LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL ESPAOL

Prof. Dr. Francisco Ramos Mndez

Sumario
Bajo el rtulo medidas cautelares, los arts. 721-747 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
enjuiciamiento civil (LEC), regulan sistemtica y unitariamente la generalidad de las formas de
tutela provisional en Espaa. Los rasgos ms caractersticos de esta regulacin son los siguientes:

Se da un tratamiento unitario a todas las medidas cautelares, cualquiera que sea su

contenido (aseguramiento, conservacin, satisfaccin, etc.)
Se regula tambin un solo procedimiento para toda clase de tutela provisional.
Se admiten las medidas que anticipan por completo la ejecucin y no slo las medidas
meramente conservativas.
Se establece la posibilidad de adoptar las medidas que se estimen necesarias para
asegurar la efectividad de la tutela judicial, aunque no sean medidas tipificadas
expresamente en la ley.
Se establece una regla de proporcionalidad, que abarca desde la injerencia mnima en la
esfera de la parte gravada por la medida hasta la sustitucin de las medidas por una
caucin.
Se admite la solicitud de las medidas con anterioridad a la demanda.
Es obligatorio para el solicitante de la medida el seguir paralela o sucesivamente, dentro de
un plazo breve, un juicio sobre el fondo.
Es posible la adopcin de medidas cautelares en funcin de un arbitraje.
No es imprescindible la presentacin de un principio de prueba por escrito para acreditar la
apariencia de buen derecho.
Se objetiva el peligro por la mora procesal.
No es imprescindible la prestacin de caucin para la adopcin de la medida.
Se fija como regla general la audiencia previa del demandado, aunque no se lleva al
extremo de que pueda frustrar la medida.
En los casos en la medida se concede sin audiencia previa, cabe oposicin a la misma.
Se regula la liquidacin de daos y perjuicios derivados de las medidas cautelares.

1. El sistema de tutela provisional en derecho espaol

Dado que el presente estudio est destinado a una obra colectiva sobre Provisional remedies and
summary proceedings en el mbito de los pases de la Unin Europea, me parece necesario
efectuar una serie de consideraciones previas que faciliten el estudio comparativo en relacin con
el derecho espaol.
Como se intuye, el derecho espaol utiliza tambin la terminologa juicio sumario y medidas
cautelares, fundamentalmente, como vocablos comunes de la tradicin procesal. En el plano de la
dogmtica, no habra restricciones ni grandes dificultades para construir conceptos unitarios de
dichos trminos concordes con los de otros ordenamientos prximos. Sin embargo, la percepcin
pragmtica de un jurista hispano discurre por otros cauces, que conviene sintetizar para facilitar el
estudio comparativo. Esta percepcin no es caprichosa, sino que viene incentivada por la propia
tradicin legislativa hispana, que se ha compilado en la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
enjuiciamiento civil (LEC). Este novsimo cdigo procesal civil, que sustituye a la centenaria ley de
1881, ha entrado en vigor el 8 de enero de 2001.
En grandes lneas y asumiendo los riesgos de cualquier simplificacin excesiva, podra resumirse
la filosofa del sistema espaol en cuanto al uso de los trminos juicio sumario y medidas
cautelares de la forma siguiente:
El derecho espaol conoce la tcnica del juicio sumario y la utiliza normalmente. Pero, aun siendo
una tcnica que puede producir resultados similares a los de la medida cautelar, el jurista hispano
no lo percibe como tal. La esencia del juicio sumario en derecho espaol es la limitacin del mbito
objetivo de la cosa juzgada. La LEC utiliza esta tcnica en determinados juicios regulados
especficamente (447), p.e., tutela sumaria de la posesin, desahucio por impago de la renta, etc.
La utilizacin que se efecta del juicio sumario es pues la de un proceso autnomo, con un objeto
limitado, en aras de una terica celeridad. No se sigue un juicio paralelo sobre el fondo, ni, en la
prctica, se prodigan juicios plenarios con posterioridad al juicio sumario. Dogmticamente incluso
hay consenso en que determinados aspectos de la cuestin de fondo quedan cubiertos por los
lmites de la cosa juzgada que se produce tambin en dichos juicios sumarios. Tambin es posible,
en la generalidad de los casos, obviar el juicio sumario y acudir directamente a un juicio plenario.
La obtencin de cualquier tutela de carcter provisional en sentido amplio (aseguramiento,
conservacin, satisfaccin, anticipacin, innovacin, intimacin, etc.) se acaba reconduciendo en
derecho espaol, por regla general, a la tcnica de la medida cautelar. Esta reformulacin viene
ahora propiciada y reforzada por el sistema adoptado por la nueva LEC (721-747). Esta, por una
parte, ha unificado el sistema de medidas cautelares, incluyendo tanto las que podan considerarse
tpicas (p.e., embargo preventivo, administracin judicial, depsito), como las que solan
denominarse innominadas (intimaciones, rdenes, prohibiciones, etc.). Por otro lado, se establece
tambin un procedimiento nico, de carcter simplificado sumario, que sirve de vehculo para
cualquier peticin de tutela provisional. Eso s, esta peticin est concebida en funcin de un juicio
sobre el fondo, que debe discurrir paralelamente o con posterioridad, con carcter necesario.
Perfilado as el tema de las medidas cautelares en derecho espaol, es obvio que el objeto de esta
contribucin debe ser la exposicin del nuevo sistema unificado introducido por la LEC 2000.
Actualmente, no hay base para dejar fuera medidas o instituciones que anteriormente tenan un
tratamiento legislativo autnomo o separado, como, por antonomasia, el embargo preventivo. S
conviene adelantar que el nuevo sistema unificado, en cuanto a lo que son las medidas concretas
que pueden ser idneas para una tutela provisional, lo que en realidad ha hecho ha sido incorporar
todas las actividades tpicas de una ejecucin forzosa al campo de las medidas cautelares.
Cmo? Pues, sencillamente, permitiendo anticipar o adelantar algunos o todos de dichos actos.
Ello simplifica tambin la respuesta a qu situaciones permiten una tutela provisional y cules son

las medidas idneas para ello. La solucin se intuye que es abierta y sin restricciones legales
preconcebidas: todas las situaciones y con las medidas que mejor se adapten al caso.
Para completar el cuadro del derecho espaol, no es ocioso recordar una institucin tpicamente
hispana, que canaliza adecuadamente el tratamiento de determinados ttulos documentales, con el
objetivo de obtener una ejecucin rpida. Se trata del juicio ejecutivo de tradicin hispnica,
fundado en determinados ttulos a los cuales la ley reconoce fuerza ejecutiva (517, 2, 4, 5, 6 y
7). Estos permiten acudir directamente a la ejecucin forzosa, con motivos de oposicin limitados.
En estos casos, la tutela no es en realidad provisional, aunque existen ciertas limitaciones objetivas
a la cosa juzgada (564).
Por ltimo, tambin es til mencionar que la nueva LEC ha introducido el juicio monitorio (812-818),
con rasgos y propsitos similares al Manhverfahren, a la procdure dinjonction de payer, o al
procedimento dingiunzione.

2. Concepto de medida cautelar

El juicio es una sucesin de actos con dimensin temporal. Debido a las limitaciones del juicio
humano es necesario consumir un espacio de tiempo para definir el derecho: su creacin en el
juicio no es un acto instantneo, sino que se realiza a travs de lo que grficamente denominamos
processus iudicii. Por otro lado, el juicio tiene una indudable vocacin de eficacia. Su finalidad no
estriba meramente en la obtencin de un pronunciamiento jurisdiccional sino tambin en que ste
se cumpla. Para paliar de alguna manera los riesgos de la tardanza de una resolucin definitiva,
que puedan hacer ilusorio el pronunciamiento jurisdiccional, hay que arbitrar un sistema de
proteccin. Surge as el concepto de medida cautelar.
La medida cautelar es el remedio arbitrado por el derecho para obviar de alguna manera los
riesgos de la duracin temporal del juicio, en orden a su eficacia. Su mecanismo operativo es hasta
cierto punto sencillo: El juicio eficaz es el que otorga una completa satisfaccin jurdica a las
partes. No se limita a la mera declaracin del derecho, sino que se prolonga incluso en una
eventual fase de ejecucin para cumplir en todo su alcance el pronunciamiento jurisdiccional. Slo
cuando la sentencia ha sido cumplida por completo alcanza su plena eficacia. Como esta meta se
vislumbra ciertamente lejana al inicio del juicio, la solucin idnea estriba en anticiparla o al menos
asegurarla de alguna manera. La medida cautelar anticipa provisionalmente la ejecucin o asegura
su xito, desde el propio momento inicial del juicio.

3. Caractersticas generales de las medidas cautelares

Las medidas cautelares, en sentido estricto, responden a unas caractersticas generales, que la
ley, con una tcnica de manual, ha fijado en una declaracin programtica (726):
1. El tribunal podr acordar como medida cautelar, respecto de los bienes y derechos del demandado,
cualquier actuacin, directa o indirecta, que rena las siguientes caractersticas:
1. Ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere
otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada
por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente.
2. No ser susceptible de sustitucin por otra medida igualmente eficaz, a los efectos del apartado
precedente, pero menos gravosa o perjudicial para el demandado.
2. Con el carcter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificacin y alzamiento
previsto en esta Ley para las medidas cautelares, el tribunal podr acordar como tales las que consistan

en rdenes y prohibiciones de contenido similar a lo que se pretenda en el proceso, sin prejuzgar la

sentencia que en definitiva se dicte.

Explicitando el sentir de la ley, pueden enuclearse las siguientes notas distintivas:

1. Instrumentalidad
La medida cautelar aparece siempre configurada en funcin de un juicio pendiente, al cual se
subordina instrumentalmente (730). Ms an, su verdadera razn de ser no estriba en la pendencia
del juicio, sino en su dependencia del objeto litigioso que en l se ventila. La medida cautelar se
instrumentaliza en funcin de la pretensin hecha valer, anticipando o asegurando la continuacin
de la ejecucin en el caso de xito de la demanda. Este carcter instrumental hace perecederos
los intentos de construir un tipo de juicio cautelar autnomo frente a las fases declarativa y
ejecutiva.
2. Temporalidad
La medida cautelar no nace con una vocacin de perpetuidad, sino con una duracin limitada. La
institucin est pensada para cubrir el lapso de tiempo que tarda el juicio en llegar a su fin. La
medida no dura ms de lo que dura el juicio principal (744-745). Esta caracterstica permite
asimismo la modificacin de la medida a lo largo del juicio por variacin de sus presupuestos (736,
2; 743). Esto significa tambin que la medida no aspira a ser una solucin definitiva, sino tan slo
una regulacin temporal de las posiciones de las partes mientras se crea el derecho.
3. Anticipacin de la ejecucin
Esta es la nota que define especficamente a las medidas cautelares en sentido estricto.
La medida cautelar opera anticipando en alguna medida los efectos de lo que ser la futura
ejecucin de la sentencia. Traslada al momento inicial del juicio los actos de ejecucin propios de
esta etapa del juicio.
La medida cautelar, en realidad, no hace ms que anticipar la ejecucin in natura, adaptndose al
tipo de condena futura. En el lenguaje pedaggico se anda con paliativos para disfrazar este
efecto. Es como si lo considerramos demasiado. Se acepta que la medida cautelar tenga una
funcin asegurativa, conservativa y slo excepcionalmente verdaderamente anticipatoria de la
ejecucin. Todo ello no es ms que una falacia del lenguaje y una forma de hablar heredada de la
tradicin dualista.
La anticipacin de la ejecucin in natura se asume en algunos casos, no sin recelos, porque es la
nica forma de tutelar determinado tipo de condenas o de prestaciones: el hacer, el no hacer, la
exigencia de determinadas conductas, etc. Aqu no hay trmino medio. Si se quiere medida
cautelar, hay que pensar en anticipar las actividades ejecutivas en mayor o menor medida. Es lo
mismo que antes, slo que aqu no hay opcin para escabullirse y el lenguaje no puede dar ms
rodeos. Pero en ambos casos la esencia es la misma: tutela cautelar es y debe ser una tcnica de
anticipacin de la ejecucin de la sentencia (726, 2).
Sin embargo, la medida cautelar no se confunde con la ejecutiva: Ambas responden a
presupuestos y finalidades distintas, bien diferenciados. La medida ejecutiva se basa en un ttulo
ejecutivo; la medida cautelar, tan slo en el fumus boni iuris. La medida ejecutiva se adopta como
acto tpico de desarrollo de la ejecucin; la medida cautelar se adopta en base a la consideracin
del periculum in mora. La medida ejecutiva no exige contracautela alguna; la concesin de la
medida cautelar va ligada, en cambio, de ordinario, a la prestacin de una fianza.
Es ms, el desarrollo procedimental que luego efecta la LEC en cuanto a la prctica de las
medidas cautelares confirma aun ms su carcter anticipatorio de la ejecucin. Los actos de

ejecucin de la medida son exactamente los mismos que los actos de ejecucin dineraria o no
dineraria anteriormente expuestos.
4. Proporcionalidad
Dado que las medidas cautelares anticipan en gran medida la ejecucin, les es tambin aplicable
el criterio de proporcionalidad que rige para sta. Se adopta siempre la medida menos gravosa, si
es que los objetivos de cautela lo consienten (726, 1, 2). Ello justifica que, como regla general, se
pueda ofrecer la sustitucin de la medida por una caucin (746).

4. Presupuestos de las medidas cautelares

En general, las medidas cautelares responden a los siguientes presupuestos especficos:
1. Apariencia de buen derecho
La medida se concede no porque el solicitante ostente un derecho indiscutido sobre el objeto del
juicio, sino simplemente porque prima facie su peticin aparece como tutelable con la medida
cautelar.
No existe ningn criterio general respecto de la definicin del fumus boni iuris. Desde luego no se
basa en ningn juicio de probabilidad sobre el resultado del pleito, aunque sa sea una de las
formulaciones convencionales. La apariencia de derecho resulta de la valoracin de la posicin de
ambas partes en relacin con la cosa litigiosa al inicio del juicio, es decir, es pura actividad de
enjuiciamiento adecuada al momento y a los datos de que se dispone. Normalmente el fumus debe
resultar acreditado por un principio de prueba de carcter documental. Pero la ley, con buen
criterio, ha sido mucho ms generosa y ha querido cubrir todas las hiptesis (728, 2):
2. El solicitante de medidas cautelares tambin habr de presentar los datos, argumentos y
justificaciones documentales que conduzcan a fundar, por parte del tribunal, sin prejuzgar el fondo del
asunto, un juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de su pretensin. En defecto de
justificacin documental, el solicitante podr ofrecerla por otros medios.

2. Peligro por la mora procesal

Este presupuesto hace referencia al fundamento de la medida cautelar. La medida trata de paliar
los riesgos de la duracin temporal del juicio.
La perspectiva tradicional del tema sostiene que, si existen o se dejan entrever dichos riesgos cabe
el otorgamiento de la medida. El pronunciamiento definitivo no ha de ser ilusorio y, por ello, si
existen indicios que puedan hacer peligrar su eficacia, debe concederse la medida cautelar. Los
riesgos clsicos son la frustracin de la ejecucin, el malbaratamiento del patrimonio, etc.
Dicha aproximacin al tema es insuficiente en el momento actual. La lucha contra la duracin
temporal del juicio es una batalla perdida de antemano, como lo ha sido siempre para desespero
de unos y otros. Los pleitos tardan y con ello las sentencias definitivas tambin. Las situaciones
estables propias de los pleitos fundiarios, de litigios ligados a una economa eminentemente
agraria o de grandes pleitos de familia que se transmiten de padres a hijos como un activo ms del
caudal hereditario han dado paso a otro tipo de litigiosidad. Las condiciones sociolgicas de los
pleitos son sustancialmente diferentes. Hay de entrada una cierta percepcin de la rentabilidad del
pleito, de tal manera que, en muchas ocasiones, se renuncia a litigar, si no existe una cierta
seguridad de ejecucin. Podra decirse que litiga el que no tiene ms remedio. Pero las situaciones
de espera tampoco son las mismas: vctimas que aspiran a una indemnizacin; empresas que
pueden desaparecer, economa que gira a ritmo vertiginoso, avances tcnicos que pueden

convertir en obsoleta cualquier sentencia. Ante situaciones as, el exigir indicios de matiz subjetivo
para apreciar el periculum puede anular la medida cautelar. En muchos casos el indicio se
confundir con el hecho consumado, cuando ya cualquier medida es tarda.
Es pues razonable comenzar a pensar que el periculum in mora es algo objetivo, que deriva de la
propia naturaleza del processus iudicii y del hecho de que ste no pueda ser instantneo. No hace
falta aadir ninguna connotacin subjetiva sobre las circunstancias personales del demandado. Por
muy slidas que sean, son tan volubles como el tiempo en la montaa. No soportaramos el vivir a
base de juicios sumarsimos. En cambio, parece razonable que se sea el rgimen aplicable a lo
que se considera una medida cautelar. Al fin y al cabo, sta slo es temporal y no irreversible.
La ley creo que ha entrado en el buen camino de la objetivacin, al suprimir todas las referencias
subjetivas que histricamente se exigan para la concesin de la medida cautelar. Ahora, el
solicitante ha de centrarse en explicar cmo afecta la mora procesal a la cosa litigiosa, dadas las
circunstancias del caso (728, 1):
1. Slo podrn acordarse medidas cautelares si quien las solicita justifica, que, en el caso de que se
trate, podran producirse durante la pendencia del proceso, de no adoptarse las medidas solicitadas,
situaciones que impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela que pudiere otorgarse en una
eventual sentencia estimatoria.
No se acordarn medidas cautelares cuando con ellas se pretenda alterar situaciones de hecho
consentidas por el solicitante durante largo tiempo, salvo que ste justifique cumplidamente las razones
por las cuales dichas medidas no se han solicitado hasta entonces.

3. Caucin
La concesin de la medida cautelar supone desde luego una gran ventaja inicial para el favorecido
por la medida. Nada menos que obtiene al inicio del juicio un adelanto de la ejecucin.
Como contrapartida, la persona gravada por la medida debe obtener asimismo una garanta que la
ponga a salvo de posibles abusos y que le asegure a su vez la indemnizacin de daos y perjuicios
en caso de que, a la postre, se revele injustificada la concesin de la medida.
Por ello, el otorgamiento de una medida cautelar debe ir subordinado en la mayor parte de los
casos a la prestacin de una caucin por parte del solicitante de la misma. Esta cumple una
funcin de equilibrio de las posiciones del demandante y del demandado cuando el periculum
tiende a objetivarse y debe graduarse adecuadamente. Por cierto, este requisito tiene que dejar de
ser un mero flatus vocis cuando de verdad se han producido daos con las medidas. Es legtimo
que la parte gravada los recupere sin grandes aspavientos.
La ley ha reconocido la necesidad de este presupuesto como regla general, pero no se ha
extralimitado. Ha dejado la puerta abierta a que el tribunal pueda no exigirla, encomendndose a la
valoracin de las circunstancias del caso (728, 3):
3. Salvo que expresamente se disponga otra cosa, el solicitante de la medida cautelar deber prestar
caucin suficiente para responder, de manera rpida y efectiva, de los daos y perjuicios que la
adopcin de la medida cautelar pudiera causar al patrimonio del demandado.
El tribunal determinar la caucin atendiendo a la naturaleza y contenido de la pretensin y a la
valoracin que realice, segn el apartado anterior, sobre el fundamento de la solicitud de la medida.
La caucin a que se refiere el prrafo anterior podr otorgarse en cualquiera de las formas previstas en
el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 529.

En los casos en que la medida se otorga bajo caucin, la prestacin de sta es previa a cualquier
acto de ejecucin de la medida (737):
La prestacin de caucin ser siempre previa a cualquier acto de cumplimiento de la medida cautelar
acordada. El tribunal decidir, mediante providencia, sobre la idoneidad y suficiencia del importe de la
caucin.

4. Pendencia simultnea o posterior del juicio principal

Ya se ha dicho que la medida cautelar no tiene una autonoma propia, sino que aparece
subordinada instrumentalmente a un juicio. Por ello, toda verdadera medida cautelar est
concebida en funcin de un juicio pendiente. En ocasiones, puede incluso solicitarse la cautela
anticipadamente, pero siempre ha de seguir el juicio en un corto plazo de tiempo. Esta
instrumentalizacin de la medida la distingue de otras medidas autnomas y tambin de
actuaciones procesales con finalidad ms o menos semejante. La ley impone la iniciativa del juicio
principal al solicitante de la medida y es lo razonable en el esquema de esta solucin tcnica (728,
1 y 730).
En todo caso, el juicio al que se subordina la medida no tiene por qu estar radicado en territorio
espaol. Tambin puede preordenarse la medida en funcin de un arbitraje. Ambas posibilidades
estn homologadas por la ley (722):
Podr pedir al tribunal medidas cautelares quien acredite ser parte de un proceso arbitral pendiente en
Espaa; o, en su caso, haber pedido la formalizacin judicial a que se refiere el artculo 38 de la Ley de
Arbitraje; o en el supuesto de un arbitraje institucional, haber presentado la debida solicitud o encargo a
la institucin correspondiente segn su Reglamento.
Con arreglo a los Tratados y Convenios que sean de aplicacin, tambin podr solicitar de un tribunal
espaol la adopcin de medidas cautelares quien acredite ser parte de un proceso jurisdiccional o
arbitral que se siga en pas extranjero, en los casos en que para conocer del asunto principal no sean
exclusivamente competentes los tribunales espaoles.

Hay que entender por lo tanto que, en estos casos, el hecho de solicitar la medida cautelar no
supone sumisin al tribunal donde se solicita, que pueda atraer el pleito principal.

5. Medidas cautelares concretas

Siguiendo la tradicin, la ley ha hecho un esfuerzo recopilador de las hiptesis de medidas
cautelares que pueden utilizarse en un juicio. Hay, como digo, mucho de carga tradicional en esta
tcnica. Pero no era absolutamente necesario. Menos lo es la leccin pedaggica de para qu cree
la ley que sirve cada medida. Nada mejor que el escenario de la contradiccin procesal para
identificar necesidades y medios.
En realidad, si se repasa el catlogo (727), se ver que las medidas se remiten a actividades
propias de la ejecucin, de las que son instrumentos. Hubiera bastado ser consecuentes con la
acertada configuracin que efecta la ley poco antes sobre las caractersticas de estas medidas. Si
stas son fundamentalmente anticipacin de la ejecucin, cualquier actividad ejecutiva es
susceptible de integrar una medida cautelar. Con esto se hubiera llegado a una clusula general,
de ahorro, que tambin, con un mnimo esfuerzo, puede entenderse condensada en las tres
ltimas lneas del precepto. Pueden acordarse como medidas cautelares las que se estimen
necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia
estimatoria que recayere en el juicio (727, 11). Bajo esta advocacin, pues, el catlogo deja de
parecer que tiene numerus clausus.
En el listado se aspiran a recoger las medidas cautelares tpicas. Como se pueden comprobar, el
desarrollo in extenso de cada medida no se encuentra aqu. Est donde tiene que estar, segn los
casos, aunque la mayora se encuentra en el libro de la ejecucin. Se incluyen en la lista (727):
Conforme a lo establecido en el artculo anterior, podrn acordarse, entre otras, las siguientes medidas
cautelares:

1. El embargo preventivo de bienes, para asegurar la ejecucin de sentencias de condena a la entrega

de cantidades de dinero o de frutos, rentas y cosas fungibles computables a metlico por aplicacin de
precios ciertos.
Fuera de los casos del prrafo anterior, tambin ser procedente el embargo preventivo si resultare
medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor onerosidad para el
demandado.
2. La intervencin o la administracin judiciales de bienes productivos, cuando se pretenda sentencia
de condena a entregarlos a ttulo de dueo, usufructuario o cualquier otro que comporte inters legtimo
en mantener o mejorar la productividad o cuando la garanta de sta sea de primordial inters para la
efectividad de la condena que pudiere recaer.
3. El depsito de cosa mueble, cuando la demanda pretenda la condena a entregarla y se encuentre en
posesin del demandado.
4. La formacin de inventarios de bienes, en las condiciones que el tribunal disponga.
5. La anotacin preventiva de demanda, cuando sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de
inscripcin en Registros pblicos.
6. Otras anotaciones registrales, en casos en que la publicidad registral sea til para el buen fin de la
ejecucin.
7. La orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad; la de abstenerse temporalmente de
llevar a cabo una conducta; o la prohibicin temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin de una
prestacin que viniera llevndose a cabo.
8. La intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante una actividad que se considere ilcita y
cuya prohibicin o cesacin se pretenda en la demanda, as como la consignacin o depsito de las
cantidades que se reclamen en concepto de remuneracin de la propiedad intelectual.
9. El depsito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se reputen producidos con infraccin
de las normas sobre propiedad intelectual e industrial, as como el depsito del material empleado para
su produccin.
10. La suspensin de acuerdos sociales impugnados, cuando el demandante o demandantes
representen, al menos, el 1 o el 5 por 100 del capital social, segn que la sociedad demandada hubiere
o no emitido valores que, en el momento de la impugnacin, estuvieren admitidos a negociacin en
mercado secundario oficial.
11. Aquellas otras medidas que, para la proteccin de ciertos derechos, prevean expresamente las
leyes, o que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiere
otorgarse en la sentencia estimatoria que recayere en el juicio.

Otras disposiciones de la LEC completan el cuadro general de medidas cautelares o reenvan a las
normas comunes. Entre la ms relevantes, se pueden mencionar las medidas en relacin con
juicios sobre la capacidad de las personas (762), filiacin, paternidad y maternidad (768),
matrimoniales (771-773), etc.
Tambin se encuentran disposiciones sobre medidas cautelares fuera de la LEC, p.e., en materia
de patentes (arts. 133-139 Ley 11/1986, 20 marzo).

6. Procedimiento
Donde ms se ha desbordado el espritu acadmico de la ley es en materia de procedimiento. Es
correcto que se aspirase a establecer un procedimiento tipo nico. Pero no nos engaemos, no por
eso se ahorra, a la hora de ejecutar la medida, el procedimiento de ejecucin de cada una de ellas,
segn su propia naturaleza. Por eso, la aspiracin de un procedimiento nico se reduce a la
organizacin de los criterios de solicitud y concesin de la medida. En este punto, la ley ha optado
por un cuadro mastodntico, de factura pesada, que corre el riesgo de convertir la medida cautelar
en un juicio paralelo al principal, casi con la misma solemnidad. Cualquiera echa de ver que no es

eso lo que requiere el sistema, sino precisamente lo contrario: respuestas giles, acordes con la
naturaleza de las medidas. Con una cierta dosis de adaptacin prctica del sistema, no hay que
descartar que el objetivo puede cumplirse.
1. Instancia de parte
El principio en la justicia civil es claro y slo admite algunas excepciones en juicios especiales
(721):
1. Bajo su responsabilidad, todo actor, principal o reconvencional, podr solicitar del tribunal, conforme a
lo dispuesto en este Ttulo, la adopcin de las medidas cautelares que considere necesarias para
asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se
dictare.
2. Las medidas cautelares previstas en este Ttulo no podrn en ningn caso ser acordadas de oficio
por el tribunal, sin perjuicio de lo que se disponga para los procesos especiales. Tampoco podr ste
acordar medidas ms gravosas que las solicitadas.

2. Competencia
Era uno de los momentos estrella para aprovechar el concepto de competencia funcional y
ahorrarse en esta sede normas expresas. Sin embargo la ley lo desaprovecha y se despacha con
tres preceptos en vez de uno, que acaban por desmentir la regla general (723):
1. Ser tribunal competente para conocer de las solicitudes sobre medidas cautelares el que est
conociendo del asunto en primera instancia o, si el proceso no se hubiese iniciado, el que sea
competente para conocer de la demanda principal.
2. Para conocer de las solicitudes relativas a medidas cautelares que se formulen durante la
sustanciacin de la segunda instancia o de un recurso extraordinario por infraccin procesal o de
casacin, ser competente el tribunal que conozca de la segunda instancia o de dichos recursos.

El arbitraje y los juicios ante tribunales extranjeros estn considerados especficamente (724):
Cuando las medidas cautelares se soliciten estando pendiente un proceso arbitral o la formalizacin
judicial del arbitraje, ser tribunal competente el del lugar en que el laudo deba ser ejecutado, y, en su
defecto, el del lugar donde las medidas deban producir su eficacia. Lo mismo se observar cuando el
proceso se siga ante un tribunal extranjero, salvo lo que prevean los Tratados.

Pero lo ms importante es la posibilidad de adoptar medidas cautelares a prevencin. Esta es la

nica norma que en realidad se necesitaba. Una vez establecida, se comprueba que no era precisa
tanta parafernalia para asegurarse la competencia del tribunal. La flexibilidad de la regla y las
exigencias de la institucin deben llevar a solicitar medidas all donde sea ms fcil ejecutar las
que se acuerden y donde la respuesta judicial pueda ser ms inmediata. Interpretar de manera
acadmica el precepto puede conducir simplemente a frustrar la institucin (725):
1. Cuando las medidas cautelares se soliciten con anterioridad a la demanda, no se admitir declinatoria
fundada en falta de competencia territorial, pero el tribunal examinar de oficio su jurisdiccin, su
competencia objetiva y la territorial. Si considerara que carece de jurisdiccin o de competencia objetiva,
previa audiencia del Ministerio Fiscal y del solicitante de las medidas cautelares, dictar auto
abstenindose de conocer y remitiendo a las partes a que usen de su derecho ante quien corresponda
si la abstencin no se fundara en la falta de jurisdiccin de los tribunales espaoles. Lo mismo se
acordar cuando la competencia territorial del tribunal no pueda fundarse en ninguno de los fueros
legales, imperativos o no, que resulten aplicables en atencin a lo que el solicitante pretenda reclamar
en el juicio principal. No obstante, cuando el fuero legal aplicable sea dispositivo, el tribunal no declinar
su competencia si las partes se hubieran sometido expresamente a su jurisdiccin para el asunto
principal.
2. En los casos a que se refiere el apartado anterior, si el tribunal se considerara territorialmente
incompetente, podr, no obstante, cuando las circunstancias del caso lo aconsejaren, ordenar en
prevencin aquellas medidas cautelares que resulten ms urgentes, remitiendo posteriormente los
autos al tribunal que resulte competente.

3. Momento de solicitud
Se mantienen las tres alternativas tradicionales: antes de la demanda, con y despus.
Acadmicamente, se pretenden graduar los momentos. Se prima como regla general la
presentacin con la demanda. Craso error, que puede dinamitar la utilidad de la institucin, si ello
se combina con la audiencia previa del demandado. Se castiga la solicitud tarda, sujeta a que sea
necesaria en esos momentos. Toma ya. La prctica inteligente deber hacer caso omiso de las
reglas dogmticas y atenerse al criterio de eficacia de la medida. El lmite operativo ya figura
marcado por la propia ley. Cuando se soliciten anticipadamente las medidas, el pleito principal
tiene que seguir a corto plazo, lo que es correcto (730):
1. Las medidas cautelares se solicitarn, de ordinario, junto con la demanda principal.
2. Podrn tambin solicitarse medidas cautelares antes de la demanda si quien en ese momento las
pide alega y acredita razones de urgencia o necesidad.
En este caso, las medidas que se hubieran acordado quedarn sin efecto si la demanda no se
presentare ante el mismo tribunal que conoci de la solicitud de aqullas en los veinte das siguientes a
su adopcin. El tribunal, de oficio, acordar mediante auto que se alcen o revoquen los actos de
cumplimiento que hubieran sido realizados, condenar al solicitante en las costas y declarar que es
responsable de los daos y perjuicios que haya producido al sujeto respecto del cual se adoptaron las
medidas.
3. El requisito temporal a que se refiere el apartado anterior no regir en los casos de formalizacin
judicial del arbitraje o de arbitraje institucional. En ellos, para que la medida cautelar se mantenga, ser
suficiente con que la parte beneficiada por sta lleve a cabo todas las actuaciones tendentes a poner en
marcha el procedimiento arbitral.
4. Con posterioridad a la presentacin de la demanda o pendiente recurso slo podr solicitarse la
adopcin de medidas cautelares cuando la peticin se base en hechos y circunstancias que justifiquen
la solicitud en esos momentos.
Esta solicitud se sustanciar conforme a lo prevenido en el presente captulo.

4. Solicitud
Donde el trmite se agranda innecesariamente, si pretende servir como regla general, es en la
forma de la solicitud. Esta debe ser razonada (justificar los presupuestos de las medidas),
documentada (acreditarlos y pedir prueba), ofrecer caucin (tipo y justificacin del importe) y
razonar si debe concederse sin audiencia previa del demandado. Pero es lo que hay. La tcnica
puede ser necesaria cuando se solicita la medida con antelacin a la demanda principal. Cuando
es una peticin accesoria de sta, es superabundante (732):
1. La solicitud de medidas cautelares se formular con claridad y precisin, justificando cumplidamente
la concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para su adopcin.
2. Se acompaarn a la solicitud los documentos que la apoyen o se ofrecer la prctica de otros
medios para el acreditamiento de los presupuestos que autorizan la adopcin de medidas cautelares.
Cuando las medidas cautelares se soliciten en relacin con procesos incoados por demandas en que se
pretenda la prohibicin o cesacin de actividades ilcitas, tambin podr proponerse al tribunal que, con
carcter urgente y sin dar traslado del escrito de solicitud, requiera los informes u ordene las
investigaciones que el solicitante no pueda aportar o llevar a cabo y que resulten necesarias para
resolver sobre la solicitud.
Para el actor precluir la posibilidad de proponer prueba con la solicitud de las medidas cautelares.
3. En el escrito de peticin habr de ofrecerse la prestacin de caucin, especificando de qu tipo o
tipos se ofrece constituirla y con justificacin del importe que se propone.

5. Decisin sin audiencia previa del demando

Como todo el mundo sabe por sentido comn, el secreto de una medida cautelar es un cierto factor
sorpresa, que no permita al demandado organizar su involvencia o la frustracin de los objetivos

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del juicio. Por eso, la regla general, homologada constitucionalmente, debe ser la decisin y, en su
caso, concesin de la medida cautelar sin audiencia previa del demandado. Pues bien, lo que es
de sentido comn, para la ley es la excepcin. La regla general por la que opta en este punto es la
decisin sobre la medida cautelar con audiencia previa del demandado (733, 1). Qu le vamos a
hacer! Cada vez parece que los juristas nos empeamos en alejarnos ms de los estndares del
sentido comn y de las reglas de la lgica.
Bien es verdad, que, a rengln seguido, la ley recupera el norte y concede la oportunidad de
solicitar la medida inaudita parte. Eso s, con razonamientos abundantes sobre las puras leyes de
la lgica elemental!, que debe corresponder el tribunal al motivar separadamente su decisin
(733, 2):
2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, cuando el solicitante as lo pida y acredite que
concurren razones de urgencia o que la audiencia previa puede comprometer el buen fin de la medida
cautelar, el tribunal podr acordarla sin ms trmites mediante auto, en el plazo de cinco das,
razonando por separado sobre la concurrencia de los requisitos de la medida cautelar y las razones que
han aconsejado acordarla sin or al demandado.
Contra el auto que acuerde medidas cautelares sin previa audiencia del demandado no cabr recurso
alguno y se estar a lo dispuesto en el captulo III de este ttulo.

Es de esperar, que el funcionamiento prctico del sistema termine equilibrando la adecuada tutela
del demandado y el objetivo de eficacia del juicio, siempre tan lejano.
6. Audiencia del demandado
En todos los casos, en que el factor sorpresa o la esencia de la medida solicitada no lo impida, es
legtimo, y as lo ha primado la ley, el respetar la oportunidad de contradiccin por parte del
demandado. Esta se plasma en una vista en toda regla, con oportunidad de discutir cada uno de
los presupuestos de la medida y de practicar pruebas (734):
1. Recibida la solicitud, el tribunal, mediante providencia, salvo los casos del prrafo segundo del
artculo anterior, en el plazo de cinco das, contados desde la notificacin de aqulla al demandado
convocar las partes a una vista, que se celebrar dentro de los diez das siguientes sin necesidad de
seguir el orden de los asuntos pendientes cuando as lo exija la efectividad de la medida cautelar.
2. En la vista, actor y demandado podrn exponer lo que convenga a su derecho, sirvindose de
cuantas pruebas dispongan, que se admitirn y practicarn si fueran pertinentes en razn de los
presupuestos de las medidas cautelares. Tambin podrn pedir, cuando sea necesario para acreditar
extremos relevantes, que se practique reconocimiento judicial, que, si se considerare pertinente y no
pudiere practicarse en el acto de la vista, se llevar a cabo en el plazo de cinco das.
Asimismo, se podrn formular alegaciones relativas al tipo y cuanta de la caucin. Y quien debiere
sufrir la medida cautelar podr pedir al tribunal que, en sustitucin de sta, acuerde aceptar caucin
sustitutoria, conforme a lo previsto en el artculo 746 de esta Ley.
3. Contra las resoluciones del tribunal sobre el desarrollo de la comparecencia, su contenido y la prueba
propuesta no cabr recurso alguno, sin perjuicio de que, previa la oportuna protesta, en su caso,
puedan alegarse las infracciones que se hubieran producido en la comparecencia en el recurso contra
el auto que resuelva sobre las medidas cautelares.

En el embargo preventivo se recoge adems la posibilidad de interponer tercera de dominio (729).

7. Decisin
El tribunal debe resolver por medio de auto, cuyo contenido debe ser exhaustivo y, en algunos
casos, precisar el rgimen exacto de la medida cautelar. En este caso, el prurito legal no es
desacertado. Algunas medidas, de tipo flexible, vgr. administracin judicial, admiten cantidad de
variantes que es preciso que la decisin judicial fije, para evitar problemas en su desarrollo
prctico (735):

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1. Terminada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir mediante auto sobre la solicitud de
medidas cautelares.
2. Si el tribunal estimare que concurren todos los requisitos establecidos y considerare acreditado, a la
vista de las alegaciones y las justificaciones, el peligro de la mora procesal, atendiendo a la apariencia
de buen derecho, acceder a la solicitud de medidas, fijar con toda precisin la medida o medidas
cautelares que se acuerdan y precisar el rgimen a que han de estar sometidas, determinando, en su
caso, la forma, cuanta y tiempo en que deba prestarse caucin por el solicitante.
Contra el auto que acuerde medidas cautelares cabr recurso de apelacin, sin efectos suspensivos.

8. Recursos
La concesin de la medida es recurrible en apelacin, sin efectos suspensivos, por razones lgicas
(735, 2).
La denegacin de la medida tambin es recurrible en apelacin (736, 1). Tambin puede optarse
por reproducir la solicitud de la medida, si cambian las circunstancias existentes en el momento de
la peticin (736, 2).

9. Oposicin a la medida cautelar en caso de concesin sin audiencia previa

Como se puede prever, la concesin de la medida inaudita parte no es un salto en el vaco. Nadie
pretende dejar al demandado sin su justa y equilibrada dosis de audiencia. El auto que acuerda
una medida cautelar sin audiencia previa es irrecurrible (733, 2). Pero, a cambio, se abre para el
demandado la posibilidad de oposicin en toda regla, en el plazo de veinte das, a contar desde la
notificacin de dicho auto (739).
La oposicin se articula por escrito, en el que se exponen los motivos (740):
El que formule oposicin a la medida cautelar podr esgrimir como causas de aqulla cuantos hechos y
razones se opongan a la procedencia, requisitos, alcance, tipo y dems circunstancias de la medida o
medidas efectivamente acordadas, sin limitacin alguna.
Tambin podr ofrecer caucin sustitutoria, con arreglo a lo dispuesto en el captulo V de este ttulo.

Y seguidamente el debate se reconduce a la audiencia oral ya conocida (741):

1. Del escrito de oposicin se dar traslado al solicitante, procedindose seguidamente conforme a lo
previsto en el artculo 734.
2. Celebrada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir en forma de auto sobre la oposicin.
Si mantuviere las medidas cautelares acordadas condenar al opositor a las costas de la oposicin.
Si alzare las medidas cautelares, condenar al actor a las costas y al pago de los daos y perjuicios que
stas hayan producido.
3. El auto en que se decida sobre la oposicin ser apelable sin efecto suspensivo.

10. Ejecucin
El momento ms importante de la medida es, desde luego, su efectiva realizacin. Aparte de la
prestacin de caucin previa (737), hubiera bastado a la ley con remitirse a los preceptos
generales de la ejecucin, que es lo obvio. Algo de eso intenta hacer, gastando exceso de tinta
(738):
1. Acordada la medida cautelar y prestada la caucin se proceder, de oficio, a su inmediato
cumplimiento empleando para ello los medios que fueran necesarios, incluso los previstos para la
ejecucin de las sentencias.

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2. Si lo acordado fuera el embargo preventivo se proceder conforme a lo previsto en los artculos 584 y
siguientes para los embargos decretados en el proceso de ejecucin, pero sin que el deudor est
obligado a la manifestacin de bienes que dispone el artculo 589.
Si fuera la administracin judicial se proceder conforme a los artculos 630 y siguientes.
Si se tratare de la anotacin preventiva se proceder conforme a las normas del Registro
correspondiente.
3. Los depositarios, administradores judiciales o responsables de los bienes o derechos sobre los que
ha recado una medida cautelar slo podrn enajenarlos, previa autorizacin por medio de providencia
del tribunal y si concurren circunstancias tan excepcionales que resulte ms gravosa para el patrimonio
del demandado la conservacin que la enajenacin.

Incluso las limitaciones de depositarios y administradores se encuentran en otras normas o son

reglas de lgica que forman parte del acervo comn.

7. Sustitucin, modificacin y alzamiento de las medidas cautelares

La medida cautelar es una institucin flexible, como un guante. Se acomoda tanto a las
circunstancias del caso, como a las del propio objeto litigioso. Independientemente de que, por
definicin, no tienen vocacin de permanencia, su vida est sujeta a diversas expectativas
dinmicas. Las ms relevantes se exponen a continuacin.
1. Sustitucin de la medida por caucin
Uno de los principios sobre los que reposa la concesin de medidas cautelares es respetar el
equilibrio entre las posiciones de las partes. La medida, a la par que necesaria para evitar los
riesgos de duracin del juicio, no debe gravar ms de lo estrictamente necesario al demandado. La
ley fija correctamente el principio (726, 1, 2). Una de las consecuencias ms relevantes de esta
regla es la posibilidad de que el demandado preste, a su vez, una caucin para evitar la medida. La
opcin no es automtica, pues el mbito de cobertura de la medida cautelar puede ser mucho ms
amplio que el mero contenido econmico. Ello ocurre por lo general en todos los casos que la
demanda persigue una condena no dineraria. Por esta razn, la ley somete a contraste la peticin
del demandado. El tema est correctamente solucionado en la ley (746):
1. Aqul frente a quien se hubieren solicitado o acordado medidas cautelares podr pedir al tribunal que
acepte, en sustitucin de las medidas, la prestacin por su parte de una caucin suficiente, a juicio del
tribunal, para asegurar el efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dictare.
2. Para decidir sobre la peticin de aceptacin de caucin sustitutoria, el tribunal examinar el
fundamento de la solicitud de medidas cautelares, la naturaleza y contenido de la pretensin de
condena y la apariencia jurdica favorable que pueda presentar la posicin del demandado, Tambin
tendr en cuenta el tribunal si la medida cautelar habra de restringir o dificultar la actividad patrimonial o
econmica del demandado de modo grave y desproporcionado respecto del aseguramiento que aquella
medida representara para el solicitante.

Tambin, los diversos momentos de solicitud y el procedimiento a seguir tienen la necesaria

flexibilidad en la regulacin (747):
1. La solicitud de la prestacin de caucin sustitutoria de la medida cautelar se podr formular conforme
a lo previsto en el artculo 734 o, si la medida cautelar ya se hubiese adoptado, en el trmite de
oposicin o mediante escrito motivado, al que podr acompaar los documentos que estime
convenientes sobre su solvencia, las consecuencias de la adopcin de la medida y la ms precisa
valoracin del peligro de la mora procesal.
Previo traslado del escrito al solicitante de la medida cautelar, por cinco das, se convocar a las partes
a una vista sobre la solicitud de caucin sustitutoria, conforme a lo dispuesto en el artculo 734.
Celebrada la vista, resolver mediante auto lo que estime procedente, en el plazo de otros cinco das.

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2. Contra el auto que resuelva aceptar o rechazar caucin sustitutoria no cabr recurso alguno.
3. La caucin sustitutoria de medida cautelar podr otorgarse en cualquiera de las formas previstas en
el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 529.

2. Modificacin de las medida

La posibilidad de variacin de los presupuestos tenidos en cuenta para la adopcin de la medida
abre la posibilidad de su modificacin (743):
Las medidas cautelares podrn ser modificadas alegando y probando hechos y circunstancias que no
pudieron tenerse en cuenta al tiempo de su concesin o dentro del plazo para oponerse a ellas.
La solicitud de modificacin ser sustanciada y resuelta conforme a lo previsto en los artculos 734 y
siguientes.

3. Alzamiento de las medidas

a) Hiptesis
A esta consecuencia puede llegarse por diversos conductos:
En general, la vocacin de la medida no es de permanencia indefinida, no en vano una de sus
notas fundamentales es la temporalidad. El punto mximo lo marca la posibilidad de ejecucin de
la sentencia, que da lugar a una posible transformacin de la medida cautelar en medida ejecutiva
(731):
1. No se mantendr una medida cautelar cuando el proceso principal haya terminado, por cualquier
causa salvo que se trate de sentencia condenatoria o auto equivalente, en cuyo caso debern
mantenerse las medidas acordadas hasta que transcurra el plazo a que se refiere el artculo 548 de la
presente Ley. Transcurrido dicho plazo, si no se solicitare la ejecucin, se alzarn las medidas que
estuvieren adoptadas.
Tampoco podr mantenerse una medida cautelar si el proceso quedare en suspenso durante ms de
seis meses por causa imputable al solicitante de la medida.
2. Cuando se despache la ejecucin provisional de una sentencia, se alzarn las medidas cautelares
que se hubiesen acordado y que guarden relacin con dicha ejecucin.

La posibilidad de alzamiento se reconsidera aun cuando la sentencia no sea firme, si sta absuelve
al demandado (744):
1. Absuelto el demandado en primera o segunda instancia, el tribunal ordenar el inmediato alzamiento
de las medidas cautelares adoptadas, salvo que el recurrente solicite su mantenimiento o la adopcin
de alguna medida distinta y el tribunal, oda la parte contraria, atendidas las circunstancias del caso y
previo aumento del importe de la caucin, considere procedente acceder a la solicitud, mediante auto.
2. Si la estimacin de la demanda fuere parcial, el tribunal, con audiencia de la parte contraria, decidir
mediante auto sobre el mantenimiento, alzamiento o modificacin de las medidas cautelares acordadas.

El alzamiento de oficio es la regla lgica en caso de sentencia absolutoria firme, renuncia o

desistimiento (745).
b) Liquidacin de daos y perjuicios
La medida se concede en un escenario de anticipacin, que da ventajas al demandante. Como se
recordar, el punto de equilibrio lo debe establecer por regla general la caucin, que debe
prestarse antes de ejecutar la medida. Al final del camino es hora de hacer balance. En este
momento, el demandado recupera su protagonismo con la posibilidad de reclamar los daos y
perjuicios ocasionados por la medida cautelar.

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La opcin est abierta como regla general para todo tipo de medidas (742 y 745), por ms que las
reglas se solapen. La opinin comn asume que la responsabilidad es objetiva. La liquidacin de
daos se produce a travs del procedimiento general de ejecucin para estos menesteres (712) y
sucesivamente se procede a su exaccin por la va de apremio (742).

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