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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO1

Prof. Mario Ramrez N.


Cada rama del derecho se caracteriza por referirse a un tipo determinado de relaciones jurdicas, y esta
rama se refiere a las relaciones entre los particulares cuando hay elementos internacionales en estas.
Para tenerlo mas claro daremos unos ejemplos de en que casos opera.
1.- Un chileno o domiciliado en chile, o que se encuentra en Chile, celebra un contrato de CV con un
extranjero, que se encuentra en su respectivo pas. Es un contrato que se conoce como exportacin o
importacin.
Los problemas son diarios, el asunto est en como regularlo, no podemos regularlo con el CC chileno
ni con el extranjero, y tambin hay que ver que tribunales van a resolvente si hay un conflcito entre las
partes.
2.- Un chileno va a USA y consigue un prstamo para su empresa. El problema se da en las mismas
bases que el el caso anterior.
3.- Un chileno que estudia un postgrado en Italia contrae matrimonio en Italia.
4.- Un chileno se establece en un pas extranjero y fallece estando domiciliado en este. Tiene parientes
y amigos en Chile, el problema esta en como se rige la sucesin. La sucesin se abre en el ultimo
domicilio del causante, segn nuestro CC, por lo que el abogado va a tener un tremendo problema en
saber que es lo que dice la legislacin extranjera al respecto, encontrarlo no es difcil, el problema es la
interpretacin, pero si se puede dar un gran problema con legislaciones mas exticas, al haber distintos
sistemas, como que en el common law no existan las asignaciones forzosas, lo que si existe en nuestro
sistema, teniendo que dejar la de sus bienes a determinadas personas. Puede pasar tambin que la ley
extranjera diga que la sucesin se rige por la nacionalidad del causante.
5.- Dos japoneses se encuentran en NY sobre un joint venture a realizarse en Chile.
Es tremendamente complejo, porque no solo comprende la legislacin nuestra, que de por si ya es de
difcil aplicacin, sino que se multiplica por 190 veces, y mas, porque existen estados dentro de los
pases que tienen una legislacin propia.
La principal fuente de estudio de este ramo es la clase, por que al ser el ramo complejo cualquier libro
es de muy difcil digestin, dems de haber muy pocos libros: Monsalves, que al jucio del profe tiene
muchos errores, de Guzmn y un ultimo libro, que se llama Curso Bsico de DIP, del profe, del 2010,
que es el que sirve para este ramo, porque va cambiando este ramo de manera gil, de tal forma que hay
que estar al da.
En este ramo puesto que es complejo no se requiere tanto aprenderse las cosas de memoria, es un ramo
en cual bsicamente hay que pensar, y desgraciadamente en los 5 aos de escuela se ha enseado a
aprender las cosas de memoria sin usar el discernimiento propio. Los controles son con los cdigos en
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Apunte de clases tomado el 2do semestre del ao 2011 en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, por
Sebastin Cornejo Aguilera, e-mail sjca88@gmail.com. No sometido a revisin oficial, por lo que puede contener
errores.

la mano, lo que importa es que se razone.


No le interesa al profe hablar por el solo, le interesa que por la va de las dudas o las polmicas se
pueda entre todos hacer la clase. La otra forma de intervencin es la creacin de problemas prcticos,
los das mircoles se van destinar a que un grupo de tres haga discusiones por su cuenta, las cuales
tienen una nota equivalente a la mitad de la nota de un control. Esta es la forma de irse incorporando a
lo que es la materia de DIP de una forma mas dinmica. Los problemas de DIP que se dan en los
tribunales inferiores son muy difciles de buscar, por eso se recomienda la visita a los tribunales
superiores.
CARACTERSTICAS DEL DIP
1.- Es un ramo de derecho positivo y que tiene un tremendo movimiento actual. Prcticamente al abrir
el boliche de atencin profesional van a aparecer inmediatamente problemas de DIP, por causa de la
globalizacin. Y por consiguiente las relaciones jurdicas a travs de las fronteras son enormes, siendo
la mas frecuente los contratos internacionales, entre los cuales el mas importante es la CV, y justamente
es la CV internacional lo que constituye las exportaciones e importaciones.
Pero no solamente contratos de CV, sino de prestamos, inversiones y sociedades. En el derecho de
familia, el matrimonio crea tremendos problemas jurdicos relacionados con las distintas relaicones que
se puedan dar a su respecto, en materia sucesoria trae problemas las personas que fallecen en lugares
distintos a al de la su nacionalidad o domicilio.
2.- Es un derecho internacional. El derecho internacional es aquella rama del derecho que se preocupa
de regular las relaciones entre los estados entre si y los dems rganos de derecho internacional (ej.
ONU). Se confunde el derecho internacional con lo que es el derecho internacional pblico. Las fuentes
del derecho internacional en primer lugar es la costumbre internacional, pero que cada vez se ve
desplazada por lo tratados internacionales. El derecho internacional privado tenemos que analizarlo.
Viendo cualquiera de los casos, como el caso de la herencia de un chileno cuyo ultimo domicilio estuvo
en el extranjero, el conflicto en cuanto a la legislacin aplicable se encontrara en el CC chileno. El
caso del chileno que pide un prstamo en el extranjero, si lo pidi en USA, en NY, una alternativa es
que se someta a la legislacin del lugar en que se celebra. Otro problema es el del matrimonio
celebrado por extranjeros en un pas distinto, que por lo general se rige por la ley interna del pas en el
que se celebr.
Con estos ejemplos se da cuanta que las fuentes principales del DIP son las leyes internas de cada pas,
por lo que el primer contrasentido del ramo es que aun siendo internacional se rige en la mayora de los
casos por el derecho interno. Podemos decir que es la rama del derecho que regula las relaciones entre
los particulares cuando hay elementos internacionales involucrados, como puede ser la nacionalidad de
las personas, el lugar en que ocurre el hecho o acto jurdico, o donde se va a llevar a cabo, o la
legislacin aplicable a cada caso. Por lo que no es internacional en el sentido de que sea un derecho
internacional.
3.- Es un derecho privado. En todos los casos que pusimos las personas que interinen en las relaciones
jurdicas son particulares. Nos encontraramos en la situacin de un relacin entre particulares cuando
un estado extranjero celebra un contrato con un particular, siempre que el estado actu solo como
gestin, como particular, porque de ser as se regir por el derecho privado. El problema se da cuando
se quiera llevar a juicio al estado extranjero, por ejemplo Bolivia, porque tiene inmunidad de
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jurisdiccin, a menos que el estado boliviano hubiese renunciado en el contrato, digamos de de


arrendamiento, a su inmunidad de jurisdiccin. Pero por otra parte existe la inmunidad de ejecucin,
por la cual no se pueden ejecutar sentencias sobre bienes de un estado extranjero, por lo que igualmente
se debe tener en cuenta al celebrar el contrato. Por lo tanto el DIP regula las relaciones entre
particulares o de organismos pblicos que acten como particulares.
4.- Es un derecho bsicamente estatal. Decimos esto porque es un derecho propio de cada pas, cada
uno tiene su propio derecho internacional privado, lo que crea problemas tremendos al tener cada pas
su propio sistema, aqu encontramos el problema principal del DIP. Esto consecuencia de que cada
estado regula sus propias normas de DIP, algunas son ridculas y Chile no esta exento, como una
colombiana que se casa a los 14 aos en Colombia, ese matrimonio se puede anular en Chile. Dentro de
las fuentes del DIP se trata de encontrar soluciones comunes por medio de tratados (particularmente en
materia comercial) y el tratado mas importante que tenemos en esta materia es el Cdigo de Derecho
Internacional Privado, o Cdigo de Bustamante, en el tema general, porque tenemos otros tratados en
temas especficos, como la convencin de Viena sobre CV internacional de mercadera y los tratados de
trasporte, como el de Varsovia y Hamburgo. Pero no solamente encontramos en la decisin del Estado
la aplicacin de normas de DIP, porque los particulares pueden crear sus propias normas en materia de
comercio internacional, la costumbre mercantil basada en la opionio iuris, llamada la lex mercatoria,
que tiene fuerza obligatoria para las partes, formada por las costumbres, contratos tipos, clausulas tipo
y generalmente la jurisdiccin que conoce estas materias son de arbitraje internacional, el cual decide
no con la ley de un Estado determinado, sino que tiende a fallar de acuerdo a la lex mercatoria, una
fuente de derecho internacional privado no estatal.
08.11.11
Materias a tratar
art. 83 de la LMC.
1. Regulacin del DIP.
2. Quien va a resolver.
3. Reconocimiento y ejecucin d ellas sentencias dictadas por tribunales extranjeros.

09.11.11
1ra Presentacin
El exequtur expresa ya un problema de DIP. Porque una sentencia dictada por un tribunal chileno debe
ser dictada en Chile, de lo que se trata ac es hacer valer una sentencia dictada por un tribunal
extranjero en Chile. Requisitos:
1.- no debe contener nada contrario a la legislacin nacional
2.- no atentar en contra de la jurisdiccin de los tribunal nacionales.
3.- ejecutoriada la sentencia en el pas extranjero
4.- la parte en contra quien se dirige tuvo que haber sido notificada.

Caso.
1.- declarar un a persona en interdiccin por demencia
2.- nombrar un curador
De acuerdo a nuestra legislacin solamente tenemos situaciones jurdicas si esta se plantea en Chile, si
lo hace se aplica ntegramente la ley chilena para ambos problemas Sera competente la legislacin
italiana para nombrar demente a una persona? Existe la duda de saber la legislacin aplicable.
Aplicando el art 14 del CC podemos decir que si la persona se encuentra en Italia es competente la
legislacin italiana, y as lo debera de declarar la Corte Suprema.
La regla mas conocida en materia procesal es la regla del domicilio del demandado. Nuestro sistema
procesal establece la base de la jurisdiccin de los tribunales chilenos, pero no establece reglas de
jurisdiccin internacional, por lo que no sabemos si era competente el tribunal italiano, por lo que la
regla es la de proyectar la norma chilena al ordenamiento extranjero, tendramos que el tribunal
competente italiano seria el del domicilio del demandado. Cumplidos los dems requisitos la Corte
Suprema debiera de conceder el exequtur.
El problema presente es que la persona tiene bienes en Chile, no puede disponer de estos bienes. El
fallo de la Corte Suprema debiera conceder, pero para hacer efectivo esta resolucin debe de ser
publicado en los diarios que determine la Corte y remitir a los tribunales de los departamentos en que
tiene bienes inscritos el interdicto, e inscribirse en los conservadores correspondientes. Quedaramos
entonces con que el pblico en general conoce la calidad de interdicto de la persona, porque existe
publicidad e interdiccin manifiesta en los conservadores de bienes races correspondientes.
Pero este fallo se ha demorado, y tal vez se demore mas, lo que refleja que las materias de DIP son
engorrosas, por lo que la gente trata de eludir los tribunales nacionales para resolverlos, por lo que las
partes prefieren acudir al arbitraje, en especial en materia comercial.
10.11.11
MTODOS DE SOLUCIN DEL DIP
se entienden como tales las formas que se tiene para regular las relaciones entre particulares cuando
hay elementos internacionales en esta relacin. Los mtodos son tres
1.- Indirecto o atributivo. No resuelve ningn problema de DIP. No regula, lo nico que hace es decir
por que legislacin se va a regular el problema, atribuye competencia a una legislacin determinada.
El. Art. 955 del CC, la sucesin se rige por la ley del ultimo domicilio del causante, esta
disposicin no dice quienes son los herederos ni en que porcin heredan). Hay varias
disposiciones de la misma naturaleza,
art. 14 del CC, dice que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso
para los extranjeros, no dice absolutamente nada en que materias estn reguladas ni en que
situaciones, pero dice con toda claridad que las relaciones que se dan en Chile se rigen por la
ley chilena, as por ejemplo si celebramos un contrato de CV con un francs este contrato se
rige por la ley chilena, distinto es si realizamos un contrato de CV en Francia, enf Francia la
cosa es completamente distinta, en que con el solo contrato de CV el comparador se hace dueo
de la cosa, caso que aqu se distingue entre titulo y modo de adquirir.
Otra disposicin atributiva es el art. 15 del CC, dice en resumen que las reglas relativas al
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estado y la capacidad2 de contraer obligaciones, cuando el acto vaya a tener efecto en Chile, se
va a regir por las reglas chilenas sin importar el domicilio del nacional.
Art. 16 bienes se rigen por la ley chilena cuando estn situados en chile.
Art. 17 Los actos, estos se rigen por la ley en que fueron celebrados.

Estos eran los artculos que para la poca de Bello configuraban el cdigo de DIP. Lo tradicional de
este ramo son las normas atributivas. La ventaja de este sistema es que es muy fcil estructurar un
sistema de DIP a partir de esta base, la desventaja es que este sistema lo construye cada pas, y se trata
de solucionar con normas nacionales problemas que por su naturaleza son internacionales. El segundo
problema que tiene es que de acuerdo con este sistema el juez y el abogado tiene que involucrarse con
legislaciones de varios pases, lo que puede resultar muy fcil y a momentos de extrema dificultad, y el
tercer problema es que tiene inseguridad jurdica, porque, por ejemplo, por mucho que digamos que el
matrimonio se rige por las reglas del pas en que se celebro, puede haber conflicto con el orden pblico
del pas en que se quiere hacer valer. El ultimo problema es que el juez chileno y el abogado van a
tener que conocer, interpretar y aplicar una ley extica. Es para esto que se firman tratados
internacionales, y el mas importante para nosotros es el CB, que busca que las soluciones sean
uniformes, no iguales.
2.- Directo o sustantivo. Consiste en resolver directamente el problema que se plantea. Como el
problema de quienes son chilenos, problema que se resuelve a travs de una norma positiva, la
Constitucin. Se resuelve el problema a travs de normas sustantivas de manera directa. Estas normas
son todas las de derecho interno, menos las atributivas, pero normas sustantivas encontramos de 3
origines:
a.- La legislacin interna, que resuelve algunos problemas de DIP con una ley interna, ej. 135
inc. 2 del CC, que resuelve el rgimen matrimonial de bienes de los extranjero que viene a
domiciliarse en Chile, en ese caso se entienden casados en separacin de bienes, lo que
parecera a primera vista sencillo, pero puede ocasionar problemas, como los chilenos que se
casan en el extranjero, lo que entra en conflicto con el art. 15 del CC en opinin de la Corte
Suprema.
b.- Convenciones internacionales. En materia comercial especialmente no interesa para nada
que la situacin jurdica pueda ser regulada por legislaciones de distintos pases, se requieren
reglas comunes y uniformes, por lo menos en los contratos mas importantes del comercio
internacional. Es mas fcil lograr esto en el comercio, porque es este un fenmeno mas
internacional, lo que logra llegar a reglas comunes en algunas materias de derecho comercial.
La principal norma comn es la convencin de Viena de CV internacional de mercaderas, y, en
contratos de transporte, el convenio de Varsovia sobre transporte areo internacional, y as otras
convenciones mas.
c.- Lex mercatoria. La determinan directamente los comerciantes, a travs de las costumbres
mercantiles acompaada por la opinio iuris. La lex mercatoria esta adquiriendo la categora de
derecho sustantivo. La costumbre mercantil se expresa bsicamente en los contratos y clausulas
tipo (INCOTERMS), las sentencias arbitrales, ya que los rbitros internacionales comerciales
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La capacidad tiene que ver con el estado en que se encuentre la persona, como la estado de fallido o de gerente, limita o
atribuye distintas facultades a las personas. Las persona pueden tener plena capacidad segn el pas en que se encuentre,
y hay pases en que la capacidad se rige por la ley del domicilio o por la ley de la nacionalidad.

no resuelven comnmente con leyes nacionales de un determinado pas, resulta que los arbitros
al fallar de acuerdo a la lex mercatoria estn a la vez creando derecho, porque el comercio
internacional se rige mas por el common law que por el derecho continental. Quienes forman la
lex mercatoria son las grandes trasnacionales, hay una hegemona de los poderosos, ademas que
esta no esta escrito en ninguna parte, por lo tanto hay una inseguridad muy grande para el
pequeo comerciante, para evitar este tipo de cosa, Unidroit, pretende fomentar la unidad en el
Derecho junto a especialistas, para fijar principios en un cuerpo orgnico.
3.- Mixto o de extensin. Este mtodo utiliza normas muy especiales, que son ademas normas de
extensin. Tenemos una regla general en caso de sucesin por causa de muerte, que la sucesin se rige
por el ultimo domicilio del causante, pero en la sucesin abintestato tendrn los chilenos los mismo
derechos que establece la ley chilena. Como es una norma que no dice cuales son los derechos es una
norma atributiva, pero como es una excepcin a la regla general extiende la regla atributiva. Otro
ejemplo, el respetar los impedimentos dirimentes establecidos en la ley chilena en los matrimonios
celebrados en el extranjero, una excepcin a que los matrimonios se rijan en su celebracin por la
legislacin del pas en que se celebran. El mtodo extensivo lo que hace es extender la competencia de
una determinada legislacin nacional en casos de excepcin.

15.11.11
Lex mercatoria: INCOTERMS
La lex mercatoria esta contenida en las costumbre mercantiles, pero no solo en las convencionales, sino
que en clausulas contenidas en actividades particulares al margen de los Estado. Un ejemplo de estas
clausulas son los INCOTERMS, que son siglas que identifican sin lugar a duda distintos conceptos
para el derecho internacional. Los primeros INCOTERMS eran muy pocos, y se referan al comercio
martimo y fueron elaborados por la Cmara de Comercio de Pars en los 50', pero cada cierto tiempo
se van actualizando, siendo los tlimos del ao 2011. Ahora, a que se refieren:
1. Contrato de CV,
2. Transporte internacional.
3. Contrato de seguros,
Teniendo implicancia en la transferencia de los riesgos, pago de impuestos aduaneros, obligaciones de
la documentacin que opera en el plano internacional para las importaciones y la exportaciones, y se
refiere en alguna manera la embalaje y el estilo.
Grupo E Entrega directa a la salida
EXW: Ex work. Consiste en que se compra a una empresa extranjera y la entrega de la mercadera se
va a hacer en la industria el vendedor, de tal forma que su nica responsabilidad consiste en poner la
mercadera en el plazo estipulado, embalados y listo para su transporte en la puerta de la fabrica, y
ocurrido esto el riego, transporte y seguro, y otros gastos, corre de cuenta del comprador.
Grupo F Entrega indirecta, sin pago del transporte principal

FCA: free carrier named point. Significa libre de transporte para el caso del transporte terrestre. La
mercadera tiene que ir con los impuestos correspondientes pagados y con la documentacin
correspondiente.
FAS: free along side. Los costos de transporte interno y seguro estn libres, estn libre igualmente del
pago de impuesto de importacin, estn todos a cargo del vendedor
FOB: free on board, se entrega a bordo de un barco, cumple con esta obligacin desde el momento en
que la mercadera cruza la borda del barco. Por eso que normalmente cuando no se tiene mucha
seguridad del puerto se agrega una clausula para que el riesgo del comprador comience al momento en
que se encuentra la mercadera en las bodegas del barco.
Grupo C - Entrega indirecta, con pago del transporte principal
CFR. cost and freight. En el comercio martimo freight es el transporte (en el terrestre se usa carriage
como transporte). Con la primera sigla el vendedor tiene la obligacin de pagar los costos hasta poner
la mercadera a disposicin del transportista y ademas tiene que pagar el transporte.
CIF. cost, insurage and freight. Ademas de pagar lo anterior tiene que pagar el seguro de la
mercadera hasta que quede en poder del comprador. El vendedor asume un mayor riesgo.
CPT. carriage paid to. El vendedor paga el vendedor el transporte y los costos para poner la
mercadera a disposicion del transportista hasta el lugar convenido.
CIP. Carriage and insurance paid. Esta obligado el vendedor al transporte como al seguro.
Grupo D Entrega directa en la llegada
DDP. delivered duty paid. Se entrega la mercadera en el lugar convenido, ya con los impuestos de
importacin pagados, el vendedor corre con todos los riegos.
DAT. delivered at terminal. El vendedor se hace cargo de todos los costes, incluidos el transporte
principal y el seguro, hasta que la mercanca se coloca en la terminal definida. Tambin asume los
riesgos hasta ese momento.
DAP. delivered at place, tambin se traduce como entrega en el punto. Entregado en un punto
convenido. Se usa para todos los tipos de transporte. El vendedor se hace cargo de todos los costos,
salvo los de importacin.
Realizacin Material de la Contratacin
El problema que tenemos es que es un contrato a distancia, y por lo general no se va a tratar de
pequeas compras. Materialmente se va a al banco del comprador, y todos los bancos tienen
corresponsales en el extranjero. Lo que hace el comprador es ir al banco, exponerle el caso y la
intencin de pagar la cantidad convenida, se tiene dos alternativas, o el banco entrega el prstamo o el
comprador deposita el dinero, en ambos casos el banco da un acreditivo, el cual se enva al
corresponsal del lugar del vendedor y se lo comunica, con lo cual el vendedor se asegura que cuenta
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con el dinero suficiente para cumplir con la obligacin, el vendedor deber cumplir con el contrato en
los trminos que se hayan estipulado, para lo cual deber cerciorarse tanto del embalaje, transporte,
documentos (conocimiento de embarque, carta de porte, etc., lo cuales son tremendamente formales e
importantes, y sirven para los efectos de dar en prenda las mercaderas), seguros. Aparentemente esto
resulta simple, pero hay que ser acucioso al momento de negociar.
16.11.11
2da Presentacin
El problema de la clasificacin. El divorcio en Suecia es de naturaleza no contencioso, en cuanto en
Chile es contencioso, hay lo que se llama un conflicto de calificaciones. Una misma situacin jurdica
calificada de distinta forma. Caso similar es el matrimonio consensual celebrado en China y que se
quiere hacer valer en Chile, a lo que la Corte Suprema resuelve segn la calificacin que se le da en
Chile. Vamos a ver despus las formas modernas de solucionar los conflictos de calificacin, pero para
empezar en Chile no hay normas. Tenemos que solucionarlo por la doctrina, y esta seala que debemos
resolverlos con criterios internacionales.
17.11.11
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Entendemos como tal en donde encontramos las normas que regulan esta rama, que son en general las
mismas que vemos en otras ramas del derecho. Pero resulta que en DIP tienen caractersticas
especiales.
1.- Ley. La ley es, en un concepto bsico, una norma social con imperio. Es necesario en nuestro ramo
saber la esencia de lo que es la ley porque la gran pregunta en DIP es qu es la ley extranjera, porque en
cualquier expediente se encuentran dos grandes cuerpos, lo hechos y el derecho, en una causa o en
cualquier problema que tengamos de derecho tenemos que ver primero cuales son los hechos y cul es
el derecho aplicable, y salta el problema de preguntarse, si la ley extranjera es hecho o derecho, lo que
veremos en el caso de la aplicacin de la ley extranjera. En principio seria hecho porque no tiene
imperio en otros pases, pero un pas puede darle imperio a la legislacin de otro. Vamos a limitarnos
por ahora a la ley interna chilena, que en nuestro ramo tiene caractersticas especiales:
1.- Es tremendamente anticuada, un ejemplo concreto: tenemos un contrato interno de
compraventa, y una de las partes no cumple con su obligacin, la parte cumplidora puede exigir
la resolucin del contrato, el incumplimiento puede consistir en cualquier grado, el cual tiene
que ser resuelto por el tribunal, esto en el mundo moderno es un disparate absurdo, por la
velocidad que requieren los negocios, y opera en la actualidad en el mbito internacional la
resolucin en el momento de la notificacin, pero debe existir un incumplimiento esencial de la
contraparte, y con eso se da una tremenda velocidad a lo negocios.
2.- No esta bien coordinada con los distintos cuerpo legales, porque se encuentra muy
dispersa. En el CC, Cco (113), DL 2349, LMC, etc, lo que falta es una especie de cdigo de
derecho internacional privado de orden interno.
3.- Es imperfecto. Precisamente por ser tan anticuada, por no ajustarse a la situacin global
actual, las normas son tcnicamente muy defectuosas.
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4.- Es escasa. Hay montones de problemas que no estn resueltos en nuestra legislacin, ej.
conflicto de calificaciones.
2.-Tratados internacionales. Mediante estos los Estados tratan de conseguir soluciones uniformes a
los mismo problemas internacionales (normas sustantivas) y que las soluciones atributivas sean
uniformes (que tratan de solucionar el problema del reenvio, ej. ley chilena dice ultimo domicilio del
causante, ley espaola dice nacionalidad). Hay dos organismo importantes que estn generando
tratados y convenios para solucionar estos problemas, la Haya y la OEA. Tenemos dos tratados
importantes que buscan uniformar las legislaciones, en primer lugar el Cdigo de Bustamante, que es el
cdigo mas ambicioso en cuanto a la uniformacin de las legislaciones, pero la ratificacin de este en
Chile estaba condicionada a la primaca de la ley chilena, presente y futura, sobre la extranjera en caso
de oposicin, por tanto podemos decir ante esta reserva que no hay animo serio de obligarse por parte
del Estado chileno, pero se ha comentado que la convencin de Viena del derecho de los tratados es
posterior al CB, por lo que no se aplicara la regla de la seriedad en el consentimiento para que el
tratado tenga validez, pero la seriedad de los tratados viene del derecho consuetudinario. La Corte de
Apelaciones de Santiago dijo que el CB era ley de la repblica, de ah en adelante el CB tiene
aplicacin en Chile como ley de la repblica, teniendo fuerza obligatoria en Chile, pero para ver que
tipo de fuerza tiene tenemos que distinguir respecto de los pases que lo han ratificado y los que no.
Respecto de los pases que lo han ratificado opera en primer lugar como tratado internacional, cuando
la ley chilena se remite a los TTII se tiene que remitir a este, como en el caso de la extradicin, sin
perjuicio que haya problemas en casos de extradicin especial (como el caso de Fujimori).
En segundo lugar respecto de los que han ratificado, cuando no hay solucin en la legislacin chilena
sobre el problema, como los conflictos de nacionalidad, como no saber si una persona es peruana o
ecuatoriana, se aplica en virtud de que ah hay un vaco en al legislacin chilena.

Y la tercera forma de aplicacin se da en los casos de las normas que no son contrarias a la legislacin
chilena, como por ejemplo la localizacin de los bienes incorporales y el art 16 del CC. El CB dice que
los derechos reales se deben considerar situados en el lugar en que se encuentra el bien, y los derechos
personales en el lugar en que deba cumplirse la obligacin.
22.11.11
El CB fue ratificado en Chile con una reserva que cuestiona la seriedad de la ratificacin, pero que no
obsta a que tenga fuerza obligatoria en Chile, en la actualidad en la reforma del 2005 hay una clara
diferencia entre el TI y la ley, en los tratados internacionales opera y juega la responsabilidad
internacional de los estados, por lo que tiene fuerza obligatoria distinta. La ratificacin del CB dice que
en caso de desacuerdo entre la legislacin chilena y extranjera primara la legislacin actual o futura de
Chile, aqu deducamos que el CB tiene fuerza distinta tratndose si el Estado lo haya o no ratificado,
entre los pases que lo han ratificado se tiene la fuerza de tratado de TE cuando la ley chilena se remite
a los tratados, por ejemplo para dar lugar al exequtur de una sentencia que proviene del extranjero, lo
mismo en materia de extradicin; en segundo lugar se aplica cuando la ley chilena tiene algn vaco,
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como es le caso de los conflictos de nacionalidad, y en tercer lugar se aplica cuando hay concordancia
entre lo que dice el CB y la legislacin chilena.
Respecto de los pases que no ha ratificado el CB se aplica de todas maneras como principio de nuestra
legislacin.
a.- Ejemplo de aplicacin del CB: Nacionalidad y conflictos de nacionalidad.
Hay una materia importante es nuestro ramo que es la de la nacionalidad, aqu vamos a entrar en la
parte sustantiva del ramo. Estos conflictos se suscitan con mucha frecuencia, y particularmente ahora
debido a los tratados de libre comercio, por los cuales se dan garantas a las personas con las que se
contrata que sea de determinada nacionalidad, por lo que no es lo mismo que se trate de una persona
china a una colombiana. Lo nico que dice el CC en esta materia es que son chilenos los que la
Constitucin designe como tales, los dems son extranjeros. Ahora hay que hilar mas fino, porque es
muy importante si es chino o japones, estadounidense o mexicano. Antes de esto tenemos que tener
muy claro los principio en materia de nacionalidad:
La nacionalidad es el vinculo jurdico que tiene una persona con un Estado determinado. Juegan en
materia de nacionalidad distintos intereses:
1.- Para la persona, porque es un atributo de la personalidad, es un derecho humano.
2.- Para el Estado, porque es su dimensin humana, cuenta son esta gente para las cargas pblicas, la
proteccin diplomtica, todo un cuadro de relaciones.
3.- A la comunidad internacional, le afecta en demasa que hayan personas sin nacionalidad. Los
aptridas son un problema tremendo para la comunidad internacional y es por eso que se han tratado de
buscar formulas para que no existan.
Se pueden establecer segn estos intereses de acuerdo a la nacionalidad.
1.- Toda persona debe tener una nacionalidad.
2.- Nadie puede tener mas de una nacionalidad. Este principio es de racionalidad, sin embargo los
profes post modernos de DIP dicen que si pueden mas de una nacionalidad, cosa que se da en la
practica, por razones de conveniencia, pero esto no implica que sea racional tener dos nacionalidades,
porque crea un montn de problemas.
3.- Toda persona tiene derecho a renunciar a su nacionalidad.
Fuera de estos tres principios hay otros, pero que estn en el libro.
Lo nico que se puede establecer segn el CC es si alguien en chileno o extranjero. El CB en esta
materia tiene normas al respecto, aplicndose en Chile y los dems parieses ratificantes como TI. En
primer lugar hay que analizar si el estado del juez esta o no interesado, y va a estar interesado cuando
una de las nacionalidades que se discuta sea la del estado juzgador, si lo esta debe aplicar su
legislacin, si no hay interese hay que distinguir, si se trata la discusin de la nacionalidad de origen,
perdida de la nacionalidad o la recuperacin. Si se trata de perdida se aplica la ley de la nacionalidad
perdida, y lo mismo para la recuperada. El problema esta en la nacionalidad de origen, tratndose de
esta y no estando interesado el Estado el juez aplica la norma del domicilio de uno o de otro de los
estados cuya nacionalidad se discute, y aplica la legislacin del pas en que tenga su domicilio. Si no
tiene domicilio en ninguno de estos estados entonces el juez aplica los principios de su propia
legislacin.

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Ej. Un ecuatoriano domiciliado en Chile, pero que se discute, en Chile, si su nacionalidad de origen es
en realidad peruana.

Tribunal que conoce. Chileno


Inters. No, ya que no se discute si su nacionalidad es chilena
Domicilio. Chile, por lo que no puede aplicarse la legislacin ecuatoriana ni peruana, pases de
cuya nacionalidad de origen se discute.
Legislacin aplicable. Aplicar los principios de la propia legislacin al caso, siendo la
Constitucin norma sustantiva aplicable en nuestro pas de la cual se pueden extraer principios.

Ahora, para discutir la nacionalidad de una persona entre distintos pases que no han ratificado el CB,
el CB es aplicado como principio de la legislacin ante la falta de regulacin sobre el tema, ante el
deber de inexcusabilidad, aplicndose tambin la Constitucin chilena como principio.
b.- Tratados CIDIP
Un segundo grupo son los llamados tratados CIDIP, que emanan de las conferencias internacionales de
derecho internacional privado, los cuales llama la OEA cada un par de aos, y en estas se discute y
resuelve sobre algunas convenciones. Se han estudiado y aprobado un montn de jurisprudencia, pero
desgraciadamente hay muy poca seriedad en estos juegos diplomticos, por lo que se terminan
ratificando pocos tratados. Pero la mas interesante es la de Panam, del ao 74 sobre arbitraje
internacional. Otra convencin tremendamente importante es la convencin de Mxico de 1994, sobre
legislacin aplicable a los contratos internacionales. Despus hay un montn de otras convenciones que
tienen muy poca ratificacin, pero hay algunas que lo han sido ratificado por Chile que tiene que ver
con actuaciones procedimentales internacionales, como los exhortos.
Pero hay un problema serio respecto de la fuerza obligatoria de los TTII, y se plante el problema a raz
de una sentencia del TC de hace do aos. Cuando una convencin o TTII se discute en el parlamento y
trata materias propias de una ley eventualmente puede ser contrario a la Constitucin, cuando se ve que
puede haber problemas pasa por el conocimiento previo del TC, y si este lo declara como
inconstitucional el TI no se puede ratificar por causa de la primaca constitucional. Pero Qu es lo que
pasa cuando en tratado ya fue ratificado por Chile y con posterioridad surge un problema de
constitucionalidad? El TC puede declarar una ley inaplicable, pero Podr hace lo mismo con un TI?
De acuerdo con el art. 54 de la Constitucin un TI no puede dejar de aplicarse sino segn lo que diga el
mismo tratado o el derecho internacional. Ahora, lo que dice el derecho internacional sobre la materia
en el art, 27 de la Convencin de Viena sorbe el derecho de los tratados, es que ningn pas puede
excusarse en su legislacin interna para dejar de aplicar un tratado ratificado, y es por consiguiente que
Chile no puede dejar de aplicarlo a pretexto de que viola la Constitucin, es por eso que existe el
control preventivo, por lo que la Constitucin en su art. 54 se refiere a los tratados internacionales. Esta
en juego la fe del Estado que ratifico el tratado, es grave que un organismo incumpla por la primaca
constitucional o que dejen de aplicar un articulo en concreto, pero dejando vigente el tratado.
23.11.11
3ra Presentacin. Fuentes del Derecho internacional privado Exequtur Sentencia de Divorcio.
La materia que trataron es muy interesante respecto de la irretroactividad. Si se hubiera opuesto al
11

exequtur habra sido mas interesante, porque segn el art. 15 no podra haberse hecho valer este
divorcio en Chile (por lo menos antes dela modificacion del art. 2 transitorio de la LMC) porque para
hacer valer esa sentencia podra haber sido denegada por ir en contra de la legislacin nacional, de
acuerdo a un punto de vista conservador, pero como en este caso no hubo oposicin la corte opto por
una posicin mas liberal, concediendo el exequtur.
29.11.11
3.- Costumbre. La costumbre se estudia en derecho civil como una fuente de derecho slo cuando la
ley la remite a ella, en comercial que suple los vacos legislativos, y en derecho internacional vimos
que en materia mercantil constituye fuente de derecho de aplicacin inmediata, y esto queda
demostrado en los fallos en materia comercial, y se han uniformado esta costumbre mercantil a travs
de los principio Unidroit.
4.- Jurisprudencia. De acuerdo con el CC tiene solamente fuerza relativa, solamente afecta a las
partes, esto es en general. Pero tambin en DIP tiene un fuerza especial. La ley como fuente de este
ramo es sensible y hay un montn de temas no resueltos, y los tribunales a travs de la jurisprudencia
llenan vacos legales. As hemos visto los conflicto de reenvo, la ley no dice nada pero la
jurisprudencia de la Corte Suprema reconoce el sistema de reenvo, aceptando Chile el reenvo. En
materia de conflicto de calificaciones tambin la Corte Suprema ha establecido la aplicacin de la
llamada lex fori, que segn el sentido del tribunal establece el alcance de una institucin determinada.
Las soluciones que veremos cuando veamos esta materia son completamente anticuadas.
La jurisprudencia tiene una aplicacin mas inmediata en nuestro sistema como ley general, porque
llena el vaci de la ley, y en el common law la cosa es mas categrica, porque aqu el juez hace el
derecho, crean derecho los tribunales. Y como en materia de comercio internacional priman los
criterios del common law, generalmente los rbitros fallan desacuerdo a estos criterios. De tal manera
que la Cmara de Comercio de Pars esta siempre pendiente de los que dictan los tribunales arbitrales
internacionales, porque fijan el precedente.
5.- Doctrina. Es la parte mas importante de las fuentes del derecho internacional, mientras que para
nosotros seria una fuente indirecta del derecho.Pasa lo mismo que en la relacin entre ciencia y tcnica,
la ciencia esta en la doctrina y la tcnica en la legislacin positiva, de ah la tremenda importancia que
tiene la doctrina, en el DIP forma parte de derecho positivo de aplicacin practica. Los principios
incorporados en nuestra propia legislacin son de aplicacin en los casos de vacos. As el domicilio, el
domicilio civil es el determinado por una parte determinada del territorio de un pas, y el domicilio
poltico es ya relativo a un Estado determinado. Los principio en materia de domicilio son los que
determinan el domicilio poltico. La doctrina esta constituida por los llamados principios, y dentro de
estos tenemos principios generales del derecho, otros especiales de cada rama, y especiales de del DIP.
As, los juicios de Nuremberg, desde el punto de vista del los principios de derecho penal estos fueron
todos trasgredidos, pero era una necesidad de la comunidad internacional. Una cosa es la doctrina y la
otra es la aplicacin de esta, pero si se atiene uno bien a la doctrina se produce una mejor sociedad. En
DIP hay varios principios, dentro de la relatividad que son los principios, pero nos manejemos en torno
a dos principios que no solamente son de DIP, sino que son transversales, el respeto de los derechos
adquiridos, o respeto internacional de los derechos adquiridos, y el orden pblico internacional, y otros
12

principios secundarios: la armona internacional de la soluciones, proximidad, principio del inters del
estado.
Los principios tiene varias fuentes, una de las principales es la de los estudiosos del derecho, para que
se apliquen despus por la comunidad internacional. La doctrina tambin se construye de acuerdo a lo
que inspiran las legislaciones, la costumbre de los Estados pasan a ser de cierto modo alguna doctrina,
sobre todo en derecho internacional publico.
a.- Respeto internacional de los derechos adquiridos. Este tema se conoce con el nombre de
conflicto de las leyes en el tiempo (transitorio) o espacio (mvil), y este se establece cuando una misa
situacin jurdica es regido primero por una legislacin y despus por por otra posterior, y esto puede
pasar en el plano interno plano interno o internacional; cuando una persona se cambia de pas, entonces
el problema se llama conflicto mvil. En cualquier parte del derecho se encuentran estos conflictos, en
derecho de familia, resulta que una nia de 12 aos poda contraer matrimonio hasta el ao 2004, ahora
la edad mnima es de 16, el divorcio, la gente se casaba en rgimen de indisolubilidad del matrimonio,
en materia de previsin, una seora de 60 aos puede jubilar, pero se esta hablando de que la edad de
jubilar va a aumentar, etc., el principio bsico en esta materia es la irretroactividad de la ley, esto
significa que la ley solo rige para el futuro, pero es un principio simplemente legal, y fue modificado
por la ley de efecto retroactivo. Pero el problema se traslada a saber cuando una ley tiene efecto
retroactivo, lo que cobra fuerza el principio de los derechos adquiridos y las meras expectativas, se
protege cuando la ley protega la situacin anterior y no se protege cuando la persona no haba
adquirido aun el derecho. El problema se centra hora en determinar cuando estamos enfrente de una
mera expectativa y de un derecho adquirido, el problema es tan discutible en la materia del divorcio
que la LMC tuvo que referirse expresamente al tema, en su art. 2 transitorio. En el mundo militar las
jubilaciones eran perseguidoras, consista en que la persona segua percibiendo la misma jubilacin que
reciba cuando estaba activo, reajustable, ahora Esto es un derecho o mera expectativa? La Corte
Suprema saco un fallo que dijo que el nico derecho que tiene es a ser jubilado, el derecho de reajustar
mensualmente de forma perseguidora es una mera expectativa. Con los derecho reales, la legislacin
aplicable a esta materia es la ley de efecto retroactivo, lo que dice la ley es que un derecho real se rige
en cuanto a su adquisicin a la ley vigente a la fecha de esta, pero en cuanto a sus efecto y extincin de
acuerdo a la nueva ley.
Aparece otra doctrina, que ya no es la de los derecho adquiridos, sino la de las situaciones jurdicas.
Paul Roubier sostiene que una situacin jurdica puede encontrarse en tres situaciones, en la situacin
de ser creadas, en las situacin de producir efectos y la situacin de extinguirse, la ley de efecto
retroactivo parece recoger esta y se aplica la ley de acuerdo a la situacin jurdica en la que se
encuentra. El art. 12 de la ley de efecto retroactivo parece recoger esta teora.
Art. 12. Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones
de la nueva ley, sin perjuicio de lo que respecto a mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se
ordenare por leyes especiales.
Esto se manifiesta en el derecho internacional con mucha frecuencia, especialmente en materia
comercial. Paso que durante el rgimen militar muchos matrimonios chilenos se fueron a vivir a
Francia, Alemania y Suecia. Por distintos conflictos personales la relacin se terminaba, disolviendo el
13

matrimonio a travs del divorcio. El problema se encontraba en que en contra de las demandas de
divorcio se opina como excepcin que el matrimonio se haba celebrado bajo la ley chilena, y era un
derecho adquirido el haberse casado en un rgimen de indisolubilidad. Los tribunales no aceptaban este
argumento, diciendo que la aplicacin de la legislacin nacional del determinado pas era de in actum.
La misma situacin esta siendo regida por una legislacin y despus por otra. En estos casos aplica la
doctrina interna, de derechos adquiridos y meras expectativas, siguiendo el orden pblico del pas que
resuelve el asunto. No opera con todas sus fuerzas el principio internacional de los derechos adquiridos,
este principio tiene una gran conexin con el orden pblico internacional.
01.12.11
b.- Orden pblico internacional. Este principio es complicado, porque cuando uno habla de orden
pblico es difcil de describirlo, y en mas de una parte la legislacin se refiere al orden pblico, y no
esta definido en ninguna parte, la Corte Suprema ha tratado de definir su contenido a raz de la
legislacin, moral y las buenas costumbres. Tiene tres caractersticas importantes:
1.- Es localista, en el sentido que cada pas establece sus propias normas de orden pblico, por
ejemplo es de orden pblico en chile que una persona deje parte importante de sus bienes
obligatoriamente a algunos parientes determinados, cosa que no se cumple en los pases del
common law, se considera que forma parte de un derecho humano que las personas puedan
disponer de la gran parte de sus bienes, lo mismo pasa con la eutanasia, matrimonio, etc.
2.- En segundo lugar es evolutivo o dinmico, y tanto lo es que puede ir de un extremo a otro.
Por ejemplo antes del 2004 era de orden pblico la indisolubilidad del matrimonio.
3.- En tercer lugar es impreciso, pero actu como lmite a la autonoma de la voluntad.
En el plano internacional, en virtud de las normas del DIP, se puede aplicar una ley extranjera, pero esta
puede violentar el orden poco interno, y por consiguiente se pone un limite, y as por ejemplo un
matrimonio homosexual en Chile violenta el orden pblico interno. El problema es discutible, incluso
el TC se pronuncio sobre este tema, en la Constitucin nada dice que el matrimonio del mismo sexo sea
contrario al orden pblico, ni tampoco define como debe constituirse el matrimonio, por lo que el TC
considero que es una materia entregada al legislador. Ya no limita la autonoma de la voluntad, sino que
la aplicacin e una ley extranjera en un pas determinado.
La pegunta es Es lo mismo el orden pblico en el plano interino que en el internacional? De acuerdo a
nuestro sistema es lo mismo, sin embargo en la jurisprudencia internacional es categrica en el sentido
de ser mas laxo, no se puede imponer los conceptos propios a todo el mundo, es por eso que la mayora
de la jurisprudencia extranjera acepta la aplicacin de la legislacin extranjera, siempre que no violente
de manera grosera el orden pblico, as en Espaa se ha aceptado el matrimonio poligmico.
Por consiguiente debemos entender primero de que se trata el orden pblico, como opera en el el plano
interno e internacional. El problema que vamos a tener en los tribunales es que estos son
excesivamente nacionalistas.
La tendencia tradicional es asimilar ambos conceptos. La tendencia moderna es diferenciar, se
distingue entre orden pblico interno, que vale para las relaciones en nuestro pas, y ordeno pblico
internacional, que es un poco mas laxo. Pero la la Corte Suprema no existe tal distincin, solo los
nuevos autores hablan claramente de que es una cosa y que es la otra. Lo que se manifiesta en fallos de
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materia arbitral, que han llegado a la conclusin que existe un orden pblico internacional, que
contiene niveles morales mnimos, que deben ser cumplidas por los Estados. Un caso bien concreto es
el caso de un matrimonio consensual, que en Chile violara el orden pblico, sin apellido, aqu parece
lgico pensar que en el plano internacional no viola el orden pblico, es decir estamos en planos
distintos, el error bsico es aplicar en el plano internacional normas de orden pblico concebidas en el
plano interno. Tenemos que usar otro vocabulario, basado en el respeto a otras culturas.
c.- Armona internacional de las soluciones. Se requiere que la justicia sea similar en todo el mundo,
en todas las materias tenemos distintos conceptos de un pas en otro y dos formulas para lograr armona
internacional. La primera es sencillamente que los estados se pongan de acuerdo, por medio de tratados
internacionales, y la otra formula es que cada estado encuentre soluciones racionales para estos casos.
Uno de los racionalistas mas importantes del derecho ha sido Savigny, lo que l deca era que haba que
buscar donde tiene la situacin jurdica su asiento natural, aplicando esa legislacin a la situacin
jurdica, as una situacin concerniente a una persona, hay que aplicar la legislacin de su domicilio
poltico, los bienes, donde estos se encuentren. La mayora de los cdigos, como el nuestro, acogieron
los principios de Savigny. Pero al poco andar estas rigideces legales ya no se aceptaban tanto, porque
muchas veces las rigideces llevan a soluciones ridculas, as por ejemplo, dos japoneses contratan en
Japn una joint venture a realizarse en Chile, de acuerdo con Savigny el contrato se regira por la ley
chilena, pero la empresa japonesa no cumple, lo que dira la racionalidad es que se debiera tratar el
problema con la ley japonesa.
d.- Proximidad. En los contratos internacionales la primera ley que se aplica es la que hayan acordado
las partes. A falta de sumisin legislativa la formula tradicional de Savigny, se debe someter a la ley en
que vaya a ser ejecutado, hoy en los contratos internacionales se usa el principio de proximidad, se
aplica la legislacin mas prxima, lo que se acerca mas a los conceptos del common law. El criterio de
proximidad lo determina el juez, y es lo que se esta aplicando en el mundo actual en materia de
contratacin internacional.
e.- La finalidad de las leyes internas: cada estado determina la legislacin aplicable segn sus
intereses particulares, prefiriendo la finalidad social que tiene el ordenamiento interno, atendiendose a
este y no a una ley extramjera.
EVOLUCIN HISTRICA leer en el libro, para tener la idea

TEORA GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES.


Cuando hablamos de conflictos de leyes nos referimos a un nombre alternativo, en otros pases hablan
de conflictes of law (entendindose que se usa la palabra law tanto para desiganr una ley, a law, y le
Derecho, The Law). Se refiere a la parte atributiva, por lo que hay que estudiar la norma atributiva.
Tenemos una norma atributiva, perteneciente a una categora jurdica, y le damos un factor de
conexin, que determina que legislacin se va a aplicar. Las categoras jurdicas son de una cantidad
enorme, y son mas o menos semejantes en todos los pases del mundo, sin perjuicio de los conflictos de
calificacin. Son categoras por ejemplo el matrimonio, el contrato, la sucesin, la capacidad, etc., son
15

categoras indeterminadas.
En cambio los factores de conexin son pocos:

Nacionalidad.
Domicilio.
Lugar3
Autonoma de la voluntad.
06.12.11

Normas atributivas.
Cuando se trata de una norma atributiva que solo se limita a decir cuando se aplica la ley chilena se
trata de normas unilaterales o imperfectas.
En cambio con las normas atributivas bilaterales o perfectas las soluciones siempre se dan. Si una
persona fallece basta con saber su ultimo domicilio para saber que ley va a regir su sucesin.
Con la norma unilateral, el problema se puede presentar por las diferencias de las legislaciones, como
por ejemplo la diferencia del modo de adquirir el dominio, cuando se transfiere solo con el contrato o
se requiere de la tradicin de la cosa. La formula mgica esta en bilateralizar la norma unilateral, esta
es una idea doctrinaria, que emana de aplicar el mismo principio contenido en la ley chilena, pera los
casos de vacos jurdicos, pero no porque haya una ley que as lo diga. Y ocupar una ley como principio
es tremendamente importante, porque es muy distinto aplicar una norma como ley que como principio.
Pero puede haber un segundo problema, cuando la ley ocupada segn la aplicacin de los principios se
remite a la ley de otro pas, entrando al problema del reenvi.
La norma atributiva tienen do elementos, la categora jurdica y los factores de conexin, con esto se
plantean dos tipos de problemas, porque las normas de cada pas es distinta y resulta que las categoras
en todas partes resultan ser coincidentes, pero el problema esta en que cada pas puede calificar una
determinada situacin jurdica en una categora distinta. Esto es lo que se llama conflicto de
calificacin.
La calificacin es ubicar una situacin jurdica cualquiera en algunas de las categoras que contempla el
sistema legal. Esto es algo que hacemos por lo general de manera automtica, pocas veces nos lo
preguntamos. Pero de repente sucede que no es tan fcil esto, como en la calificacin de un contrato de
trabajo. Aqu tenemos problemas mas o menos serios en el plano internacional. Lo que pasa cuando nos
enfrentamos ante un problema de conflicto de calificacin lo veremos tomando como ejemplo el caso
del matrimonio consensual. Si la ley chilena dice que el matrimonio se remite en cuanto a los requisitos
de forma del lugar en donde se celebra, esta norma debera ser atributiva, pero lo que hizo la Corte era
calificarlo segn la ley chilena, un parte de la doctrina dice que hay que a`lciar la ley causa, que es la
del lugar en donde se celebra, otra parte que debe aplicarse la ley del tribunal. Fue bien importante un
fallo de la cmara de lo lores de 1957, crea un precedente importante en el caso de unos jvenes, una
inglesa y un indio , que se casan, y una vez casados el indio manda a traer a sus mujeres de la India, el
juez calificando por su propia ley no lo calific como matrimonio, la cmara de los lores califico el
3

Art. 14 categora, persona. Art. 16 categora, cosas.


16

matrimonio poligmico como matrimonio, utilizando la ley india, como califica por la lex causae es
matrimonio. All salio entonces otro concepto, en el plano internacional hay que tenerse con cuidado,
actuar con alguna latitud, de ah viene una continua jurisprudencia francesa, desde mitad del s. XX, un
monto de fallos en que llegaron matrimonios musulmanes poligmicos, aceptndolos segn la lex
causae, lo moderno es que lo califiquemos con criterio internacional. Fue tan serio este problema que
en Chile se quiso prevenir este problema expresamente en la LMC (UN hombre y UNA mujer). En
Chile todava opera de forma absoluta la aplicacin de la legislacin nacional. Resulta que siempre
hemos manejado la lex fori.
Existen, por ultimo, problemas en los factores de conexin en las normas atributivas. Entonces se nos
plantea el problema del reenvo y de la cuestin preliminar. El problema del reenvi se trata de que
puede haber un conflicto de legislaciones, como el chileno que muere teniendo su ultimo domicilio en
Espaa, ley chilena, domicilio, ley espaola, nacionalidad. Frente a esto hay dos soluciones, o aceptar o
rechazar el reenvo. Frente a esto hay muchas veces soluciones legislativas, que dicen aceptar, rechazar
o nada, y hay doctrinas, de aceptar o rechazar.

Rechazar. Se produce un circulo vicioso, y en segundo lugar un argumento nacionalista, la ley


chilena se estara declarando incompetente.

Aceptar. Se olvidan el porque se produce el problema del reenvo, es la formula doctrinaria del
agotamiento de la norma, no volver a aplicar una norma de la legislacin nacional en caso de
reenvo.

Una tercera posicin es solucionar los reenvos segn la lgica y la armona internacional, no
aceptando o rechazando todas las situaciones, sino que el juez solucione las situaciones que
resulte mas justo.

El reenvo puede ser igualmente de primer o segundo grado, segn se remita a una o mas legislaciones.
Igualmente puede ser definido como indefinido. Los italianos aceptan el reenvo del primer grado, por
razones practicas, rechazan el de segundo grado cuando produce indefinicin. El Sistema espaol
resuelve segn se acomode a la ley espaola.
07.12.11
La norma atributiva por ser diferente de un pas a otro genera dos problemas, encasillar una situacin
en distintas categoras, y que por distintos pases se utilicen distintos factores de conexin, se produce
el reenvi y la cuestin preliminar.
Siempre es bueno estudiar un caso concreto, porque as se entiende mejor, muy en general en el plano
internacional puede ser posible que un asunto se resuelva aplicando la legislacin extranjera. Es
frecuente que haya cuestiones de previo y especial pronunciamiento, que hay que resolver porque
inciden fundamentalmente en el fondo de la decisin. Esto lo podemos resolver aplicando la norma
atributiva del juez (lex fori) o la ley de fondo del asunto (lex causae). Estas normas pueden ser
distintas, por lo que se llega a soluciones distintas.
Hay dos casos bien claros en la jurisprudencia internacional, que demuestran que la discusin es bien
discutida.
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1 Schwebel vs. Ungar, resuelto en Canad


Un matrimonio judo israelita que llega a Hungra. Deciden ir a Israel para ver como es la vida all.
Camino a Israel optaron por divorciarse de comn acuerdo, extrajudicialmente, el marido se queda en
Milan y la mujer en Tel-Aviv.
La seora conoce a un canadiense en Israel y se casan, en Israel. Van a vivir a Canad, el marido luego
la demanda por nulidad del matrimonio en Canad.
Para el tribunal de Canad el problema era que ley rige la nulidad del matrimonio, teniendo que
resolver como cuestin previa, al matrimonio celebrado en Israel y la capacidad de la mujer para
contraerlo, el divorcio llevado a cabo en Italia. De acuerdo con la norma atributiva canadiense el
divorcio se rige por la ley del domicilio del demandado, por lo que habra que aplicar la ley de Hungra,
en la que no existe divorcio de comn acuerdo. Apelaron a la Corte de Ontario, esta resolvi al revs,
dijo que tenia que ver lo que dice la ley de Israel segn los impedimentos para contraer matrimonio,
por lo que el divorcio era valido. Las circunstancia pareca mas lgica como la plantea la corte de
Ontario. Este fallo fue ampliamente criticado, en pro y en contra.
2 Matrimonio de griegos en Inglaterra
Dos jvenes griegos, haciendo un post-grado en Inglaterra se casan. Al cabo de ocho aos el griego
parte a Grecia, se establece all.
El griego muere en Grecia, dejando bienes en Inglaterra, segn ambas legislaciones la sucesin se rige
por el ultimo domicilio del causante. La cnyuge griega pidi la posesin efectiva de los bienes. Como
cuestin previas a resolver la sucesin el juez ingles debe pronunciarse sobre la validez del vinculo
matrimonial, porque la ley griega exiga a sus nacionales a contraer matrimonio por el vinculo cristiano
ortodoxo, incluso en el extranjero.
El juez aplic el siguiente orden, la sucesin se rige por la ley griega, pero la norma atributiva inglesa
dice que el matrimonio se aplica el del lugar en que se celebro, aqu el juez pens de otra manera, no
acept la nulidad de un matrimonio celebrado en su propio pas. En este caso se produce claramente el
problema porque la norma atributiva del fondo es distinta a la norma atributiva del tribunal, respecto
del matrimonio.
Cuando la cosa se pone mas compleja se crean problemas como estos, es difcil saber la solucin, por
lo que el juez debe actuar con criterio segn lo que se considere mas justo.
13.12.11
Aplicacin de la ley extranjera
Nos corresponde ver ahora los problemas que tiene aplicar una ley extranjera, porque ya es un
problema aplicar la ley nacional, esta problemtica se multiplica.

aplicacin de la ley

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conocimiento de la ley
prueba de la ley

El problema se trata de solucionar que es la ley extranjera. El juez en un juicio debe ver los hechos y el
derecho. Hechos son los que constan en el expediente, no refirindose a una realidad material, lo que
no consta en el expediente no esta en la realidad del caso. Hay dos teoras bsicas, la primera es que
real y efectivamente es Derecho, entonces tenemos que preguntarnos que es el Derecho. Podemos
definir el derecho como una abstraccin de conducta humana con imperio, lo que se ve en la facultad
que tiene el tribunal de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Tiene imperio la ley extranjera? La
teora del hecho no le reconoce imperio a la ley extranjera, es derecho en Chile solo lo que el sistema
jurdico reconoce como tal (pero en virtud del DIP la ley extranjera puede llegar a tener imperio en
Chile).
En Italia la norma jurdica extranjera tiene imperio, en primer lugar no es solo un hecho, al ser una
abstraccin de conducta, y ademas tiene imperio cuando la norma nacional se refiere a ella,
incorporando la norma extranjera a la nacional. Esta es la doctrina del derecho incorporado, que tiene
las variantes de la incorporacin formal, que incorpora todo el sistema de una determinada institucin,
y de la incorporacin material, que incorpora solamente la norma aplicable al caso. El problema es
complejo, tanto que algunas legislaciones dicen expresamente si es derecho o hecho, incorporado
formal o materialmente. La doctrina moderna tiende a considerar la ley extranjera aplicable como
derecho.
Consecuencias. Tenemos entonces como se conoce la ley, como se aplica. Si es derecho el juez tiene la
obligacin de aplicarla, si es un hecho tiene que probarse en la causa. El art 411 del CPC dice
claramente que podr pedirse informe de peritos para la clarificacin de puntos de derecho de la
legislacin extranjera. Algunos dicen que como deber probarse es un hecho, otros que podr pedirse
informes de peritos, pero si el juez conoce la ley extranjera no sera necesario probarla. Se podr
igualmente probar a travs de un informe oficial de la ley extranjera, con el texto y sentido de la
legislacin extranjera vigente (por va de la diplomacia), lo que revela un sistema formal, porque el
sentido va mas all de la sola norma.
Siempre ha habido el problema en el caso del recurso de casacin, que procede cuando ha habido
infraccin de ley, y si el 767 se esta refiriendo a la ley nacional o tambin a la extrajera. La doctrina
esta dividida, los que dice ambos dicen que la ley no distingue, por lo que debemos entender que
tambin infraccin de ley extranjera es tambin casual de casacin en el fondo. Otros argumentan que
el objetivo es la uniformacin de la aplicacin de la ley, por eso dicen que este argumento no aplica,
porque solo se busca unificar la aplicacin ley chilena.
El CB dice claramente que procede casacin en el fondo por infraccin de la ley extranjera (art. 412).
La Convencin sobre normas generales de derecho internacional privado, de la CIDIP, dide lo mismo
que el CB, pero no ha sido ratificada por Chile.
Pareciera ser que la doctrina moderna va por el lado que se acepte la casacin en el fondo por
infraccin de la legislacin extranjera.

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Jurisprudencia chilena. La jurisprudencia es un poco equivoca, de nuevo parece que la Corte


Suprema ha establecido con toda claridad que la ley extranjera es un hecho en la forma, y por lo miso
no es susceptible de casacin en el fondo. Pero el ultimo de estos fallos, del ao 67, ha establecido que
es un hecho de la causa, pero si la ley se remite a la ley extranjera procede la casacin en el fondo,
porque si la ley chilena se remite a la ley extranjera y se infringe sta ltima, lo que se esta infringiendo
en la ley chilena, por lo que al presentar un recurso de casacin en el fondo ademas de sealar la ley
extranjera hay que sealar la ley chilena que se remite a la ley extranjera.
Cuando la ley extranjera es aplicada en virtud de un principio de la legislacin chilena, ha dicho que no
procede, porque no procede el recurso de casacin en el fondo infraccin de principios, sino solo por
infraccin de ley, distinto seria, ha dicho igualmente, si se incorpora un principio de la legislacin
extranjera en virtud de la ley chilena.
En otra institucin en donde la naturaleza jurdica de la ley extranjera es importante de analizar es en la
extradicin, porque el principio bsico en la extradicin es el de la doble incriminacin, entonces se
han dado casos de jurisprudencia extrasimos:
Un sujeto comete un delito de violacin y fue juzgado y condenado a presidio por el tribunal penal de
Punta Arenas, el tipo se fug a Argentina, la Corte dijo que habiendo cometido el delito no se han
acreditado la ley argentina aplicable, y como la ley argentina es un hecho de la causa no dio lugar a la
extradicin. El error fundamental consta en no seguir la cadena lgica: si el tratado dice que el delito
debe serlo en el pas requirente y el requerido y un delito solo puede ser establecido por ley, y si el juez
chileno conoce la ley argentina no es necesario que sta se pruebe. Por lo dems, enviada la solicitud de
extradicin la Corte argentina deber analizar igualmente si se cumplen los requisitos para la
extradicin.
Si se aplica una ley extranjera se pueden encontrar con muchas sorpresas, por eso se usa como una
clausula de reserva el orden pblico internacional. Paso que un joven de esta facultad, que sola rondar
el mato grosso, salio un da y atropello a una seora, mantndola, fue condenado a pena corporal y no
pudo recibirse de abogado. Ante esto tomo sus papeles, revalido su estudios en la Universidad de
Cuenca y se recibi de abogado en Ecuador. Hay un tratado entre Chile y Ecuador, en que se reconoce
los abogados de ese pas. Lo que dijo la Corte Suprema es que haba cambiado el factor de conexin,
en fraude a la ley chilena, entonces cuando una ley extranjera es aplicable de forma fraudulenta para
eludir la ley nacional el tribunal tiene la facultad de no aplicarla. Consiste el fraude en cambiar
maosamente el factor de conexin para eludir una norma impeditiva.

20

20.12.11
PARTE ESPECIAL
ESTATUTO PERSONAL
estado
capacidad
matrimonio
Esto se desarrolla en lo s XII y XIII en Italia, en que hay soberanas que conviven, y cada uno tenia sus
estatutos. Entre ellos convivan, as un joven de Florencia se casaba con una de Venecia, o un
comerciante de Milan le venda a alguien de Bolognia, y de ah sale la idea del estatuto, que surgi
durante el periodo de los glosadores, un fenmeno nuevo de aplicar en una soberana el estatuto de
otra, y de ah nace el DIP. Esta es la gran novedad de la escuela estatutaria italiana. En todo caso los
estatutarios dijeron cuando una ley es territorial y cuando es extraterritorial, es lo que ha venido hasta
hoy, y el ms grande glosador fu Bartolo de Azzo, gran jurista italiano, y como se escriba en latn
eran conocidos en toda Europa. La forma mas simple que hicieron de solucionarlo es que hay leyes que
siguen a la persona, las que se refieren a stas, en cambio el estatuo de los bienes se tiene que dar de
acuerdo en donde se encuentren. El estatuto real es territorial y el personal es extraterritorial. El
problema esta en determinar cuando un estatuto es real o personal, hay un monton de normas que estn
a medio camino, como las de sucesin por causa de muerte. Bartolo distingua si una norma sucesoria
es territorial o extraterritorial, si el estatuto comienza con la palabra bienes, es real, si comienza con
quien heredera es personal. Esta distincin es bastante precaria.
Pero la teora que esta detrs para la resolucin es que hay algunos estados que son permanentes, una
persona que este casada en su pas tiene que estarlo en todas partes, y es por eso que el estatuo del
estado y la capacidad se hicieron materias del estatuto personal. En general el estado es la situacin que
pueda tener una persona respecto de las organizaciones e instituciones sociales a las que pertenece. Se
ha tratado de restringir a lo que es el estado civil
Estado. Aqu comienza nuestros problemas, el art 15 del CC dice que A las leyes patrias que reglan
las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio en pas extranjero, el estado es la expresin mas baja que hay,
En el CC sale definido en el art. 304.
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Nos redujimos, ya empieza el problema a reducir el art 15 a la postre de la relacin con el matrimonio.
La gran distincin que debemos hacer prcticamente en todo el DIP, si la persona se encuentra en Chile
o en el extranjero. Si se encuentra en Chile se regir por la legislacin chilena. No dice la ley por la que
se rige una persona en el extranjero, entonces debemos recordar el principio de la bilateralizacin, por
lo que el estado de una persona se rige por el lugar en donde se encuentre.
Pero hay una excepcin, la regla general es lo que indicamos, el estado de las personas se rige por la
ley territorial, como principio, porque hay una excepcin, el chileno que se encuentra en el extranjero
21

se rige respecto del estado por la ley chilena. Esto se vea mucho cuando el chileno se divorciaba en el
extranjero.
Con el estado civil de un chino en chile, nuestra ley es excesivamente nacionalista, el chileno esta
amarrado por la ley chilena cuando esta en el extranjero, pero el extranjero no esta amarrado por su ley
y se rige por la ley chilena.
22.12.11
El sentido que tiene estas leyes es que como son permanentes donde uno vaya va a seguir llamndose
igual, va a tener la misma nacionalidad, y la misma capacidad, la regla principal es que las referidas al
estado de las personas sean extranacionales. As lo recogi el CC de Napolen, y de alguna manera as
mismo lo hizo Chile.
Estado.
Es variadsimo, se puede relacionar con cualquier cosa, y por consiguiente la doctrina ha limitado el
alcance del art 15 del CC al estado civil, y como el art. 304 define lo que es el estado civil y es respecto
de esto lo que se refiere el articulo 15. pero el 304 es tambin vago. En todo caso podemos decir que el
estado en la practica se refiere al estado relacionado con el matrimonio y filiacin, natural o adoptiva.
Legislacin que rige a la legislacin de las personas. Si la persona se encuentra en chile la legislacin
chilena rige ntegramente su estado, hay que bilateralizar el art 14 del CC, por lo que los extranjeros en
su pas se rigen por la ley extranjera, ah se puede producir un reenvo, peque en ese pas extranjero las
personas se pueden regir por la ley nacional.
Pero existe la excepcin dela art 15, el chileno se rige en cuanto a su estado por la ley chilena, y entra
la duda de si un chileno en el extranjero sigue las leyes del pas extranjero para contraer matrimonio o
debe sujetarse a la ley chilena (art. 80 LMC en confrontacin al 15 CC). En la forma el matrimonio se
va a regir por la ley del lugar en que se celebra. Quiere decir entonces que el chileno no en todas las
materias se rige por la ley chilena, porque la forma se rige por la lex locus. Se rigen si los requisitos de
fondo, as una nia de 15 aos chilena no puede contraer vlidamente matrimonio en Colombia.
Efectos del estado. Dice el inc 2 del art. 15, en los derechos y obligaciones que nazcan de los
derechos de familia, pero solo respecto a los cnyuges y parientes chilenos Es otra cosa que el estado
y capacidad? Los efectos del estado civil es contraer derechos y obligaciones, por lo que los efectos
del estado solo se refriere a los cnyuges y parientes chilenos.
El problema que se crea con el estado es que en todas las regulaciones constitutivas del estado existen
particularidades, y en virtud de estas particularidades se crean antinomias, por ejemplo, dos personas se
casan en Alemania, si se trata de dos chilenos, sin decir nada, se consideran casados en sociedad
conyugal, en virtud del art 15, pero si se trata de dos alemanes se consideraran casados en separacin
de bienes. Los cdigos modernos eliminaron el equivalente del art 15 del CC, porque solo trae consigo
problemas de interpretacin y antinomias.
Capacidad.
La capacidad es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones (goce) y ejercerlos por si mismo,
sin el ministerio o autorizacin de otra persona (ejercicio). La capacidad de goce no crea problemas de
22

derecho internacional, excepto respecto del nasciturus. Esta capacidad de ejercicio si le interesa al
derecho internacional privado, porque hay diferencias entre una legislacin y otra. La capacidad
depende del estado. La capacidad de ejercicio es un concepto mucho mas amplio de la que se adquiere
con la mayora de edad. La capacidad depende del estado de las personas, y es por eso que en el
common law se estudia la capacidad en cada una de las instituciones y el estado en que se encuentra la
persona en relacin a esta.
Si la persona se encuentra en chile su capacidad se rige por la ley chilena, en virtud del art 14 del CC, y
en virtud de la bilateralizacion del art 14 la capacidad en el extranjero se regir por su legislacin. As
por ejemplo, en Argentina la capacidad se rige por el domicilio, por lo que un joven argentino que tiene
domicilio en Chile, que lo probaremos a travs de la residencia, es capaz en Argentina, habiendo un
reenvio de la legislacin argentina a la chilena.
Pero tambin tiene una excrecin a esta regla, rspecto del chileno, lo sigue la ley chilena cuando el acto
vaya a tener efectos en Chile. El chileno esta sujeto en argentina a la ley argentina, solamente si el acto
va a surtir sus efectos en chile se rige por la ley chilena.
27.12.11
Matrimonio:
El matrimonio es una de las instituciones que mas crea problemas en DIP, por la sencilla razn de que
las diferencias culturales se expresan mucho en este.
1.- En nuestro sistema el matrimonio es un contrato, lo que no es as en muchas partes del mundo, en
que el consentimiento no existe (matrimonios arreglados), y hay varias legislaciones del mundo en que
se considera que el contrato es solo patrimonial, en consiguiente el matrimonio no es un contrato, como
en Italia.
2.- Es solemne, pero en varias partes del mundo en consensual, particularmente en el common law,
vigente en escocia, estados de USA y pases asiticos y africanos, que se prueba a travs de la
cohabitacin y reputacin (fama y cama).
3.- El matrimonio en chile es monogmico, de acuerdo con el Corn se puede tener mas de una mujer,
siempre que se puedan mantener en buenas condiciones. A nosotros parece extico, pero el mundo
musulmn son mas de 1000 millones de habitantes.
4.- Es heterosexual, siendo que cada vez mas cunde en el mundo el matrimonio homosexual.
Para estudiar el matrimonio tenemos que ver primero los requisitos de forma, requisitos de fondo,
efectos del matrimonio, personas y bienes, divorcio, nulidad.
Requisitos de forma.
Hay dos formas bsicas formales, solmenes o consensuales. La duda ya esta en un conflicto de
calificaciones, si entendemos que la solemnidad es un requisito de forma o de fondo. El primer
matrimonio que hubo en la historia de la humanidad tuvo que haber sido consensual, seguramente es la
forma mas antigua de unin entre un hombre y la mujer. Despus tiene un sentido solemne, a travs de
las religiones, todo tenia un sentimiento mgico y espiritual. Entonces desde muy temprano existi el
23

matrimonio religioso, el que impero en prcticamente todo el mundo (en chile era el nico matrimonio
valido hasta fines del s. xix). Con motivo de la formacin de los estados nacionales, revolucin
francesa y rusa, se establece y generaliza el matrimonio laico, pasando a ser una institucin que le
interesa al Estado. Siempre hubo una pugna entre autoridades religiosas y civiles. Por ultimo los pases
mas evolucionados consideran que es tan legitimo casarse ante la autoridad civil o religiosa.
Aqu en chile existe algo que se llama matrimonio religioso pero la verdad no lo es, las partes celebran
el rito, pero esta sujeto a una condicin, de que los contrayentes ratifiquen e inscriban su matrimonio en
el registro civil, sin esto no produce efecto civil alguno, lo que produce situaciones anmalas. El
sistema anterior al 2004, para contraer matrimonio religioso previamente haba que contraer
matrimonio civil, incurriendo en responsabilidad civil no cumpliendo esto.
Legislacin aplicable a los requisitos de forma.
Si se celebra en chile se rige por la ley chilena, en virtud del art. 14 del CC.
Problema consular y diplomtico. En varios pases se permite que el matrimonio se contraiga en el
extranjero frente a sus agentes diplomticos o consulares. Esos matrimonios en sus pases son
matrimonios, pero e Chile no son nada. El problema se plantea en la declaracin del matrimonio
putativo ante la nulidad y la inexistencia, a lo que la jurisprudencia chilena ha dicho que un matrimonio
celebrado entre franceses frente al cnsul de Francia en chile es nulo, mas que nada para aplicar la
institucin del patrimonio putativo a los hijos de la pareja.
Problema del matrimonio consensual que llega a chile. Para fundamentar este hecho hay varios
argumentos, desgraciadamente la doctrina chilena dice que este matrimonio en chile no es matrimonio,
otra parte dice que es un problema de calificacin, lo que debera resolverse con el orden pblico
chileno. El profesor cree que este matrimonio si lo es, porque:
1.- si se celebra en chile se rige por la ley chilena.
2.- si se se celebra en el extranjero se regir por las leyes de ese pas. Lo nico que excluye que
sea es que sea poligmico u homosexual, pero no la consensualidad.
Tanto la declaracin universal de los derechos humanos, como la interamericana, establece el derecho
de las personas a contraer matrimonio de acuerdo a la legislacin de su pas.
Ademas la Constitucin dice que se debe proteger a la familia, por lo que no es proteger a la familia el
no declarar matrimonio una pareja que llega con 4 hijos. Ante la duda debe tomarse la decisin en pro
del matrimnio.
Los conceptos del Guzman y Monsalves, que sea contrario al orden pblico, porque ese matrimonio iba
a vulnerar el orden pblico, es mas inmoral no considerarlos como matrimonio o considerarlos como
matrimonio, justamente en conflictos de calificaciones es que debemos tener criterio internacional, si
seguimos la teora de la doctrina de Guzmn entonces cualquier matrimonio celebrado en el extranjero
en que existe divorcio hubiese sido contrario al orden pblico en chile cuando el divorcio no exista
aqu.
Otro problema, chileno que contrae un matrimonio consensual en el extranjero. Aqu entra a jugar el art
15 del CC, esta sujeto a la ley chilena. Pero el profe sigue pensando que como es un requisito de forma,
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y el art 80 de la LMC no distingue entre chilenos y extranjeros, entonces debe aplicarse este , porque
igualmente es ley chilena, por lo que el chileno en el extranjero debiera cumplir con la ley extranjera
para los requisitos de forma del matrimonio.

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03.01.12
Requisitos de fondo del matrimonio.
1.- Si se celebra en chile, se regirn los requisitos de fondo por la ley chilena, en virtud del art. 14 del
CC.
2.- Si el matrimonio se celebra en el extranjero en principio se rige por la ley del lugar en que se
celebra. En esto tambin hay norma expresa, el art. 80 de la LMC.
Se plantea el problema de que hacer con matrimonios exticos para nuestro sistema. Hay formulas de
ineficacia jurdica para estos casos, la nulidad y la inexistencia. En el derecho comparado existe otra
forma de ineficacia, y esto a la mayora se les olvida, es el no reconocimiento, es decir lo que hace un
pas ante una institucin extica no puede declararla nula, porque es valido en el otro pas, ademas que
el vicio debe existir al momento de celebrarse el acto, ni tampoco la inexistencia, porque igualmente el
acto existe en el otro pas, por lo que se resuelve no reconociendo esta institucin o acto extico.
Problemas.
Matrimonios homosexuales, poligamicos. Con los matrimonios poligamicos en Espaa se ha dado
que por razones practicas se acomoda el ordenamiento y para los casos de la sucesin se reconoca
estos matrimonios. En chile se trato de evitar estas situaciones, por razones ideolgicas, no
reconociendo los matrimonios homosexuales y poligamicos. Dice el art 80 inc 1 siempre que se trate
de la unin entre un hombre y una mujer. Si tenemos el caso de un matrimonio poligamico Le
daramos segn este texto la posesin efectiva a las cnyuges sobrevivientes? La interpretacin
tradicional es no darla, sin embargo la redaccin del legislador es tan equivoca que da lugar a una
interpretacin contraria, no usa la palabra no se reconoce, sino que dice que no produce los mismos
efectos en Chile, pero no dice que no sea matrimonio. Se esta refiriendo a los efectos de ese
matrimonio, pero en chile el matrimonio poligamico u homosexual, segn la interpretacin del
profesor, es matrimonio. Entonces durante la vigencia del matrimonio no se producen sus efectos, pero
eso no quiere decir que si el articulo 80 los considera cnyuges no nazca el derecho a suceder del
cnyuge sobreviviente. Como se trata de administrar justicia y la cosa es discutible tenemos que
atenernos a la solucin mas justa.
Impedimentos dirimentes. Estos varan de pas en pas, y unos de los que provoca mas problemas es
la edad. En chile solo se puede dar de 16 hacia arriba, en la mayora de los pases es 14. el inciso 2 del
art 80 dice que podr anularse en chile un matrimonio contrado en el extranjero en contravencin a los
artculos 5, 6 y 7, el problema de este articulo es que es excesivamente nacionalista. El juez chileno lo
que hace es declarar nulo este matrimonio, lo que es ridculo, lo que debiera decir a lo menos la ley es
que no se reconce.

Convenci derecho a contraer matrimonio segn la legislacin del mismo pas.


Constitucin, proteccin de la familia.
La nulidad no es aplicable, porque el vicio debe existir cuando se celebro el acto.

Por otro lado el juez tendra toda la razn para anular el matrimonio, porque as lo dispone el articulo
80 inc 2.

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Efectos del matrimonio.


Rgimen de bienes. Si se contrae en chile se rige por la ley chilena, si se contrae en pas extranjero hay
una norma sustantiva que dice que se consideraran separados de bienes. El problema se plantea
respecto de los chilenos casados en el extranjero. Como el sistema general chileno es el de la sociedad
conyugal se dice que se consideraran estos chilenos casados en sociedad conyugal, pero hay una norma
especial, que no distingue entre chileno y extranjero, ademas el art. 15 dice que estn sujetos a la ley
chilena, y el art 135 CC es igualmente ley chilena. El argumento que da la Corte Suprema es que los
cnyuges contraen matrimonio en el extranjero para eludir la sociedad conyugal, lo que constituye
fraude a la ley, lo que resulta ridculo, porque no es necesario para contraer rgimen de separacin de
bienes el casarse en el extranjero, basta con decir dos palabras al momento de contraer matrimonio, lo
que nos llevara a consecuencias completamente diferentes, as si acogemos la interpretacin del Corte
Suprema un matrimonio de chilenos celebrados en el extranjero en el cual el hombre compra un bien
raz en chile lo estara comprando para la sociedad conyugal, si acogemos la interpretacin mas justa el
marido comprara para si, si es que se caso en el extranjero en separacin de bienes o su equivalente.
04.01.12
Divorcio. Este es uno de los temas en los cuales las diferencias culturales se notan con mayor
frecuencia, por las diferencias ideolgicas que existen respecto del divorcio. En la mayora de los
pases existe una flexibilidad bastante grande para concederlo, porque se considera que es una facultad
privativa de las personas, y el Estado no debe porque meterse, pero hay otros que son mas restrictivos,
pero si hay consenso en que hay que proteger a los hijos y al cnyuge mas dbil.
En chile hay dos formas de divorcio, el divorcio sancin y el divorcio por cese de la convivencia,
entonces si el cese ha sido mayor a un ao, pero menor a tres, los cnyuges pueden pedir de comn
acuerdo el divorcio, si han pasado mas de tres aos lo puede pedir uno solo de los cnyuges, siempre
teniendo que ser pedido por la va judicial, pero la tendencia moderna es que el divorcio sea un tramite
administrativo, las partes llegan ante un funcionario y regulan el tema de los hijos, la regulacin
econmica, etc. en nuestro sistema respecto de los divorcios obtenidos en chile no hay problema, pero
respecto de los divorcios declarados en el extranjero debe pedirse el exequtur a la Corte Suprema, y
cumplir con sus requisitos. Pero ademas la LMC exige dos requisitos mas, no se puede conceder
cuando no se trata de un divorcio declarado por resolucin judicial, lo que resulta absurdo, como es el
caso del matrimonio de noruegos que se casaron en chile y se divorciaron en Noruega por la va
administrativa, ese divorcio no tiene validez en Chile. El disparate de la ley se refleja en una situacio
totalmente injusta. Por serio que sea el divorcio en chile no se puede reconocer, la nica alternativa
viable seria modificar la ley,
La segunda limitacin es que no contravenga el orden pblico nacional, y aqu se nos crea el siguiente
problema, es de orden pblico que se cumpla un ao de cese de la convivencia para que se reconozca
el divorcio, no hay duda alguna que es de orden pblico interno, pero no de orden pblico
internacional, as lo determina la Corte Suprema, pero no haciendo la diferencia entre orden pblico
interno o internacional.
La tercera observacin es el art. 83 de la LMC.
Artculo 83 inc. 3.- Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se
entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una
jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieren tenido domicilio en Chile
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durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges
aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos
anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la
discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la
tramitacin del exequtur.
Matrimonio norteamericano, en chile, el marido se va a NY, el 2010, terminan separados de hecho y el
2011 se divorcian, de acuerdo con el art 83 esto se considera un fraude a la ley chilena, hay una
presuncin de derecho que obtuvieron el divorcio en el extranjero solamente para defraudar la ley
chilena. Este es el caso mas frecuente, lo mas ridculo del asunto es que el proyecto de ley era lo mas
antidivorcio posible, entonces lo que paso es que este deca que el divorcio que se obtiene en chile en
base a plazos de 3 y 5 aos, acordaron bajarlo a 1 a 3, pero se les olvido cambiar de 3 a 5 a 1 y 3 en el
art. 83, todo por los tropiezos que se cometieron para tratar que el divorcio sea un caos.
ESTATUTO REAL
Es el estatuto de los bienes. En general el estatuto real tiene alcance territorial, pero las excepciones se
encuentran en sistemas, empezando por el francs, en que se hace una distincin entre bienes races y
bienes muebles, los ltimos se rigen por la legislacin del dueo. Esta es la nica diferencia que hay en
el derecho comprado.
Si el bien se encuentra en chile esta la norma bsica del art 16, esta norma parce bastante simple, pero
es confusa y complicada, a lo menos para la Corte Suprema.
No distingue entonces entre bienes races o muebles.
Situados en chile, aqu se nos plantea el problema, la norma se refiere solo a la legislacin nacional,
pero del articulo 16 deducimos que los bienes situados en Francia se regirn por la ley francesa, pero
puede existir reenvi en cuanto a los bienes muebles. El problema tradicional es que es lo que se
comprende por ley chilena, dos interpretaciones, la de la Corte Suprema, si los bienes estn situados en
chile solamente pueden estar sometidos a la jurisdiccin de los tribunales chilenos, y ningn acto
respecto de bienes situados en chile puede ser ejecutado sino en conformidad a la ley chilena, esto se
mantuvo hasta el ao 2007, pero todava no se cambia de todo la mentalidad. Vino a cambiar solamente
por el caso Inverraz, en que Fransico Javier Errazuriz pidi un prstamo en NY y no lo pago, lo que
deca la jurisprudencia hasta el momento es que no se aplicaba el fallo dictado en USA, pero la Corte
Suprema por mayora de votos dijo en esta ocasin que deba ejecutarse el fallo, porque no haba nada
contrario al orden pblico chileno. La diferencia esta en la interpretacin de la ley, ya desde derecho
romano exista la diferencia de legislacin in rem, que se refiere a las cosas en si mismo, sin
consideracin de las personas o los actos que se ejecuten sobre el bien, as los derechos que se tiene
sobre los bienes, los MAD, los impuestos que se pagan sobre los bienes, otra cosa son los actos que se
realizan sobre los bienes o ad rem, como por ejemplo un contrato de CV realizado sobre un bien, la
legislacin es aplicada al contrato de CV, no al bien en si. La interpretacin antigua de la Corte
Suprema era aplicar la legislacin ad rem e in rem a los bienes, caso en que deberan aplicar solamente
la legislacin in rem. Por consiguiente la ley relativa a los prestamos se rige por la ley del prstamo. La
parte in rem viene a continuacin, la forma de ejecutar, de trasferir el dominio, de hacer el remate, de
reducirlo a escritura pblica y hacer las inscripciones correspondientes se har por la legislacin in rem.
La forma de ejecucin es in rem, el derecho a ejecutar es ad rem.
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-Cosa distinta es que se aplique la legislacin chilena a que se someta a la jurisdiccin chilena. Y al
revs, la Corte Suprema tampoco conceda el cumplimiento de una sentencia chilena en el extranjero,
bilateralizando su equivocacin.
10.01.12
El art 16 del CC no es tan sencillo, tiene varias complejidades que se ha traducido en una
jurisprudencia muy extraa de la Corte Suprema. El ultimo problema que vamos a tener con los bienes
incorporales. Los bienes incorporales son los meros derechos, no hay una norma en nuestro sistema
interno que diga en donde estn situados los meros derechos, por lo que hay que acudir al Cdigo de
Bustamante. Los derechos pueden ser reales o personales, los derechos reales se consideraran situados
en donde se encuentra ubicado el bien sobre el cual recae. Los derechos personales son los que se tiene
respecto de otra persona que por el hecho propio o en virtud de la ley se encuentran obligados a
satisfacer una prestacin. Segn el CB se encuentran ubicados en donde deba cumplirse la obligacin,
y si no se ha establecido en el contrato en donde debe cumplirse, en el domicilio del demandado. Las
obligaciones legales se rigen por la ley que las establece, las delictuales y cuasi delictuales en donde se
produjo el hecho que dio origen a la obligacin.
En el inciso segundo del art 16 viene el equivoco de decir que los bienes situados en Chile se rigen por
la ley chilena, pero excepcionalmente los contratos celebrados en el extranjero pueden afectar a los
bienes en chile, por lo que la ley extranjera puede afectar a los bienes en Chile en virtud de los
contratos celebrado en el extranjero. El real sentido de esta estipulacin es que si bien hay contratos
celebrados en el extranjero puedan afectar a bienes en chile, si se quiere cumplir en Chile se regir por
la ley chilena, tanto in rem como ad rem, pero especialmente en la in rem, lo que queda completamente
aclarado en el inc 3, tiene el claro sentido que los contratos celebrados en el extranjero se rigen por la
ley del pas en que vayan a cumplirse. Es bueno tenerlo presente porque nos introduce a la prxima
materia que vamos a ver, los contratos internacionales.
Excepcin del art 16.
Art. 955 del CC, la sucesin por causa de muerte se rige por la ley del lugar del ultimo domicilio del
causante. Es una excepcin porque la sucesin es un MAD, que se refiere a la legislacin in rem, por lo
que se ve alterada la regla del art 16. Pero hay excepciones, estn contenidas en los art 15 del CC,
segn la doctrina y la jurisprudencia, y el 998 del CC.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la
Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o alimentos, los mismos derechos que segn las
leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada
de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en
Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero.
Esta es una norma de extensin, habiendo una regla general respecto de la sucesin por causa de
muerte se establece una regla del ordenamiento chileno respecto de los parientes chilenos.

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1 Hay una confusin de los trminos, lo que importa es el domicilio, no en donde fallezca.
2 Abintestato, en esa poca don Andrs Bello tuvo en cuenta que aun quedaban mayorazgos en el
mundo, el sentido es totalmente diferente y aejo a lo que se refiere hoy en da. Don Andrs se empapo
en su estada en Inglaterra de la libertad de testar, por consiguiente no se meti con esta, solamente se
meti con la sucesin abintestato. La gran duda es la sucesin testamentaria en el extranjero, por lo
cual debemos recurrir a la regla general, que la sucesin se rige por el ultimo domicilio del causante.
Ejemplo: Matrimonio ingles que tuvo familia en Chile, una casa, el marido vuelve a Inglaterra, muera
all dejando todos sus bienes por testamento a una amiga, Elizabeth. Pero resulta que tenia a su mujer y
sus hijos en Chile, los cuales tenan doble nacionalidad, Elizabeth pidi la posesin efectiva como
heredera universal testamentaria, en Inglaterra se la concedieron, realizo el tramite del exequtur para
hacerlo cumplir en chile, ahora se puede conceder este exequtur en desmedro de la cnyuge y los
hijos?
Art 16 art 955 art 998
Asignaciones forzosas. Esto es muy paternalista desde la visin del common law. La corte resolvi que
se puede aceptar la aplicacin de la ley inglesa, pero el testamento deba limitarse por las asignaciones
forzosas, que son de orden pblico, la amiga era duea de de los bienes y el resto perteneca a los
legitimarios, pero el problema esta en que se va a reducir este derecho a los bienes situados en chile,
porque no va a ser recocido en Inglaterra el derecho a las asignaciones forzosas. Tenemos aun la
interrogante si es que se aplica las disposiciones de asignaciones forzosas a los extranjeros que residen
en el extranjero.
En la sucesin de un chileno estos tienen los mismo derechos que tuvieran segn la ley chilena, por el
art 15 del CC. Si un chileno fallece en el extranjero los chilenos tendrn los mismos derechos, y los
podrn radicar en los bienes situados en Chile. El art, 15 se refiere al chileno, pensemos que un chileno,
con cnyuge chilena e hijos chilenos se radica en california, al parecer debiera seguir las reglas de las
asignaciones forzosas. Pero la doctrina y la jurisprudencia entienden esto para la sucesin testada, y
aqu se nos platea el problema, el art 15 dice que estn sujetos los chilenos y no el causante
chileno, y cuando el tipo muri esta sujeto aun a la ley chilena? Aqu viene el gran problema,
aplicndose el art 955 en la sucesin abintestato, y desde luego que el art 15 no es una norma sucesoria,
y parecera mas lgico aplicar una norma sucesoria. Por lo tanto est obligado a respetar las
asignaciones forzosas en su testamento, cuando est vivo; pero extender los alcances del art. 15 n 2 a
la sucesin intestada, parece constituir un abuso interpretativo.
11.01.12
CONTRATOS INTERNACIONALES
Antes de hablar de contratos internacionales tenemos que hablar del concepto de contrato que tenemos
en nuestro derecho, en nuestro sistema el contrato es una acto jurdico que crea obligaciones, en el
derecho comparado el contrato tambin puede extinguir o modificar obligaciones. En otros sistemas la
tradicin y el pago son contratos. Don Andrs Bello estaba enredado con lo dos sistemas jurdicos,
anglosajn u continental , por lo cual se refiere a contrato o convencin, teniendo en mente eso si que
el contrato crea obligaciones.
Como hay ciertos problemas en conceptualizar que es lo que es el contrato en plano nacional con
mayor razn hay problema en saber que es un contrato internacional. Todos sabemos mas o menos de
30

lo que se trata, pero no hay acuerdo en definir definitivamente que es lo que es un contrato
internacional, por lo que debemos considerarlo como tal respecto de la operacin que se esta
realizando, as por ejemplo en la convencin de Viena de CV internacional de mercaderas se refiere a
la CV internacional, pero se ocupa de definir slo lo que es la CV internacional, que es la que se
produce entra partes que tienen establecimientos en pases distintos. Est la convencin de Roma del
80, se refiere a convencin sobre obligaciones contractuales, ah da una definicin y dice que contrato
internacional es el que crea conflicto de leyes, tenemos que deducir que cuando se conecta con
legislaciones distintas de tal manera que nos crea la confusin de que legislacin sigue el acto. Hay una
convencin de Mxico sobre contratos internacionales, de acuerdo a esta hay dos elementos
diferenciadores
1.- Cuando las partes tiene establecimientos en pases distintos
2.- Cuando el contrato tenga conexiones con legislaciones de pases distintos.
Es decir mezcal unpoco la convencion de vienea con la de roma.
En las convenciones de trasporte internacional se ve mucho ms claro cuando es un contrato
internaiconal, hablamos de este cuando se produce el transporte a travs de las fronteras, ya sea de
personas, bienes o servicios, de forma terrestre, martima o area. R. Maluenda, basndose en el art. 16,
dice que el contrato internacional es que el que se celebra en un pas para producir efectos en otro pas.
Esto no es as, por ejemplo se va en un viaje y se compra, durante el viaje, un cuadro que esta en Chile,
pero el contrato se celebro mientras se sobrevolaba Pars, este contrato no tiene nada de internacional.
La mejor regulacin que hay en materia de contratacin internacional son los principios UNIDROIT,
la primera versin es de 1994 pero han habido dos versiones posteriores, porque han ido mejorando el
sistema. Los principios tiene un concepto muy amplio, contrato internacional es el que tiene cualquier
elemento internacional, es as de amplio porque se debe aplicar a la mayor cantidad de situaciones
posibles. La ctedra no tiene posicin oficial, pero el profe se queda con los principios UNIDROIT.
En los contratos internacionales existe la posibilidad que las partes elijan la ley aplicable, fallando los
jueces por las leyes internacionales, particularmente la lex mercatore.
Regulacin de los contratos internacionales.
1 La eleccin de las partes, que se llama autonoma conflictual, autonoma de la voluntad para
resolver conflicto de leyes. Esta es la primera formula moderna, esta forma tiene dos modalidades, el
sistema suizo, que se incorporo en las convenciones internacionales de Roma y Mxico, en que las
partes pueden elegir cualquier legislacin que deseen, aunque no tenga relacin con el contrato, porque
la legislacin de ese Estado puede regular muy bien ese contrato o para crear simetra entre las partes.
Esta es la forma mas general.
Existe el sistema americano, permite la eleccin de ley pero siempre que tenga una relacin sustancial
con el contrato, lo que queda entregado al criterio del juez.
En Chile se vea con malos ojos la sumisin a una legislacin extranjera, pero ya en el 78 se dicto el
DL 2349, que permita someterse a legislaciones extranjera y tribunales extranjeros, an el Estado y las
empresas del Estado, renunciando a su inmunidad. Como la sumisin no dice a que ley debe someterse
se entiende que la sumisin es general, siguiendo el sistema suizo. Este DL se refiere a contratos de
financiamiento, pero se entiende que en principio es general, de tal forma que desde este DL se
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entiende que las partes pueden someterse a una legislacin extranjera en los contratos internacionales.
Antes del DL 2349 exista esta posibilidad, pero por una disposicin extrasima escondida en el CCO,
de acuerdo con el 16 del CC se rige por la legislacin en los que va a producir sus efectos, pero el art
113 del CCO dice salvo que las partes hayan convenido otra cosa, es decir se sigue el 16 salvo
convencin en contrario, las partes pueden convenir una legislacin distinta.1.2 Si las partes no eligen
los cdigos del s XIX siguen el sistema de Savigny, los contratos se rigen por la legislacin de donde
deban cumplirse las obligaciones. Cuando hablamos de legislacin aplicable a los contratos estamos
hablando en forma muy especifica a la legislacin aplicable a las obligaciones contractuales, porque un
contrato ofrece problemas desde distintos puntos de vista, como por ejemplo la forma de realizar un
contrato, lo que se rige por la lex locus, otro elemento del contrato es el de la capacidad de las partes
para celebrar el contrato, la que tiene normas especiales, y por consiguiente reservamos el estudio de la
legislacin aplicable a los contratos en esta parte a las obligaciones contractuales. La convencin de
Roma es muy clara en eso, en cambio la convencin de Mxico es mas imprecisa, pero lo que
claramente quiere decir es legislacin aplicable a las obligaciones.
1.3 Principio de proximidad, contenido tanto en Mxico como en Roma, si las partes no han convenido
una legislacin determinada el contrato se regir por la legislacin que tenga la mayor proximidad con
el contrato, el sistema americano tiene algo parecido, se utiliza la legislacin de la relacin mas
relevante con el contrato (the most relevant relationship). La proximidad se determina por una serie de
circunstancias, como por ejemplo un contrato entre un chileno y un japones, los japoneses ponen la
plata, se redacta el contrato en japones, se celebra en japn, pero el contrato va a producir sus afectos
en Chile, pero el contrato tiene mas proximidad con Japn.
2 Tratados Internacionales. Esto de la eleccin de ley no les gusta a muchos por lo anticuado de las
normas nacionales. Esto se soluciona de dos formas, tratar de llegar a cuerdo de normas sustantivas, y
como el contrato mas importante en materia internacional es el de CV de mercaderas naci la
Convencin de Viena. El segundo sistema de regular contratos internacionales es a travs de contratos
internacionales sustantivos.
3 Costumbre. Esta es la legislacin que nace espontneamente por la costumbre, la lex mercatoria,
pero esta tiene defectos graves:
1. La imponen los poderosos, los contratos tipo los hacen las grandes trasnacionales, por lo que
puede haber abusos,
2. Es imprecisa, por esto se han elaborado los INCOTERMS, como parte de la lex mercatoria, y
los principios UNIDROIT integrados en la lex mercatoria.
Diferencias bsicas en la regulacin:
1 Incumplimiento de una de las partes. En nuestro sistema el que cumple tiene el derecho
alternativo, de pedir el cumplimiento forzado o la resolucin, con indemnizacin de perjuicios. En
materia internacional se mira con malos ojos el cumplimiento forzado del contrato, por la rapidez del
trafico jurdico y del comercio internacional. No es practico en el plano internacional la ejecucin
forzada, es por eso que en la Convencin de Viena y los principios UNIDROIT no se da tanta cabida.
En cambio lo que si opera es la resolucin del contrato, que no opera en los trminos de la legislacin
chilena, aqu la resolucin se consigue a travs de una sentencia judicial, de resultado incierto, en el
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que el demandado puede enervar la accin. La Convencin de Viena y loa principios UNIDROIT dicen
que ante el incumplimiento el que ha cumplido puede declarar resuelto el contrato, pero no por
cualquier incumplimiento. Hay dos elementos diferenciados, tiene que ser un incumplimiento esencial,
operando la resolucin con la simple notificacin al deudor. En nuestro sistema el pago consiste en el
cumplimiento integro de la obligacin, por lo que un incumplimiento nimio puede dar lugar a la
resolucin, lo que ha ido cambiando el la jurisprudencia chilena pero que queda claro en las
convenciones internacionales.
...
REGLAS DE COMPETENCIA INTERNACIONAL.
Materia penal
Para ver esta materia debemos ver primero las reglas de competencia internacional en materia penal. En
materia penal la regla fundamental es la territoriedad, es decir los tribunales son competentes en
materia penal de acuerdo al pas en el cual se cometi el delito, lo que esta relacionado con la soberana
del Estado, lo que es solamente una regla general y no absoluta, como muchos piensan. Tiene
excepciones, y la primera es la universidad de la jurisdiccin, tienen competencia para conocer de
ciertos delitos los tribunales de cualquier pas del mundo, esto tiene un antecedente en el delito de
piratera en que prcticamente todos los cdigos del s. XIX dan jurisdiccin a cualquier Estado para
que persiga a un pirata, no importando en donde se cometi el acto, esto porque en el s. XIX era muy
importante el comercio martimo internacional.
1 Jurisdiccin universal. En la segunda mitad del s. XX se reviso que la universalidad tiene que
proteger a las personas mas que al comercio. El primer tratado internacional que trata el delito de
universalidad versa sobre el delito de genocidio, y lo mismo pasa con el tratado de la proteccin en
contra de la tortura, lo que pas con Pinochet, lo que dice relacin tambin con la inmunidad de
jurisdiccin, una persona puede cometer delitos y aunque sea jefe de Estado puede ser sometido a
juicio cuando se sobrepasa de sus funciones como jefe de estado. (genocidio, tortura, lesa humanidad)
2 Jurisdiccin internacional, la que la tienen los tribunales creados por acuerdos internacionales
mientras que en el primer caso eran tribunales nacionales. Las materias mas importantes son los
tribunales de Nremberg y Tokio, que han sido tremendamente discutidos por:
1 Son tribunales establecidos por las potencias vencedoras para juzgar a los vencidos (parcial).
2 Establecidos con posterioridad a los delitos cometidos
3 Delitos tipificados con posterioridad a los hechos cometidos.
Se justifican estos tribunales justamente para redimir estos delitos en contra de la humanidad, en contra
de las personas, y es por eso que cuando se cometieron delitos en la ex Yugoslavia el concejo de
seguridad de la ONU creo tribunales especiales para juzgarlos, aunque imparciales son posteriores,
adoleciendo de un tremendo vicio jurdico. Por ultimo el ao 1998, perfeccionando la jurisdiccin
internacional, se crea en virtud del tratado de Roma la Corte Penal Internacional, es mucho mas limpia,
en el sentido de que es creada por tratados internacionales y los delitos que juzga son los cometidos con
posterioridad a la constitucin de la corte, pero de todas maneras se le critica;

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1 No es universal, usa y china no son parte de esta.


2 El art 38 del tratado establece la legislacin penal aplicable, en un ordene de prelacin:
1. Tratados,
2. Costumbre
3. Principios univsrsalmente reconocios en el derecho internacional.
En todo caso no deja de ser un avance enorme en la represin de los delitos de genocidio, guerra y lesa
humanidad. Eventualmente si se cometen estos delitos van a ser juzgados por esta corte.
3 Nacionalidad e inters del Estado. Hay tres excepciones mas, que en algo se refiere a ellas el art 6
del COT, que ya contempla el delito de piratera. El COT establece la jurisdiccin de acuerdo con la
nacionalidad del hechor.
1 Nacionalidad, chileno, delito en contra de chileno sin haber sido juzgado. Tambin tratados
internacionales, delitos en la antrtica, jurisdiccin de donde es nacional el delincuente.
2 Nacionalidad de la victima. Lo que paso en el caso de Pinochet.
3 Antentado en contra de los inters del Estado (se establece jurisdiccin en cualquier parte del mundo
cuando se falsifique moneda chilena).
Para terminar la parte penal, una de las formas de contribuir a la represin de lo delitos en el plano
internacional est la figura de la extradicin, la entrega de una persona que hace un Estado requerido a
otro Estado, el solicitante, por la comisin de un delito cometido en su territorio. En primer lugar es
necesario que haya un tratado internacional, a falta de este operan los principios.
1 Doble incriminacin internacionl, debe ser delito en el pas requerido como en el requirente.
2 Los delitos por los cuales se pide o se concede tiene que tener una gravedad mnima, de pena
aflictiva superior a un ao, o tratados especiales en los cuales se califica el delito, por ejemplo en
materia de narcotrfico, terrorismo, secuestro de naves o areo naves.
3 Principio de la especialidad, no puede ser juzgada la persona sino por el delito por el cual se pidi la
exteradicin.
4 Especializacin, debe claramente especificarse el delito.
5 No puede ser simplemente militares o polticos.
En el hecho operan otras formas, si hay un delincuente en que el Estado tiene inters de juzgarlo el
Estado va a procurarse por su propia mano la extradicin, secuestrando muchas veces a la persona que
se busca juzgar. Hay otra forma mas simple, presionar por medio de la reciprocidad (te entrego el
delincuente que me ests solcitando si tu me entregas el que solicito).
Homicidio legitimado, tiene varias normas , pero consisten en que cuando hay objetivos legtimos se
puede matar a una persona, es lo que paso con Osama, en que USA alega un objetivo militar legitimo.
Pero hay tratados internacionales que limitan el homicidio legitimo, en estricto rigor el homicidio de
Osama es un crimen, por la forma en que se procedi, pero se justifica en el plano internacional como
objetivo legitimo.
Materia civil y comercial
No existe una regla como en materia penal, de la territoriedad de la jurisdiccin, aunque ha habido
discuciones, Pereira deca que las reglas de competencia estaban en el art 5 del COT, los tribunales
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chilenos tiene la competencia exclusiva para conocer los asuntos que se promuevan en Chile, por lo
que los actos jurdicos civiles y comerciales que se lleven a cabo en Chile deben ser sometidos a la
jurisdiccin chilena, esta es una interpretacin absurda, porque si se promueve en Chile entonces sern
competentes los tribunales chilenos, en virtud del principio de inexcusabilidad, pero nadie obliga a que
el asunto se promueva en Chile. Lo que hay que hacer es proyectar nuestras reglas de competencia al
plano internacional, as si el deudor tiene domicilio en Bs As lo demandaremos en Bs As.
Con los contratos internacionales es competente el tribunal que las partes hayan acordado, en primer
lugar, esta es la regla de la sumisin. Esto pareciera que es as de simple pero no lo es tanto,
tradicionalmente la Corte Suprema rechazaba la sumisin a una jurisdiccional extranjera, hasta el ao
2008, diciendo que adolece de objeto ilcito por el art 1462 del CC. Esta interpretacin la mantiene
todava la Corte Suprema, pero hubo un solo fallo en que acepto la sumisin a un tribunal extranjero,
pero con voto de minora. Esta interpretacin es completamente disparatada, imaginemos que nos
sometemos a los tribunales suecos Es una jurisdiccin no reconocida? Es reconocida porque si
estamos reconociendo al Estado sueco estamos reconociendo su jurisdiccin, ademas el mismo CPC
contiene un titulo para hacer valer las sentencias dictadas en tribunales extranjero, y en tercer lugar el
DL 2349 del 78 reconoci la legitimidad de someterse a un tribunal extranjero en las materias que este
trata. No hay ninguna limitacin de someterse a un tribunal extranjero respecto de derecho disponibles
en materia civil y comercial, de tal forma que procede la sumisin como regla general. El CB establece
claramente tambin, como primera regla, la sumisin.
La forma de hacer valer una sentencia dictada en el extranjero es por va del exequtur, el cual procede:
1 Segn lo que digan los TTII.
2 Segn la reciprocidad
3 Reglas de regularidad internacional de los fallos que establece el CPC
a. si la sentencia no viola la jurisdiccin chilena
b. nada contrario a la legislacin nacional
c. sentencia ejecutoriada
d. parte en contra se quiera hacer valer haya sido debidamente notificada en el juicio.
Las reglas procesales son siempre territoriales, no puede un tribunal chileno someterse a la legislacin
procesal peruana.
Arbitraje. Procede la sumisin, de acuerdo a la ley..., que tiene jurisdiccin y tiene que cumplirse esto
en chile de acuerdo a la convencin de NY, que se refiere justamente a este tema.

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