguales a
toda forma de arbitraje y se regirn en los principios de oralidad, sencillez, celeridad, inmediacin y
lealtad. Debe ser sumamente claro que el laudo es inapelable y tiene carcter imperativo para las
partes.
Todas estas etapas conllevan a un solo objetivo, la firma del convenio colectivo, que tendr fuerza
vinculante entre las partes, y que seguir rigiendo mientras no sea modificada por otra convencin
posterior. As, la convencin colectiva es el producto final de la negociacin colectiva.
RELACIN LIBERTAD SINDICAL Y NEGOCIACIN COLECTIVA (DILOGO SOCIAL) Y
FORTALECIMIENTO DE LA DEMOCRACIA
En relacin a la negociacin colectiva, un primer problema de la Ley del Servicio Civil es que al
prohibirse la negociacin de condiciones econmicas, se afecta el dilogo social que es parte
consustancial de la democracia. A travs de una negociacin colectiva plena se permite que, en el
mbito laboral, se acuerden las condiciones econmicas y de trabajo en las que se prestar el
trabajo humano, a travs de la representacin que ejercen el Estado como empleador, y las

organizaciones de trabajadores. Al ponerse obstculos para el ejercicio pleno de la negociacin

colectiva de los trabajadores pblicos, se debilita entonces el dilogo social y la democracia.
Este es el enfoque que la Organizacin Internacional del Trabajo ha tenido desde su creacin en
1919 que est claramente sealado en sus instrumentos fundacionales, como en documentos
recientes referidos al continente americano, como el Informe del Director General de la OIT
presentado a reunin regional americana de esta organizacin en el 2006 (la Agenda Hemisfrica
2006-2015). En este documento se seala que se requiere promover la democracia, y
fundamentalmente, el dilogo social a nivel general y, en particular, en el nivel del mercado de
trabajo. Esto implicara, de un lado, promover y fortalecer los mecanismos institucionales del
dilogo social (Consejos Nacionales de Trabajo, Consejos Superiores de Trabajo, Consejos
Econmicos y Sociales, entre otros), esto es, el dilogo social en la cpula; y de otro lado,
promover, fortalecer y facilitar, el dilogo social en la base del mercado de trabajo a travs de la
negociacin colectiva de empresa y, donde resulte apropiado, a nivel de industria o rama de
actividad econmica, en donde exista la suficiente entidad material para ello y el acuerdo de los
interlocutores sociales.2
Como puede verse, el fomento de la negociacin colectiva y del dilogo social tiene una
importancia poltica trascendental para el afianzamiento de la democracia y que sin regresar al
anterior Estado productor y excesivamente intervencionista, avance en la construccin de un
Estado normativo, promotor, regulador y generador de nuevos sistemas de solidaridad 3. Un Estado
que est al servicio de todos sus ciudadanos tiene que respetar la existencia de una sociedad
pluralista, lo que slo puede fundarse en la construccin de consensos a travs del dilogo social.
Este dilogo deber ser el canal de participacin de las organizaciones representativas de los
sectores sociales directa o indirectamente involucrados. Es decir, el dilogo social ser el camino
para procesar los diferentes intereses y alcanzar consensos bsicos sobre cmo construir el
Estado que piden los ciudadanos.4
En efecto, en la medida que la democracia se sustenta en una visin pluralista de la sociedad,
todos los intereses de los diferentes grupos sociales, tanto de empleadores como de trabajadores,
deben estar representados en un Estado autnticamente democrtico.
En tal virtud, el marco normativo de una sociedad pluralista debe suponer un compromiso, un pacto
normativo de convivencia poltica entre los distintos sectores sociales. As como se reconoce el
derecho de propiedad privada y de libertad de empresa, deben de reconocerse tambin garantas y
derechos en favor de los trabajadores, los ciudadanos que trabajan (que adems son la mayora en
la sociedad), tanto de naturaleza individual como colectiva, destinadas a balancear y equilibrar el
sistema nacional de relaciones de trabajo.
La democracia pues, para ser autntica, debe llegar al mundo del trabajo, y viceversa, slo la
democracia permite la plena vigencia de las libertades y derechos humanos fundamentales como la
libertad sindical y la negociacin colectiva.
2 OIT, Trabajo decente en las Amrica: una agenda hemisfrica, 2006-2015, Informe del
Director General, Juan Somavia, XVI Reunin Regional Americana, Brasilia, Oficina
Internacional del Trabajo, mayo de 2006, pg. 21.
3 Cfr. OIT, Trabajo decente en las Amricas, Op. Cit. 14.
4 Op. Cit. pg. 14.

No obstante esa importancia del dilogo social en pases como el nuestro que est en pleno
proceso de recuperacin y consolidacin de la democracia, esta ley se aprob sin consulta ni
consenso de los trabajadores del sector pblico. Esto a pesar que en materia laboral los Convenios
de la OIT 122 (sobre polticas de empleo) y 144 (sobre consulta tripartita), ambos ratificados por
Per, obligan a los Estados a consultar con las organizaciones de empleadores y de trabajadores
cualquier modificacin de la legislacin laboral.
Estamos de acuerdo que es de una imperiosa necesidad contar con una administracin pblica
eficiente que garantice que los ciudadanos puedan ejercer sus derechos y mejoren su calidad de
vida. Es tambin esencial para un desarrollo econmico y social sostenible, para lo que se necesita
que se presten servicios de alta calidad. No obstante, estos desafos slo pueden ser alcanzados a
travs de diferentes formas de dilogo social y, muy particularmente, de la negociacin colectiva
entre las organizaciones sindicales y la administracin pblica.
RESTRICCIN DEL DILOGO EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA
Esta inconstitucional ley no slo fue aprobada sin dilogo ni consulta previa, sino que ha afectado
el dilogo social en forma permanente al restringir el derecho de negociacin colectiva slo a
condiciones de trabajo, vacindola de contenido al prohibirse la negociacin de condiciones
econmicas, con lo que se elimina el contenido salarial, en violacin del artculo 28 de la
Constitucin que reconoce el derecho de negociacin colectiva sin ninguna restriccin. De igual
forma se afecta el artculo 23 de la Constitucin que asigna al Estado la responsabilidad de
promover condiciones para el progreso social y econmico y asegurar que ninguna relacin laboral
limite el ejercicio de los derechos constitucionales.
Los artculos de la Ley N 30057 que lesionan el derecho de negociacin colectiva son los
siguientes:
1) El artculo 31.2, que dispone que las compensaciones econmicas no son materia de
negociacin.
2) El artculo 40, que establece que ninguna negociacin colectiva puede alterar la
valorizacin de puestos de la ley.
3) El artculo 42, que slo permite a los trabajadores pblicos solicitar la mejora de sus
compensaciones no econmicas.
4) El artculo 43, que seala que el pliego que da inicio a la negociacin colectiva slo puede
contener peticiones respecto a condiciones de trabajo; y,
5) El artculo 44, que dispone que las propuestas de la entidad estatal relativas
a compensaciones econmicas son nulas de pleno derecho, y que tambin son nulos
los acuerdos adoptados en violacin de dicho artculo.
Se ha legislado as trasgrediendo lo expresamente sealado en el artculo 28 de la Constitucin
que reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga, que estn ubicados
dentro del Ttulo I, De la persona y de la sociedad, aplicable a todos los ciudadanos peruanos que
trabajan. El referido artculo no slo garantiza la negociacin colectiva sino que impone la
obligacin al Estado de fomentarla como parte de la promocin de formas de solucin pacfica de
los conflictos laborales.
De esta forma, mientras la Constitucin reconoce el derecho de negociacin colectiva en forma
completa e integral, la ley 30057 slo reconoce una parte de la negociacin colectiva (para
condiciones de trabajo), mientras que prohbe la otra parte sustancial de la negociacin colectiva
(las condiciones econmicas). Con ello, se restringe, limita y vaca de contenido a este importante
derecho fundamental en el trabajo.

En efecto, la negociacin colectiva es uno de los cuatro principios y derechos fundamentales en el

trabajo junto con la libertad sindical. En junio de 1998, la OIT adopt por acuerdo tripartito de todos
sus constituyentes (todos los gobiernos y representantes de empleadores y trabajadores del
mundo), la Declaracin relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo y su
seguimiento. Estos principios, entre otros, incluyen el reconocimiento efectivo del derecho de
negociacin colectiva, que deben ser respetados con independencia de la ratificacin o no de los
ocho convenios fundamentales.
As mismo debe tenerse en cuenta que la negociacin colectiva es tambin contenido esencial de
la libertad sindical y ha sido reconocida as, expresamente, por los rganos de aplicacin y control
de la OIT; en tal sentido, el Comit de Libertad Sindical ha sealado que () el derecho de la libre
negociacin colectiva constituye un derecho sindical fundamental. (...) (Y que) el derecho a
negociar libremente con los empleadores las condiciones de trabajo constituye un elemento
esencial de la libertad sindical. ()
Por esto el Estado debe abstenerse de realizar cualquier actividad, normativa o administrativa, que
signifique un impedimento para que las organizaciones de empleadores y trabajadores puedan
negociar libremente, celebrar un convenio colectivo que es su resultado y que este convenio
colectivo sea ejecutado conforme la libre voluntad de ambas partes. En otras palabras, constituye
una verdadera obligacin por parte del Estado de respetar la facultad normativa de los sujetos
sociales; de manera tal que sta sea efectivamente autnoma y libre de imposiciones de terceros y
en especial del propio Estado.
En ese sentido, el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT, Convenio sobre el derecho de sindicacin
y de negociacin colectiva, adoptado en 1949, y ratificado por Per el 2 de marzo de 1960, se
refiere a la obligacin de las autoridades pblicas de los pases que lo han ratificado, no slo de
respetar o garantizar el derecho de negociacin colectiva, sino que impone la obligacin de
estimular y fomentar la misma.
En Per el derecho de negociacin colectiva de los trabajadores pblicos se sustenta
principalmente en la Constitucin (art. 28), y subsidiariamente, en el Convenio 151. En nuestro
caso el Convenio complementa, ampla, pero no puede restringir, no puede interpretarse in peius,
no puede menoscabar. Esto es as en virtud de que el artculo 19, prrafo 8, de la Constitucin de
la OIT dice, textualmente:
En ningn caso podr considerarse que la adopcin de un convenio o de una recomendacin por
la Conferencia, o la ratificacin de un convenio por un Miembro, menoscabar cualquier ley,
sentencia, costumbre o acuerdo que garantice a los trabajadores interesados condiciones ms
favorables que las que figuren en el convenio o en la recomendacin. (El resaltado e nuestro)
Finalmente debe indicarse que la Defensora del Pueblo, mediante Informe N 001-2014-DP/AAE,
del 4 de febrero de 2014, ha emitido opinin sobre las restricciones a la negociacin colectiva
contenida en la Ley del Servicio Civil, que establecen que los artculos 42, 43 y 44 de la Ley N
30057, sealando que vulneran el derecho fundamental a la negociacin colectiva pues
establecen restricciones que no son excepcionales ni se limitan a lo estrictamente necesario, ni se
han establecido por un perodo razonable.
NORMA CUESTIONADA EN MATERIA DE HUELGA
En relacin al derecho de huelga, el artculo 45.2 de la Ley del Servicio Civil permite a la entidad
pblica la contratacin temporal del personal necesario para garantizar la prestacin de servicios
mnimos de los servicios esenciales y los mnimos de los servicios indispensables para el

funcionamiento de la entidad, con lo que en la prctica se elimina el derecho de huelga en el sector

pblico.
El problema consiste en que la ley no detalla qu actividades sern consideradas como servicios
esenciales, lo cual implica que las limitaciones al derecho de huelga podran extenderse ms all
de los supuestos admitidos por los rganos de control de la OIT para la calificacin de un servicio
como esencial. Actos arbitrarios de la administracin podran hacer que el derecho de huelga,
reconocido en la Constitucin se vuelva inoperante en la prctica, tal como puede ocurrir, con el
vaco legal que tiene esta norma, que no se puede corregir con disposiciones reglamentarias de
inferior jerarqua que pueden fcilmente cambiarse al gusto del gobernante de turno.
Tampoco se detalla cmo ser el proceso de determinacin de los servicios mnimos y del nmero
de trabajadores que los garanticen. Ello genera inseguridad jurdica que puede prestarse a
conductas arbitrarias de las autoridades pblicas.
De otra parte, tambin se pone en peligro la efectividad del derecho de al incluirse la nocin de
servicios indispensables para el funcionamiento de la entidad porque no seala qu actividades
sern consideradas como tales, con lo que a travs de ese concepto se podra extender
injustificadamente las restricciones de este derecho.
Por tanto, este artculo 45.2 viola el derecho de huelga garantizado por los arts. 28 y 42 de la
Constitucin. El derecho de huelga forma parte indisoluble de derecho de libertad sindical, pues es
uno de sus medios de accin.
NORMA CUESTIONADA EN MATERIA DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN
De otro lado, la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria de la Ley del Servicio Civil
prohbe cualquier forma de progresin para los funcionarios sujetos a los Decretos Legislativos 276
y 728, lo que implica que no se les aplicar nunca ms ninguna mejora, ascenso, ni incremento
salarial. Esto implica que vern sus remuneraciones y condiciones de trabajo congeladas de por
vida, a pesar que tales regmenes establecen derechos a incrementos remunerativos, ascensos y
mejoras de diversa ndole. Esto equivale a la muerte civil por el hecho de no someterse a concurso
para ingresar al nuevo rgimen de la ley de servicio civil. Con esta disposicin se discrimina y se
otorga un trato diferente no justificado respecto de aqullos que, estando en el mismo rgimen y
realizando las mismas labores, s optan por acogerse a la Ley del Servicio Civil.
Pero esto no es as para todos, pues la Ley del Servicio Civil establece este rgimen laboral para
unos, pero su primera disposicin complementaria y final excluye sin ninguna justificacin a
determinado grupo de trabajadores de sus alcances en materia de restriccin del contenido salarial
de la negociacin colectiva: Banco Central de Reserva, Congreso de la Repblica,
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT, Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP, la Contralora General de la Repblica, entre otros.
Esto contraviene el artculo 26 de la Constitucin que establece que en la relacin laboral se
respeta el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin, as como el Convenio 111 de
la OIT que define la discriminacin como cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en
cualquier motivo que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades en el empleo o
en la ocupacin.
GARANTA DE CARRERA ADMINISTRATIVA

De otra parte, el artculo 40 de la Constitucin establece la garanta de carrera administrativa que

se traduce, entre otras cosas, en el principio de no injerencia poltica en el ejercicio de la funcin
administrativa: tanto en el acceso al empleo pblico; al derecho de ascenso basado en el mrito y
la capacidad; y en la restriccin en la extincin del vnculo laboral frente a la libre remocin que
rigen en el sistema de confianza poltica.
Pero la Ley del Servicio Civil ha establecido la supresin de puestos y la extincin de la entidad
(incisos k y l, art. 49), como causales de trmino del servicio, lo que viola el principio de estabilidad
laboral, que es uno de los principios orientadores de la carrera administrativa que tiene por finalidad
excluir la discrecionalidad poltica para despedir a funcionarios de carrera.
El trabajador pblico tiene al Estado como empleador nico. El Tribunal Constitucional ha sealado
en su jurisprudencia que el Estado es nico e indivisible, por lo que la extincin de un organismo
pblico no debera originar en forma directa e inmediata la extincin de un vnculo laboral en
carrera administrativa, sino una reubicacin en otro puesto. Con estas prescripciones se afecta la
garanta de carrera administrativa.
TRATAMIENTO DE LEY ORDINARIA Y NO DE LEY ORGNICA
Finalmente, la Ley del Servicio Civil tiene un problema de forma muy importante. Se aprob por ley
ordinaria y no por ley orgnica. El art. 106 de la Constitucin establece que mediante leyes
orgnicas se regulan la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitucin, para las que se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del
Congreso. Las diversas leyes orgnicas de las instituciones establecidas en la Constitucin tienen
artculos de naturaleza laboral donde se determina el rgimen laboral de sus trabajadores y
determinadas condiciones de prestacin del servicio. Por lo que si se modifica el rgimen laboral de
estos servidores previsto en una ley orgnica, debe hacerse a travs de una ley orgnica y no de
una ley ordinaria.
Por ello, la Ley del Servicio Civil N 30057, aprobada como ley ordinaria, afecta la garanta
institucional de la autonoma funcional y administrativa de tales entidades por imponerles una
organizacin del trabajo que importa modificacin de los documentos de gestin que tienen
establecidos, obligan a la modificacin de beneficios que se les tiene reconocidos en sus
respectivos reglamentos internos de trabajo, con lo que modifica las respectivas leyes orgnicas de
estas entidades constitucionales, modifica el rgimen laboral que las leyes orgnicas tienen
establecido, as como que la evaluacin del personal ser dirigida por Servir, lo que implica que el
Poder Ejecutivo tendr una injerencia determinante en el personal de entidades constitucionales
que se rigen por una ley orgnica, lo que puede implicar una directa forma de intervencin en
aqullas.
Hay que tener en cuenta que las entidades y materias reservadas a ley orgnica en la Constitucin,
que contienen regulaciones en materia laboral, son las siguientes:
o
o
o
o
o
o
o
o

Ley Orgnica de Elecciones (art. 31);

Ley de la Contralora General de la Repblica (art. 82);
Ley Orgnica del Banco Central de Reserva del Per (art. 84);
Ley Orgnica del Poder Judicial (art. 143);
Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura (art. 150);
Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo (art. 161);
Ley Orgnica de Municipalidades (art. 196);
Ley Orgnica de las Regiones (art. 198);

o
o
o
o
o
o
o

Ley Orgnica de Garantas Constitucionales (art. 200);

Ley del Consejo de Ministros (art. 121);
Ley Orgnica del Ministerio Pblico (art. 158);
Ley del Jurado Nacional de Elecciones (art. 177);
Ley de la Oficina Nacional de Procesos Electorales (art. 177);
Ley del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (art. 177);
Ley del Tribunal Constitucional (art. 200 y 201).

Todos estos rganos, que se regulan mediante leyes orgnicas, se han visto afectados en su
autonoma administrativa y funcional por la Ley N 30057, en lo que respecta a la gestin de su
personal como se ha indicado precedentemente. A pesar de ello, la Ley N 30057 se aprob como
una ley ordinaria con slo 57 votos, cuando constitucionalmente debi ser aprobada con una
mayora calificada de 66 votos, conforme corresponde a las leyes orgnicas.
Por todo lo anterior estimamos que los artculos antes indicados de la Ley del Servicio Civil
debern ser expulsados del ordenamiento jurdico nacional por ser contrarios a la Constitucin, e
incompatibles con un Estado democrtico de derecho, al que corresponde un sistema democrtico
de relaciones de trabajo basado en el dilogo y la cooperacin, as como en el ineludible respeto
de los derechos fundamentales en el trabajo, entre los que no puede faltar la libertad sindical y el
derecho de negociacin colectiva sin restricciones impuestas por la ley.