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Por mutacin constitucional se puede entender segn RAUL CHANAME, cuando se produce una
transformacin en la realidad de la configuracin del poder poltico, de la estructura social o el equilibrio de
intereses, sin que quede actualizada dicha transformacin en el documento constitucional[8]As mismo
tambin se puede entender a la mutacin constitucional como un proceso muy importante para la vida de la
constitucin, es as que podemos entender por mutacin al fenmeno de cambio lento y progresivo de la
configuracin del poder poltico y de los mecanismos institucionales, permaneciendo inalterable el texto
constitucional escrito.[9]
Siguiendo la misma lnea, resulta ilustrativo y didctico lo que nos proporciona JOS AFONSO DA
SILVA[10]en torno a este tema, citando a algunos importantes autores, es asi que considera que la doctrina
tradicional sobre el tema, que viene de Laband, G. Jellinek, pasando por Hs-Dau-Lin y Heller, concibe a las
mutaciones constitucionales en un sentido bastante amplio, bajo el cual se subsumen diferentes hechos,
segn lo demuestra Conrad Hesse. De hecho, Jellinek admite mutaciones constitucionales derivadas de la
prctica parlamentaria inconstitucional, bajo el argumento de que lo que aparece en un momento
inconstitucional emerge ms tarde conforme a la Constitucin. Pero no slo interpretaciones parlamentarias
incorrectas pueden provocar esas mutaciones, tambin las puede producir la administracin y los tribunales,
pues, segn Jellinek, esas actuaciones inconstitucionales pueden originar modificaciones de la Constitucin
cuando reiteradamente efectuadas se imponen en la prctica. Luego, seala que las mutaciones
constitucionales se producen por necesidad poltica, ya que las usurpaciones y las revoluciones provocan en
todas partes situaciones en las que el derecho o el hecho, aun cuando estrictamente distintos, se transforman
uno en otro, pues el fait accompli o hecho consumado es un fenmeno histrico con fuerza constituyente, ante
el cual toda oposicin de las teoras de la legitimidad es, en principio, impotente. Jellinek no para ah, pues
tambin admite las mutaciones constitucionales derivadas de las convenciones constitucionales, del desuso
de las competencias constitucionales y de la necesidad de cubrir lagunas constitucionales. Antes que nada, es
pertinente hacer, desde ya, algunas observaciones respecto de esa doctrina amplia de las mutaciones
constitucionales.
La cuestin ms seria que se deriva es que esa doctrina genera una verdadera flexibilizacin de las
Constituciones rgidas. As, Milton Campos lo dice expresamente cuando afirma que "los procesos indicados
se destinan en las Constituciones rgidas, en estado de eventual flexibilidad para adaptarse, sin
deformaciones maliciosas y sin subversiones traumatizantes, a las mutaciones de los pueblos...". No carece
de razn que tal postura sea sustentada por los espritus conservadores, aristocrticos, pues como seala
Bryce, las " constituciones flexibles tienen una natural afinidad con una estructura de gobierno aristocrtica",
ya que " existe una atraccin natural entre una aristocracia y una forma de gobierno elstica e indefinida" , al
paso que " la masa popular gana mucho sin perder nada con una Constitucin rgida debido a las limitaciones
definidas y fijas que ella implica, en mayor medida que las flexibles" . La rigidez constitucional produce la
supremaca de las normas constitucionales que constituye una garanta de permanencia de
los derechos fundamentales que precisamente protegen a las masas populares del arbitrio del poder, porque "
esa teora de las mutaciones constitucionales, como observa Hesse, debilita, tanto en su conjunto como
particularmente, el sentido normativo de la Constitucin" , especialmente porque destruye
la funcin racionalizadora, estabilizadora y limitadora del poder que asume la Constitucin rgida. La funcin
limitadora de la Constitucin tiene precisamente el objeto de impedir el surgimiento de realidades polticas
contrapuestas a los derechos del pueblo[11]
Tomando como punto de partida los planteamientos anteriormente establecidos, seguiremos como
clasificacin de las mutaciones constitucionales, las que establece Pedro de Vega en su obra "La reforma
Constitucional y la problemtica del poder constituyente".
ejercicio de los derechos y competencias, sino porque aun existiendo estos, la prctica poltica y la exigencia
de la realidad lo impediran.
A manera de ejemplos de este tipo de mutaciones se encuentran los que van desde el no ejercicio del
derecho conferido a los Jefes de Estado a no sancionar una ley aprobada por el parlamento, hasta aquellos
en los cuales los Jefes de Estado no hacen uso de un derecho y se convierte esta norma por la prctica en
desuso, tal como el derecho presidencial de disolucin del parlamento en Francia.
4) Mutaciones originadas a travs de la interpretacin de los trminos de la Constitucin. Aqu los
preceptos obtienen un contenido distinto de aquel en que inicialmente fueron pensados.
Este tipo de mutaciones constitucionales estn referidas bsicamente a la interpretacin judicial, tanto la
funcin que desempean los tribunales constitucionales o los mximos tribunales de justicia en el caso donde
no existen tribunales constitucionales, como los mismos jueces en el caso de la justicia Estado Unidense,
sobre las normas constitucionales. Es muy importante reconocer la funcin modificadora de la interpretacin,
as como la misma est sujeta a las necesidades y opiniones variables del hombre.
Es en este punto donde quizs hoy en da el tema de las mutaciones constitucionales adquiere gran
importancia. El interpretar de un modo en un momento luego de otro modo en otro momento no muy lejano
puede provocar que se est cambiando el sentido de un texto constitucional sin hacer uso de los canales
correspondientes. Inexorablemente el problema del lmite en el caso de la interpretacin aparece de nuevo,
hasta dnde quien interpreta no se excede y realiza actos que no le corresponde realizar. Es aqu donde el
interrogante se plantea y donde en nuestra opinin no existe todava una claridad meridiana del tema. Tal vez
los actores polticos correspondientes de realizar las reformas necesarias tienen temor, cierto recelo y
prefieren que sean otros y mediante otros mecanismos los que lo realicen. El precio poltico que implica una
reforma aparece como un riesgo que no muchos estn dispuesto a pagar. Aunque por otro lado no importando
el precio a pagar se reforma para adecuar la norma a conveniencias personales o partidistas.
Por otro lado, existe una clasificacin elaborada por la doctrina Italiana. Aqu destacan autores como
Pierandrei, Mortati, Biscaretti. Ellos clasifican mutaciones constitucionales originadas por actos normativos y
modificaciones procedentes de hechos normativos.
Pedro de Vega seala que no es de extraarse que algunas mutaciones constitucionales sean producto de
actos legislativos, as mismo cree oportuno tomar en cuenta tres circunstancias que colaboran con el tema[14]
Nos referimos pues, en primer lugar, las mutaciones que se originan como producto de la propia naturaleza de
muchas normas constitucionales, nos referimos a normas constitucionales que no pasan de ser "meros
enunciados de principios que exigen para su aplicacin concreta un desarrollo legislativo posterior".
En ese sentido, la mutacin aparece cuando sin cambiar el texto constitucional, en su aplicacin concreta a
travs de una ley ordinaria, se modificar entonces su contenido. Esto est vinculado a lo que sealaba
Jellinek, acerca de las lagunas constitucionales que requeran un desarrollo posterior y a su vez una
interpretacin, que como sealaba Blow, estaba sujeta a "las necesidades y opiniones variables de los
hombres".
En segundo lugar, debido al hecho, que muchas constituciones modernas son producto del consenso, en ellas
nos encontramos muchas veces normas constitucionales que adems de ser ambiguas aparecen tambin
como contradictorias entre s.
A manera de ejemplo se encuentran el artculo 38 de la Constitucin Espaola ( en el cual se reconoce
la economa de mercado) y los artculos 128 y 131 (donde se protegen especialmente los intereses del sector
pblico y la planificacin). Independientemente cual sea el desarrollo posterior, si por la economa de mercado
o por la planificacin, lo que se va originar es una mutacin de una norma en relacin a la otra.
En tercer lugar, aparecen las mutaciones constitucionales cuando las propias constituciones, que en su
mayora lo hacen, reenvan a la legislacin posterior el desarrollo de sus propios preceptos. Este hecho puede
generar una doble consecuencia: por un lado, que esa legislacin no se establezca, lo cual origina el tipo de
mutacin por "imposibilidad del ejercicio o por el desuso de las competencias atribuidas en la constitucin"; y
por el otro lado, que en el desarrollo legislativo de la Constitucin la mutacin aparezca en la medida en que
se ample o se restrinja el sentido de la norma fundamental.
A manera de ejemplo podemos sealar situaciones en que la norma fundamental establece una serie de
rganos para llevar a efecto lo que el texto seala, pero en la prctica estos rganos o bien no existen porque
no fueron desarrollados por la legislacin ordinaria, o bien no funcionan porque carecen
de funciones debidamente establecidas. Tal es el caso del Procurador de los Derechos Humanos en
Nicaragua, que las reformas constitucionales de 1995 crearon dicha figura en el texto constitucional. La
eleccin para desempear el cargo no fue posible hasta a finales de 1999 debido a que las fuerzas polticas
no lograban consenso (no conseguan los votos suficientes para poder elegir el cargo) en el parlamento.
Como vemos una vez ms se presenta la afirmacin que las mutaciones operan en el campo de la realidad,
en lo fctico, y no en el jurdico. El interrogante del lmite de las mutaciones constitucionales aparece de
nuevo y esta vez nos planteamos: Es posible hablar de mutaciones constitucionales originadas por actos
legislativos? Creemos que es muy difcil ya que cuando una ley modifica el contenido de una Constitucin, sin
seguir el procedimiento establecido para la reforma, se puede calificar sin temor alguno como algo
inconstitucional.
En tal sentido afirma PEDRO DE VEGA que las nicas mutaciones constitucionales admisibles que tienen sus
orgenes en actos legislativos son, por un lado, cuando la falta de desarrollo legislativos de ciertos preceptos
imposibilitan el ejercicio de determinados derechos y competencias constitucionales, y por el otro lado,
cuando sin vulnerar abiertamente el contenido de la constitucin pueden conducir a una modificacin efectiva
de la realidad constitucional por la va de la interpretacin. En ambos supuestos, las mutaciones aparecen no
como una contraposicin en el plano jurdico formal entre Constitucin y ley o decreto, sino como efecto en el
plano de la realidad constitucional de actos normativos o de la ausencia de ellos que, jurdicamente, no se
presumen contradictorios con el ordenamiento fundamental[15]
Es aqu donde se sita el lmite de las mutaciones constitucionales y se abre camino para entender su
verdadero alcance y su valor poltico. Esto se hace con el objeto, seala Pedro de Vega, de no destruir
la lgica del Estado constitucional, ya que no puede admitirse que sin hacer uso del procedimiento de reforma
se modifique legalmente la Constitucin. Con lo cual, insiste de nuevo Pedro de Vega, que el campo de las
mutaciones constitucionales no puede ser otro que el de la realidad constitucional.
Con todo lo anteriormente sealado, lo que cabra analizar, seala Vega, es cmo la praxis poltica puede
incidir, condicionar y transformar la realidad jurdica y la normatividad constitucional.
Una vez abordada estas clasificaciones que seala Pedro de Vega, entraremos a abordar un poco el tema de
las convenciones. Es importante sealarlo ya que el mismo est ntimamente vinculado con el tema de las
mutaciones constitucionales. Veamos de qu forma se relacionan las convenciones con las mutaciones
constitucionales.