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TEMA 1: LAS COMPETENCIAS DEL ESTADO SOBRE LAS PERSONAS

SEGN EL DERECHO INTERNACIONAL


1. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD EN EL EJERCICIO
DE LAS COMPETENCIAS PERSONALES
La proteccin diplomtica:
La proteccin diplomtica es la accin que ejerce un Estado, respecto a otro,
en favor de sus nacionales. La proteccin diplomtica puede ser ejercitada
con una triple finalidad: prevenir la violacin de normas internacionales
relativas a extranjeros; hacer cesar una actividad de carcter ilcito, y
obtener una reparacin. Mediante la proteccin diplomtica el Estado
ejercita un derecho propio y no un derecho del ciudadano o nacional suyo.
No existe ninguna norma de Derecho Internacional que obligue al Estado a
dicho ejercicio.
Las normas habr que encontrarlas en el Derecho interno de cada Estado. Si
en el Estado no est regulada la materia nos encontraremos ante una
competencia puramente discrecional.
Para que la proteccin diplomtica pueda ser ejercida se requiere la
concurrencia de los siguientes requisitos:
-

Nacionalidad: en los casos de doble nacionalidad, un Estado no


puede proteger al nacional que tenga tambin la nacionalidad del
Estado frente al que se reclama.
En los casos de doble nacionalidad en que el individuo es nacional de
ms de un Estado, siempre que ninguno de ellos sea el Estado contra
el que se reclama, se sigue el criterio de la nacionalidad efectiva se
considera como ms autorizado para ejercer la proteccin al Estado
con el que el individuo tenga unos ligmenes ms estrechos.
Agotamiento de los recursos internos: bien la persona o bien la
empresa deben agotar los recursos internos. Puede darse
excepcionalmente proteccin diplomtica aunque no se hayan
agotado siempre que se pruebe que no se hayan agotado porque no
funcionan o porque no hay justicia real.
Conducta correcta de la persona en favor de la cual se acta.
Se conoce como doctrina de las manos limpias, es un requisito
controvertido ya que las autoridades del pas de acogida no ven a
dicho sujeto como una persona con las manos limpias.

2. EL RGIMEN JURDICO DE LA NACIONALIDAD: NACIONALES Y


EXTRANJEROS EN EL DERECHO INTERNACIONAL.
Nacionalidad
La poblacin del Estado se compone de nacionales y extranjeros.
La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a los individuos con un Estado.
La nacionalidad es un vnculo legal que tiene su base en el hecho social de
enraizamiento, una conexin genuina de existencia, intereses y
sentimientos, junto con la existencia de derechos y deberes recprocos.

El Derecho Internacional establece ciertas limitaciones a la competencia del


Estado relativas a la adquisicin y prdida de la nacionalidad:
-

El Derecho Internacional General obliga a los Estados a abstenerse de


determinar quines son nacionales de terceros Estados.
Un Estado no puede otorgar su nacionalidad en contra de la voluntad
de la persona interesada (naturalizacin forzosa) si la persona no ha
nacido en un territorio.

Pueden los Estados privar de la nacionalidad en contra de la voluntad del


interesado? La prctica nos demuestra que la privacin de la nacionalidad
por motivos polticos o por leyes penales no es infrecuente, dando lugar a
casos de aptrida.
La tendencia actual parece ser contraria: artculo 15 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos prev que nadie ser privado
arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de
nacionalidad.
QUIN ES EXTRANJERO?
El criterio ms general aplicado en la mayora de los Estados: son
extranjeros las personas fsicas o jurdicas que no son consideradas como
nacionales por el pas en que estn domiciliadas o en el que son
transentes. Pero son considerados como nacionales suyos por un tercer
Estado o por varios, en el caso de nacionalidad mltiple.
Hay un ncleo bsico de derechos humanos que protege a todas las
personas, tanto nacionales como extranjeras.
Diferentes situaciones administrativas en el caso de los
extranjeros: turistas, estudiantes, investigadores, diplomticos, inversores,
ejecutivos, inmigrantes econmicos (situacin regular o irregular, es decir,
con o sin documentacin), refugiados y aptridas.
Entrada, permanencia y salida de extranjeros
Entrada: regulacin por el Derecho Interno de los Estados.
Requisitos comunes:
-

Turistas y visitantes: posesin de pasaporte y/o visado (caben


dispensas).
Inmigrantes: cupos, contingentes, subordinar la entrada a contrato
laboral, etc.

En Espaa, ciudadanos miembros de la UE: presentacin de tarjeta de


identidad en periodo de validez, en la que conste la nacionalidad del titular.
Permanencia: discrecionalidad regulada del Estado, tendencia a diferenciar
entre turistas, inversores e inmigrantes.
Salida del pas: el estado debe atenerse a la legislacin interna, dar trmite
de audiencia, un derecho de recurso a favor del sbdito extranjero y
fundamentar motivos de la medida.
Pacto DCP (art.13).

Existen lmites a la actuacin discrecional del Estado


Condicin jurdica del extranjero
El poder del Estado sobre los extranjeros que habiten o se encuentren en su
territorio se ve limitado por normas de Derecho Internacional General y de
Derecho Internacional convencional.
Derecho Internacional General: el estado est obligado a conceder el
standard mnimum de derechos: el derecho de ver protegida su vida e
intereses contra las acciones de violencia colectiva organizada en contra de
los extranjeros; el derecho a no ser detenido arbitrariamente y a que
proceda una investigacin en tiempo razonable, dando al interesado la
posibilidad de ser odo; el derecho a no ser torturado y a que no se le
someta a tratamiento inhumano; el derecho a tener asegurado el libre
acceso a los tribunales y no ser discriminado ante ellos por razones de
nacionalidad; y el derecho a poder ejercitar derechos civiles bsicos, en
general los derechos de familia.
No existe, sin embargo, una total asimilacin entre nacionales y extranjeros.
Determinados derechos de cuyo disfrute se excluye a los extranjeros:
-

Derechos polticos: derecho de voto y a ocupar cargos pblicos.


Derecho a desempear ciertas profesiones (funcionarios).

Derecho convencional: puede buscarse la asimilacin entre nacionales y


extranjeros, a travs de la inclusin en los mismos de las clusulas del
trato nacional o de la clusula de reciprocidad, mediante la que se
confiere los mismos derechos a los nacionales en los respectivos pases o la
clusula de nacin ms favorecida, por lo que un Estado concede a los
nacionales de otro el mejor trato que se otorga a los nacionales de un tercer
pas.
Tratamiento especial y ms favorable del que gozan en nuestro pas los
nacionales de los Estados miembros de la Unin Europea.
LOS APTRIDAS
Persona que no es considera como nacional por ningn Estado. Extranjero
absoluto.
Causas:
-

Independencia, disolucin de estados (URSS, Yugoslavia): la


persona cuya nacionalidad se ve afectada por el cambio, no puede
adquirir la nueva nacionalidad por no cumplir los requisitos de nueva
legislacin, nuevos procedimientos administrativos o como
consecuencia de la reinterpretacin de las anteriores leyes.
Deficiencias legislacin y procedimientos (matrimonio, registro
nacimientos): algunos Estados alteran automticamente la
nacionalidad de la mujer cuando se casa con un nacional extranjero
(aptrida si ella no adquiere al mismo tiempo la nacionalidad del
esposo). Falta de registro al nacer.

Polticas discriminatorias: polticas de discriminacin encubiertas que


impiden adquirir la nacionalidad solicitada a pesar de poseer lazos
estrechos con un Estado.
Desnacionalizacin.

Proteccin internacional
-

Convencin de 1954 sobre el Estatuto de los aptridas: normas de


trato de los aptridas de jure que vivan legalmente en el territorio
de un Estado parte, con el fin de garantizarles la proteccin adecuada
(Espaa 1997).
Convencin de 1961 para reducir los casos de apatridia: obliga a los
signatarios a conceder la nacionalidad a los aptridas que ya
mantengan una estrecha relacin con el Estado. Prohbe a los
firmantes privar a las personas de su nacionalidad por motivos
raciales, tnicos, religiosos o polticos. Trata de eliminar los casos de
apatridia que derivan de un cambio de estado civil, la residencia en el
extranjero o la renuncia voluntaria a la nacionalidad.
NOTA: La convencin internacional de los derechos de los
trabajadores migrantes y sus familias: los inmigrantes econmicos
tambin cuentan con su propia convencin. Aunque ningn Estado la
ha ratificado.

LA PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS REFUGIADOS


El concepto de asilo:
Asilo: proteccin que dispensa un Estado a un no nacional objeto de
persecucin por motivos polticos o ideolgicos por las autoridades de otro
Estado.
Dos categoras:
-

Asilo territorial: estado protector acoge a la persona perseguida,


nacional de otro Estado. DUDH 14.1 en caso de persecucin, toda
persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de l, en cualquier
pas. Es el instrumento internacional de referencia La Declaracin
sobre el Derecho de Asilo Territorial (AG 1967). Es un ejercicio de
soberana territorial y un acto humanitario y pacfico.
El asilo territorial tiene estrecha relacin con la Proteccin de
Refugiados. Funcin para la que se crea el Alto Comisionado ONU
para los refugiados (ACNUR: Res. 319 de 1949) y que est regulada
en varios convenios: Convencin relativa al Estatuto sobre refugiados
(1951), Protocolo relativo al Estatuto de los refugiados (1967).
Asilo diplomtico: proteccin de persona objeto de persecucin
poltica o ideolgica que se refugia en los locales de misin
diplomtica acreditada en otro Estado. Inviolabilidad de locales de la
misin: imposibilidad de entrada de agentes del Estado. Garantas del
Estado para asegurar la salida al extranjero del asilado:
salvoconducto o permiso que otorga el Estado territorial al asilado
para que salga del pas.

*Definicin de refugiado: toda persona que, debido a fundados temores


de ser perseguida por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a

determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del pas


de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera
acogerse a la proteccin de tal pas; o que, careciendo de nacionalidad y
hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos, fuera del pas donde
antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores,
no quiera regresar a l.
Estatuto del refugiado: 1. Ningn Estado Contratante podr, por expulsin
o devolucin, poner en modo alguno a un refugiado en las fronteras de los
territorios donde su vida o su libertad peligre por causa de su raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social, o de sus opiniones
polticas. 2. Sin embargo, no podr invocar a los beneficios de la presente
disposicin el refugiado que sea considerado, por razones fundadas, como
un peligro para la seguridad del pas donde se encuentra, o que, habiendo
sido objeto de una condena definitiva por un delito particularmente grave,
constituya una amenaza para la comunidad de tal pas.
Refugiados y asilados
El concepto de refugiado se diferencia del de asilado por ser ms restrictivo.
Las causas de refugio se establecen taxativamente.
Rgimen jurdico distinto, el asilado poltico es aquella persona que recibe
una efectiva proteccin por parte del Estado asilante.
Una persona puede obtener el reconocimiento del estatuto de refugiado de
acuerdo con la Convencin de 1951 sin que tal reconocimiento se deduzca
para el Estado que lo otorga obligacin alguna de conceder al particular un
permiso de residencia y de trabajo en su propio territorio.