Scribd Logo
Cargar

¡Te damos la bienvenida a Scribd!

  • Administración Pública

    Cargado por

    Derecho y CIencias Jurídicas
    6 vistas7 páginas
    AP

    Derechos de autor

    © © All Rights Reserved

    Formatos disponibles

    PDF o lea en línea desde Scribd

    ¿Le pareció útil este documento?

    ¿Este contenido es inapropiado?

    Denunciar este documento
    AP

    Copyright:

    © All Rights Reserved
    Descargue como PDF o lea en línea desde Scribd
    Marcar por contenido inapropiado
    6 vistas7 páginas

    Administración Pública

    Cargado por

    Derecho y CIencias Jurídicas
    AP

    Copyright:

    © All Rights Reserved
    Descargue como PDF o lea en línea desde Scribd
    Marcar por contenido inapropiado
    de 7
    \ RAMON A, HUAPAYA TAPIA oe ee eee eee ee nN ARA Eprtores: | | ADMINISTRACION PUBLICA, SRG Ree ae we | | DERECHO ADMINISTRATIVO | = amet cn uNeMerMmm oc | , ESTUDIOS Y CUESTIONES irate Unnlacreansccocmarcas) fl See a eg oe ee een ndose o habiéndose desempenado como Profesor en las ) Pere eet eee eee ee eee met ee en) Ree eee ee ey Se nen ee) tado en dlstintos paises y Universidades del extranjero y eee en ADMINISTRACION PUBLICA, DERECHO ADMINISTRATIVO ba tee) Cel (O)K) / Seer eet eee Al , SO ee oo eet Peete petite a? lad “a En suma, regulacién del Estados enla Constitucién de 1993, la misma que se ve complementada con | disposicion que establece que la actividad empresarial, piblica 0 privada, recibe el mismo tratamiento legal. La regulaci6n como técnica de reversi6n del intervencionismo estatal en la economia Luego de dicho lo anterior, conviene dedicar algunas line tema de la regulacion, Precisamente, la regu un concepto propio de la Economia, y tradici fenémeno general de intervencion correcti Estado sobre la economia, a través del ejercicio del poder de policfa del Estado sobre las actividades econémicas y la intervencién administrativa sectorial, conjuntamente con las herramientas propias dela defensa de la competen al laci6n en sf, constituye ynalmente es asimilada ay conformado! Cabe sefialar que, tradicionalmente, se ha sefialado que la regulacién es una suerte de excepcién, o supuesto de intervencién estatal sobre los mercados, que es distinta de la legislacién de libre competencia, puesto que ambos fenémenos serfan antitéticos y mutuamente excluyentes. Esta division, bastante clasica y algo abandonada, parte de los textos basicos de economia (p.e. W. Kip Viscust y John Harrivctox) en los cuales se plantea una supuesta division entre los conceptos de Economics of Regulation (asociada al control de los monopolios naturales) y el de Economics of Antitrust (concepto asociado a la rama de la economia que estudia la implantacién de politicas de libre y leal competencia en los mercados en general). En dicha concepcién tradicional, tipicamente norteamericana, que divide entre regulacién y régimen de la libre competencia, la regulaci6n econémica es definida como la rama dela ciencia econémica que estudia, fundamentalmente?, el control de los mercados en los que se presentan situaciones de monopolio natural (asociadas, como hemos dicho, a la provision de obras piiblicas de infraestructura y Ja prestaciOn de servicios puiblicos). Como tal, en En la medida que la teorfa juridica anglosajona ha sefialado que existen fallas de mercado distintas, asi como motives adicionales que justifican la regulacion econdmica. Por todos, véeanse los trabajos de Brever (Regulation and its reform) y Ocus (Regulation), citados ampliamente en este libro, 568 priblices, a bien, no es menos cierto que el concepto de regulaci6n es polisémico, proveniente de la experiencia anglosajona y no tiene ur consenso en su significado. Al menos metodolégicamente’, existe la idea del ny sus manifestacione: acién social y regulaci6n econémica), diferenciéndose en este pto genérico de regulac caso, entre la regulacion clasica o sustitu lacompetencia y laregulacién promotora de competencia, conocida como «regulatory 9 «regula antitr i6n para la competencia». De todas form: consideramos que existen diversos senticlos de la nocién de regulaci6n: un sentido amplio de regulacién que puede asimilarse con el de intervencién publica sobre las diferentes actividades de los particulates, ivirtiendo que, como veremos més adelante, laregulacién econémica esunconcepto stricto y puntual dentro de la amplitud de significados y contenidos que se atribuyen al concepto de regulacion. En tal sentido, la accién de los poderes piblicos implica que el Estado, a través de sus poderes (Ejecutivo, Legislative y Judicial) acta sobre el mercado. Sin embargo, la tarea de regular, en principio, es encargada a determinadas agencias administrativas que forman parte dela Administracién Pablica, pero no son cualquier tipo de entidad comiin y corriente, sino que se constituyen como entidades neutrales oindependientes respecto del poder politico y de la propia Adminis traci6n Pablica. Estas entidades, en la experiencia peruana, son los Organismos reguladores de la inversion privada en los servicios publicos, la Superintendencia de Banca y Seguros, la CONASEY, asi como también (en algunas competencias) el INDECOPL Precisamente, la acci6n de los poderes piiblicos incide en la vigencia del rol de autoridad del Estado, puesto que el Estado como regulador del mercado busca dar solucién a las fallas del mercado existentes (abuso de posiciones dominantes, informacién asimétrica, 3 Como veremos en un trabajo posteriar contenido en el presente libro, sobre las telaciones entre el Derecho Administrative econémico y la regulacion 569 externalidades, entre otras), ya que los mercados sujetosar nas mediante la nuda aplicacién de no pueden componer sus prob Ialegislacién antitrust, porque ono existe competencia oes insuficiente para lograr el normal funcionamiento del mismo. En esa medida, existen justificaciones econémicas indispensables que le otorgan razon de ser a la regulaci6n econ Dicho lo anterior, co que tomen las agenci: de vinculacién al principio de juridicidad (esto es, respeto a la Con: tuci6n yal sistema juridicoen; unrespeto delos principios indamentales de la Constitucién Econémica, fundamentalmente centrado en el cumplimiento de los postulados de los principios de subsidiariedad, razonabilidad y proporcionalidad. El respeto de la subsidiariedad se remite a este concepto como un criterio de reparto de competencias econémicas entre el Estado y la Sociedad Civil. En tal sentido, las medidas regulatorias deben resp subsidiariedad, puesto que no pueden asfixiar la iniciativa privada ni tampoco desalentarla, sino que deben promoverla y resp: espacios de actuacién. Por ello es que, el empleo de herramientas de regulacién (fijacién administrativa de precios, implantacién de esténdares de calidad técnica, entre otros) debe responder a un criterio de subsidiariedad, y de reconocimiento de que existe un interés total- imo del agente ofertante, en maximizar sus beneficios. En tal sentido, las medidas regulatorias establecen esténdares de actuacién, pero tampoco pueden encubrir politicas dirigistas o que distorsionen la actividad de los agentes de los mercados sujetos a regulacién. En esa medida, la regulaci6n econémica debe ser subsidiaria, puesto que debe respetar el libre desarrollo de las actividades de los ofertantes, con una logica procompetencial, pero también no debe renunciar a surol de autoridad, de garante del interés pitblico y de tutela de los consumidores. administrativ s un criterio de En la linea trazada, la actuacién de las agencias de regulacién debe responder a criterios de proporcionalidad y de razonabilidad. Enna logica econémica, la proporcionalidad respondea un criterio de proporcién entre los medios y los fines a obtener mediante la actuaci6n de una autoridad administrativa, Es sabido que el fin tltimo de toda entidad administrativa es el servicio de los intereses generales, y,enesa medida, toda actuacion de las agencias administrativas debe 570 responder a dicho servicio, Pero la consecuci6n de estos fines debe Para obtener esa finalidad uados, que respeten los usar medios proporcionales a los fin servicial, se deben emplear medios ad derechos de los administrados y del ala fér la entidad reguladora, La proporcionalidad, asi, es un impe mesura y de una proporcién justificativa entre la finalidad a conseguir mediante la edios que emplea dicha a uacién. Por otro lado, la razonabilidad responde a un imperativo racionalidad econémica en la adopcién de medidas economicas por parte de las agencias administrativas. Es un imperativo que todo hombre, racionalmente econémico, es un maximizador de beneficios En tal sentido, corresponde afirmar que las medidas a consegi mediante deben rei maximizaci6n de ben actuaci6n administrativa deben ser racionales, puesto que onder a una légica de racionalidad econémica, de una icios de los agentes del mercado sometido a regulaci6n, esto es, tanto consumidores como productores Finalmente, la regulacién a mi entender, es una técnica de reversion del estatismo. Tal vez, podria preguntarse por qué afirmo esto. A mi entender, el entendimiento de lo que es intervencion regulatoria del mercado radica en comprender que el advenimiento del Estado regulador significa cortar con un Estado omnipresente en Ja economia, tanto como autoridad como agente econémico, Hay que recordar que hasta principios delos 90 del siglo pasado bajo el régimen dela Constitucién de 1979, el Estado estaba presente como empresario, usaba la técnica de la «reserva de actividades econémicasa favor del Estado» en los diversos marcos sectoriales de diversas actividades econémicas (la industria eléctrica y Ja minera eran claros ejemplos de ello), invadiendo muchos émbitos de la iniciativa privada, trabando el libre acceso al mercado, suprimiendo la competencia y sacrificando en muchos aspectos el derecho al libre desarrollo de las actividades empresariales (mediante controles de precios, fijacién de margenes de ganancia, legislaci6n laboral sobreprotectora, mal disefio de las cargas tributarias). Basicamente, bajola Constitucién de 1979, el Estado dirigia todo el proceso productivo en una impronta «omnisciente» y limitando ampliamente la iniciativa privada, la cual palidecia frente ala presencia imponente de Estado en la economia. En cambio, a mi criterio, la Constitucién de 1993 (en la linea de algunas reformas esbozadas ya en el Decreto Legislative N° 757, del afto 1991) busc6 571 Ramon A. Hi PL — transform privados asumen el consagraci6n de sus libertades econémicas y la garantia institucional de la libre iniciativa privada, derivada del derecho fundamental no ito al libre desarrollo de la personalidad, cometidos que cumplen ntro de los margenes de la ley. Por otro lado, el Estado as almente el rol de regulador, autoridad o de fundamer e quiere conformador del sistema econémico mediante su intervencién configuradora de los limites de las libertades econémic. mediantela libre competencia. Excepcionalmente, el Estado asume un rol empresarial, pero sujeto a I solace regula sectoral y estrechos mérgenes autoritativos del articulo 60° de la Constitucién, el cual constituye un limit rial del Estado, concepto lidad, pues quienes tienen la referida iniciativa y libertad inte de a iniciativa empré intitético en re. tervenir como empresario sies que el legislador lo permite con sujeci6nalos requisitos del articulo 60° de la Constitucién. Podrfa discutirse bastante con respecto al rol subsidiario empresarial, pero lo cierto es que nuestro constituyente no prohibe expresamente la actividad empresarial, sino que conffa al legislador otorgar las autorizaciones para realizar la misma, cuidado de no sacrificar innecesariamente la libre iniciativa privada, vale decir, cuidando de no inmiscuirse en un ambito constitucionalmente reservado a los privados. Con todo, hay que tener presente, finalmente, que existen patses a lo largo del mundo, bajo todas las tendencias ideologicas, que tienen empresas ptblicas exitosas y adecuadamente manejadas (con buen gobierno corporativo, cotizacién en bolsa, accionariado difundido, transparencia de sus actos, directorio profesional e independiente de colores politicos), lo cual permite entender que el Estadio empresario tampoco es un oximoron, porlocual el articulo 60° de la Constitucién no debe entenderse como un cerrojo o «candado» al Estado empresario, sino como una especie de-valvula de presion, que permite eventualmente al Estado participar como agente econémico, pero recordandole siempre que su rol de autoridad es el que lo define y su escenario natural son los privados, mientras que el Estado s6lo podria En tal sentido, la intervenci6n regulatoria, el rol del Estado como autoridad del sistema econémico, es expresi6n, paradéjicamente, de una técnica de reversion del Estatismo, ya que en un escenario delibertad 572 némica plena, el rol del Estado no es competir con los agente: ara trabar la iniciativa privada. Por el privados o sumar priv contrario, el rol del Estado es ser autoridad y ejercer un rol vigilan (Rivero O: sok , mediante el ejercicio Iaxegulacion. Por consiguiente, el Estado regulador es permisivo con ellibre desarrollo d ividades econ6micas y de acceso al mercado, pero conserva importantes poderes de control, ordenacién, fiscalizaci6n y sanc elorden del mercadoo priva para reprimir aquellas conductas que vulne: limites constitucionales y | alos privados en el ejercicio de sus derechos econdmicos. Como se ve entonces, el Estado regulador deja de estar presente como empresario enel mercado, pero asume un rol distinto que es el de ser autoridad, srtad de innova: dejando el riesgo empresarial, lal yellibre lo de la iniciative econémica a los privé Algunos apuntes sobre el contenido de la regulacion:

    También podría gustarte