Derecho Civil IV

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2014/2015
Derecho Civil III: Familia y Sucesiones (Universidad de Vigo)
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Tema 1: Familia. Alimentos. Matrimonio:

Requisitos y efectos. Las parejas de hecho.
La familia:
La palabra familia, tradicionalmente, viene denominando a un grupo de
personas compuesto por dos personas unidas en matrimonio, y los hijos que se
encuentran bajo su potestad.
Los hijos, en principio, se encuentran bajo la potestad de los padres, hasta que
crean su propia familia contrayendo matrimonio. Sin embargo, esto no supone
que dejen de pertenecer a la familia de origen, sino que este concepto de
familia se ampla, de forma que tambin los abuelos se encuentran incluidos
en este trmino. El concepto de familia se entiende de forma ms amplia,
uniendo a personas que comparten parentesco de sangre.
Junto a este tipo de familia, constituido por personas que comparten vnculos
sanguneos, tambin hay que hablar de la familia poltica, con la que estos
vnculos no existen. La familia poltica es aquella compuesta de parientes de
uno de los elementos de esa pareja con respecto al otro elemento de la pareja.
Por lo tanto, en primer lugar, nos encontramos ante un parentesco de sangre,
y frente a ste est el parentesco poltico o de afinidad.
La familia tradicional, as pues, se edificaba sobre el matrimonio y sobre ese
parentesco que provena de este matrimonio.
Sin embargo, hay que destacar que el matrimonio no convierte a los elementos
que lo conforman como parientes entre s. Es decir, el marido y la mujer no son
parientes.
En nuestra cultura judeocristiana, marido y mujer, cuando contraen
matrimonio, se convierten en uno solo, por lo que no existen grados de
parentesco entre ellos.
Hoy en da, la concepcin de familia no est vinculada nicamente al
matrimonio, y as, junto a la familia tradicional, nos encontramos con la familia
no matrimonial. Se trata de un grupo de personas que no est originado en el
matrimonio, sino que deriva de una situacin de hecho, aunque en
determinados casos a esa situacin de hecho se le reconozcan unas
consecuencias jurdicas similares al matrimonio.
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Por lo tanto, en los ltimos tiempos el concepto de familia ha cambiado.

En Galicia, en el ao 2011 se promulga una ley de apoyo a la familia, que
ofrece un concepto de sta. En el art. 2 se enumeran los tipos de familia,
citando en primer lugar a las personas unidas entre s por matrimonio, sus
ascendientes y las que dependen de estas personas. En segundo lugar, cita a
las personas inscritas en el registro de parejas de hecho, sus ascendientes y las
personas que dependen de stas. En tercer lugar, tambin se considera familia
a las personas individuales junto con sus ascendientes. En cuarto lugar, se
considera familia a la mujer gestante. En quinto lugar, se cita tambin la mujer
u hombre en proceso de adopcin en solitario. Deben incluirse tambin las
familias constituidas en matrimonio homosexual.
Por lo tanto, nos encontramos con dos clases de familiares y de parientes. En
primer lugar, hay que hablar de los miembros de una familia matrimoniales; y
en segundo lugar, de miembros de familias no matrimoniales.
Por otra parte, tambin hay parientes matrimoniales y parientes no
matrimoniales. Incluso puede darse el caso de que existan casos de parientes
no vinculados a ninguna familia, como pueden ser los menores abandonados.
Debido a esta variedad existente en nuestra sociedad actual, nos encontramos
con una temtica que incide directamente sobre esta materia, como son la
adopcin y la reproduccin asistida.
En nuestro pas existe una ley, la Ley de Tcnicas de reproduccin asistida
humana, del ao 2006, que regula esta materia.
En cuanto a la adopcin, en Espaa histricamente existi una regulacin
diferenciadora de la adopcin en el CC, distinguiendo entre adopcin plena y
menos plena. En primer lugar, la adopcin plena supona una equiparacin del
hijo adoptivo respecto de los hijos matrimoniales, mientras que la menos
plena no supona una quiebra respecto a la familia de la que proceda el
menor, ni tampoco una inmersin plena en la nueva familia. A raz de la CE de
1978, que consagra el principio de igualdad, esta regulacin se deroga, no
permitindose tales distinciones entre los hijos adoptivos.
En conclusin, nos encontramos con que existen familiares parientes,
familiares no parientes y parientes no familiares.
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-El parentesco:
Se entiende por parentesco aquel vnculo que liga a una persona con otra. Hay
que distinguir tres tipos de parentesco:
-El parentesco consanguneo: Se trata de aqul parentesco en el que existen

vnculos de sangre. Por lo tanto, son parientes de sangre aquellos que
descienden, bien unos de otros, o bien de un antepasado comn.
Si las personas descienden unas de otras se habla de un parentesco en
lnea recta, ascendiente o descendiente.
El parentesco colateral se da entre personas que no descienden unas de
otras, pero que comparten un antepasado comn.
El parentesco de sangre puede ser doble o sencillo. De esta forma se
distinguen aquellos hermanos que tienen el mismo padre y la misma
madre de aquellos en los que la coincidencia solo concurre en uno de
los progenitores.
Se denominan hermanos carnales aquellos que comparten ambos
progenitores, mientras que se denomina medio hermanos a aquellos
que solo comparten un progenitor. Tradicionalmente, se denomina
medio hermanos uterinos a aquellos que proceden de la misma madre,
mientras que se denominan consanguneos a aquellos que proceden del
mismo padre.
Por otra parte, si el parentesco deriva de una situacin matrimonial, se
habla de hijos matrimoniales, mientras que si el parentesco deriva de
una situacin no matrimonial, es decir, de padres no casados entre s, se
habla de hijos no matrimoniales.
-El parentesco por afinidad o poltico: En cuanto a este parentesco, se trata
de los parientes del cnyuge, con respecto a los cuales ambos cnyuges
tienen la misma distancia en grados. Tambin se habla de afinidad no
matrimonial, por ejemplo en el caso de una pareja de hecho.
-El parentesco adoptivo: Hoy en da, la adopcin supone que el hijo
adoptivo sale completamente de la familia de procedencia y se integra
completamente en la nueva familia, en igualdad de condiciones que los
dems hijos de la familia.
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-El cmputo de grados entre los distintos parientes:

Hay que distinguir, en cuanto a este cmputo, entre lnea recta y lnea
colateral. Se habla de lnea recta cuando los parientes descienden unos de
otros, mientras que se habla de lnea colateral cuando esas personas tienen un
pariente comn.
Para llevar a cabo el cmputo, tal y como establece el CC, hay que contar el
nmero de generaciones existentes entre las personas de las cuales se quiere
averiguar su distancia en grados.
En cuanto a los efectos prcticos del cmputo, esto puede suponer
prohibiciones para contraer matrimonio con una persona con la que se
comparte cierto grado de parentesco.
La proximidad del parentesco se aplica a todo el OJ, y no tiene efectos solo en
materia sucesoria, sino que podr afectar a cualquier cuestin. Cada
generacin constituye un grado.
Los alimentos:
La palabra alimentos, en este caso, es un concepto tcnico jurdico, y no tiene
el mismo significado que en el lenguaje comn. As, se entiende como
alimentos todo lo necesario para satisfacer las necesidades de la vida (colegio,
sanidad, ropa).
Hay que diferenciar entre alimentos en concepto restringido y alimentos en
concepto amplio, aunque estos ltimos son los que ms abundan en la
prctica.
Los alimentos restringidos son aquellos imprescindibles para una supervivencia
digna, ya que se exige un nivel mnimo, aceptable por la sociedad. En relacin
con esto, hay que tener en cuenta el art. 143 prrafo 2 CC. Tal y como
establece el art. 143, los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la
vida cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al
alimentista, y se extendern en su caso a los que precisen para su educacin.
Los alimentos en concepto amplio, por su parte, son aquellos que pretenden
proporcionar la ayuda necesaria para la satisfaccin de las necesidades de la
vida, pero a tenor de lo que se derive de las circunstancias en las que se han de
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acordar estos alimentos. En relacin con esto, hay que tener en cuenta el art.
142 CC, que establece que se entiende por alimentos todo lo que es
indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica.
Adems, establece que los alimentos comprenden tambin la educacin e
instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando
no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable.
Entre estos alimentos se incluyen los gastos de embarazo y parto si no estn
incluidos de otro modo.
El art. 146 CC matiza esta diferenciacin dentro de los alimentos amplios, y
establece que la cuanta de los alimentos ser proporcional al caudal o medios
de quien los da y a la necesidad de quien los recibe.
El art. 147 establece que los alimentos, en los casos a que se refiere el artculo
anterior, se reducirn o aumentarn proporcionalmente segn el aumento o
disminucin que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que
hubiere de satisfacerlos.
Hay que diferenciar entre dos sujetos: el alimentante, que es la persona
obligada a prestar los alimentos, y el alimentista, que es la persona que los
recibe.
Segn el art. 148, estos alimentos se deben prestar desde que los necesite el
alimentista, siempre que concurra el supuesto de la capacidad econmica
mnima del alimentante para hacer frente a los mismos.
Estn obligados a prestarse alimentos en sentido amplio, segn el art. 143, en
primer lugar, los cnyuges, y en segundo lugar los ascendientes y
descendientes. En cuanto a los parientes de adopcin, stos rompen sus lazos
con la familia de origen y se integran plenamente en la familia adoptante, por
lo que estas obligaciones son extrapolables a adoptantes y adoptados.
Por otra parte, estn obligados a prestarse alimentos en sentido restringido
solo un determinado grupo de personas, que son los hermanos (de sangre,
matrimoniales o no y adoptivos). Esta obligacin persiste aunque se trate de
hermanos de un solo vnculo.
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-La prestacin alimenticia: la cuanta y las oscilaciones:

El deber de prestar alimentos presupone la necesidad de recibirlos, y esto
supone que, si existe la posibilidad econmica de percibir, el alimentista no
estar legitimado para reclamar.
Por otra parte, de forma previa, debe exigirse que el alimentante tenga una
posibilidad econmica de prestarlos, ya que primero tendr que atender a sus
necesidades imprescindibles.
Esto provoca que, si no se encuentran las necesidades econmicas en la
persona que tiene que prestar los alimentos, debera acudirse a la persona
siguiente en la lista.
En cuanto la cuanta de la prestacin, debe tenerse en cuenta, en primer lugar,
que debe tratarse de una cuanta adecuada, para que el alimentista alcance al
menos el nivel mnimo, y lo ptimo es que se fije la cuanta en relacin a las
circunstancias de la familia.
En segundo lugar, la ley prev que los alimentos experimenten modificaciones,
normalmente al alza, segn si aumentan o disminuyen las necesidades del
alimentante y del alimentista (art. 147 CC).
En cuanto a las bases de clculo de la cuanta de la prestacin, hay que tener
en cuenta, en primer lugar, las necesidades del alimentista, que son aquellas
que existen sin culpa del propio alimentista. Se trata de las necesidades
propias de la persona del alimentista.
Estas necesidades del alimentista deben existir, pero sin que le sea a l
imputable la existencia de las mismas. Es decir, no deben existir por su falta de
aplicacin al trabajo o porque prefiera vivir fuera del hogar en vez de convivir
con los padres.
Adems, el alimentista ha de carecer de medios, y esto no supone solo la falta
de un trabajo, sino tambin la falta de rentas u otros medios de fortuna. Por lo
tanto, si el hijo tiene una capacidad econmica, esto debe tenerse en cuenta a
la hora de dilucidar si tiene derecho a percibir alimentos o no.
En cuanto a los alimentistas que podran realizar un trabajo pero no lo hacen,
hay que analizar cada caso concreto. As, si la posibilidad de encontrar trabajo
es algo real y acorde a las necesidades, no se le deberan conceder los
alimentos que exige.
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Por otra parte, en cuanto a los medios del alimentante, no se computan en el

mnimo exigible las cantidades o posibilidades econmicas que deriven de la
eventualidad de que el alimentante est casado.
En cuanto al montante de la prestacin, hay que tener en cuenta que la
prestacin alimenticia tiene una gran incidencia en el orden pblico, en el
sentido de que est sustrado en gran medida a la autonoma de la voluntad.
Esto significa que, aunque puedan negociarse algunos aspectos en relacin con
los alimentos, no todas las cuestiones son negociables. Lo normal ser que el
propio juez decida la cuanta de la prestacin y la percepcin de la misma. Pero
si existe un acuerdo de partes acerca de los alimentos, ese acuerdo es
respetable, siempre que supere la proteccin que el magistrado hubiera
proporcionado a ese alimentista.
-Cumplimiento y extincin del deber de alimentos:

Segn el art. 149 CC, los alimentos pueden prestarse de dos formas: en primer
lugar, prestando la pensin que se debe, y en segundo lugar ofreciendo
mantener en la propia vivienda a la persona del alimentista.
En los supuestos en los que el alimentante se presta a mantener en su casa al
alimentista, pero concurre alguna circunstancia que no permita esta solucin,
hay que tener en cuenta el art. 149.2 CC.
Otra cuestin en relacin con el pago de los alimentos, es la posibilidad de
exigir medidas cautelares respecto al pago de los mismos.
En cuanto a la preferencia a la que hay que atender en cuanto a la fijacin de
los alimentos, si se trata de una pluralidad de alimentantes, hay que acudir al
art. 144 CC, que establece que primero se recurre al cnyuge, despus a sus
descendientes de su grado ms prximo, despus a sus ascendientes de grado
ms prximo, y por ltimo a los hermanos. Cuando existen varias personas en
el mismo grado de obligacin, sta se reparte en forma proporcional a los
medios de los que disponen los obligados.
En caso de que exista una pluralidad de alimentistas que deban recibir
alimentos de una misma persona, hay que atender a un orden de preferencia,
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pero debe considerarse a los descendientes bajo patria potestad antes que al
cnyuge.
Por ltimo, en cuanto a la extincin de la obligacin de alimentos, hay que
tener en cuenta los arts. 150 y 152 CC, que establecen que se extingue esta
obligacin por muerte del obligado, cuando falten los medios para dar los
alimentos y la necesidad de recibirlos, cuando concurra alguna de las causas
que dan lugar al cese de la accin, y por ltimo cuando el alimentista pueda
sufragarse esas necesidades por s mismo o cuando deje de hacerlo por culpa
suya.
Finalmente, los caracteres del derecho de alimentos son que se encuentra

sustrado a la disposicin de los particulares. Es un derecho irrenunciable,
imprescriptible, intransigible, incomprometible, intransmisible e
incompensable.
El matrimonio:
Etimolgicamente, la palabra matrimonio proviene de matris nullius.
Hoy en da se utiliza la palabra matrimonio en dos sentidos: en primer lugar,
como pacto creador de un estado, y en segundo lugar como el estado en s
(por ejemplo, el estado civil de casado).
En una reforma del ao 2005, se introdujo en nuestro derecho una reforma
que permite la unin legal no solo de hombre y mujer, sino tambin de parejas
del mismo sexo. Hasta esa fecha, el matrimonio poda definirse como la unin
legal de hombre y mujer, unin que funda una comunidad de vida que se
desarrolla dentro del seno de una familia.
Segn Albadalejo, el matrimonio es algo previo a la ley, por lo que responde a
una determinada concepcin social, religiosa y poltica, por lo que esta reforma
ha suscitado una gran polmica.
El art. 44 CC recoga la situacin anterior, por lo que se ha reformado,
aadiendo que el matrimonio tendr los mismos efectos cuando los
contrayentes sean del mismo sexo.
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El matrimonio es un acuerdo solemne de voluntades, encaminadas a

establecer una unin jurdica. En este sentido, estamos ante un negocio
jurdico que tendr consecuencias jurdicas.
Sin embargo, en sentido estricto, el matrimonio no puede considerarse como
un simple contrato, ya que es algo ms asentado en la sociedad, llegando a ser
una de las bases fundamentales de sta.
No se trata de un contrato, ya que las partes solo deciden unirse, y todo lo
dems viene regulado en las leyes.
-Caracteres y fines del matrimonio:

Tradicionalmente, en Espaa, se deca que el matrimonio tena dos caracteres
bsicos: el de unidad y el de indisolubilidad.
Esta situacin cambia en el ao 1981, con la introduccin del divorcio, que
suscit una gran polmica.
Con la introduccin en el mbito civil del divorcio, el matrimonio ya no es
indisoluble, sino que puede disolverse.
Con respecto a los fines, antiguamente el fin fundamental del matrimonio era
concebir hijos, pero actualmente sta ya no es la finalidad fundamental.
Esta disolucin o divorcio del matrimonio, sin embargo, sigue sin admitirse en
el derecho cannico, ya que la iglesia catlica tiene una regulacin especfica.
En nuestro pas siguen existiendo ambas legislaciones, la civil y la cannica.
-Clases de matrimonio:
En nuestro pas existen dos clases de matrimonio: el cannico y el civil.
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El matrimonio cannico est regulado por la legislacin de la iglesia catlica,

que tiene plena vigencia y validez en nuestro pas, en virtud de una serie de
acuerdos.
El matrimonio contrado de acuerdo con la legislacin cannica, por lo tanto,
tiene reconocidos los efectos civiles. Por lo tanto, al contraer matrimonio por
la iglesia catlica, esto se inscribe directamente en el registro civil.
Si una persona que se ha casado por la iglesia quiere divorciarse, esta solicitud
de divorcio, en el mbito civil, supone que el Estado retira los efectos civiles a
ese matrimonio cannico, pero ese matrimonio sigue existiendo para la iglesia.
Existe una especialidad del matrimonio civil. Nuestro estado respeta otras
confesiones religiosas que tienen su propia regulacin en esta materia, como
la religin musulmana, la juda u otras iglesias cristianas. Todas estas iglesias, a
pesar de estar reconocidas y reguladas, al no gozar del asentamiento del que
goza la iglesia catlica, con respecto a ellas se admite que el consentimiento se
realice de una determinada forma, pero se considera como una especialidad
del matrimonio civil.
El art. 59 CC establece que el consentimiento matrimonial podr prestarse en
la forma prevista por una confesin religiosa inscrita, en los trminos
acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por la legislacin de
ste.
Una nulidad acordada por el juez eclesistico tiene reconocimiento en nuestra
legislacin.
Por lo tanto, las otras confesiones religiosas tienen un reconocimiento similar,
pero no dejan de ser una especialidad del matrimonio civil.
-Los esponsales:
En la actualidad, nuestro CC niega toda eficacia contractual a los esponsales,
por lo que se trata de una institucin en desuso, pues no se puede obligar a
una persona a casarse con otra, ni a cumplir lo que se hubiese estipulado para
el supuesto de su no celebracin, tal y como establece el art. 42 CC.
Los esponsales, por lo tanto, solo obligan al resarcimiento de los gastos,
entendido como una indemnizacin por los gastos que esa promesa de
matrimonio ha originado.
Estos gastos podrn reclamarse en el plazo de un ao (art. 43 CC).
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-El derecho a contraer matrimonio:

En cuanto al derecho a contraer matrimonio, hay que tener en cuenta el art.
44 CC, que establece que el hombre y la mujer tienen derecho a contraer
matrimonio conforme a las disposiciones de este Cdigo. Este artculo debe
entenderse relacionado con el art. 32.1 CE.
El prrafo 2 del art 44 establece adems que el matrimonio tendr los mismos
requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del mismo o de diferente
sexo.
Para contraer matrimonio, el hombre y la mujer deben tener capacidad

nupcial. Antiguamente, como uno de los fines del matrimonio era concebir
hijos, una persona de edad muy avanzada no tena esta capacidad.
Sin embargo, hoy en da ha avanzado la concepcin del matrimonio desde el
punto de vista civil, pero no desde el punto de vista cannico.
Hay otra serie de limitaciones del derecho a casarse, pero no pueden existir
discriminaciones por pertenecer a razas distintas.
La ley regula quines pueden casarse y quines no; y quines, pudiendo

casarse, no es admisible que se casen con determinadas personas, como los
hermanos entre s o un padre con su hija.
En ocasiones, tambin se exige la autorizacin de determinadas autoridades.
En estos casos, aunque corresponda una sancin por obviar la no autorizacin,
esto no impide que el matrimonio sea vlido.
Lo ms importante en cuanto al matrimonio es el consentimiento matrimonial.

Los Estados han dado una regulacin profusa al matrimonio, pero el
consentimiento siempre es lo ms importante.
En la Edad Media exista un tipo de matrimonio denominado matrimonio por
sorpresa, que consista en que los contrayentes se presentaban por sorpresa
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ante el cura y mostraban su voluntad de contraer matrimonio, siendo el cura

un mero testigo.
Los Estados se han ido dotando de normas para regular el matrimonio, y as en

Espaa el CC exige la realizacin de un expediente previo del que nos habla el
art. 56 CC, que ha de ser tramitado de acuerdo a la legislacin del registro civil.
Existe una reforma del registro civil, pero aun no ha entrado en vigor, sino que
se encuentra en vacatio legis, y su entrada en vigor se producir en el ao
2014.
o El expediente:
Persigue la comprobacin de la capacidad de los contrayentes, es decir,

la existencia de alguna circunstancia que se oponga a la contraccin del
matrimonio, y en caso de que haya algn impedimento indispensable,
que se proceda a solicitar o conseguir la dispensa.
No forma parte del matrimonio en s, y su falta no implica invalidez del

matrimonio.
El hecho de que se haya llevado a cabo el expediente de forma

normativa no santifica la boda.
Si se pretende contraer matrimonio cannico, exclusivamente catlico,

a pesar de la norma contenida en el art. 56 CC, el expediente que se va a
seguir ser el regulado por la propia legislacin cannica.
El expediente, segn el art. 52 CC, no se exige en un caso concreto, que

es el matrimonio contrado en peligro de muerte. Otros supuestos
especiales son los del art. 54, de matrimonio secreto en el que s existe
un expediente, pero con otras caractersticas, de ah que se denomine
secreto.
Segn dispone el art. 56 CC, en los casos previstos en el art. 63 se va a

seguir siempre la prctica de previo expediente como requisito sine qua
non para llevar a cabo la inscripcin.
El juez en funciones del Registro Civil estudia si ese matrimonio rene
los requisitos para ser inscribible, y en su caso procede a la inscripcin.
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Esto significa que solo puede negar la inscripcin cuando no concurran

las circunstancias necesarias exigidas por la ley.
Segn el art. 238 y ss. del reglamento del registro civil, se tramita el
expediente dndole la consiguiente publicidad.
Existe una obligacin, que la ley impone al ministerio fiscal y a cualquier

otro particular que tenga conocimiento de alguna circunstancia que
impida el matrimonio, para que lo ponga en conocimiento del
encargado del registro, es decir, de la persona que lleva a cabo el
expediente.
Durante este expediente, se hacen una serie de publicaciones que

normalmente se denominan efectos y proclamas.
Finalizado el expediente, el juez dicta un acto dndolo por concluido en

su caso, y autorizando, en caso de que se solicitase la intervencin de un
apoderado, que el matrimonio se realice por apoderado.
Si hay anomalas psquicas durante el proceso se podr pedir un informe
mdico en caso de que se sospeche una falta de capacidad o aptitud para
prestar consentimiento matrimonial.
-El matrimonio civil en forma civil:

Hay que analizar la capacidad para contraer matrimonio, las prohibiciones para
contraerlo y la dispensa.
Existen determinados casos en que la ley impide que se lleve a cabo el
matrimonio entre dos personas, y en este caso se habla de impedimento
matrimonial. Este impedimento basta con que concurra en uno de los
cnyuges para que el matrimonio no pueda celebrarse.
Algunos de estos impedimentos son dispensables, es decir, que la autoridad
competente (el juez del registro civil, el ministro de justicia) es la persona
indicada para levantar esa prohibicin para contraer matrimonio, haciendo
posible o no que el matrimonio se pueda llevar a cabo.
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Puede ocurrir que el impedimento no salga a luz durante la tramitacin y se

ponga de manifiesto de forma posterior. En principio estaramos ante un
matrimonio invlido, pero cabe la posibilidad de que, si este impedimento es
dispensable, pueda solicitarse y obtenerse la dispensa, convirtiendo el
matrimonio nulo en matrimonio vlido.
En definitiva, la falta de aptitud para contraer matrimonio o la prohibicin de
contraerlo, mientras no sea dispensada, obsta a que se contraiga matrimonio,
y si se hace sera invlido desde el principio.
Ahora bien, si con posterioridad se obtiene la dispensa, la ley otorga validez a
ese matrimonio, y lo hace con efectos retroactivos. En la Edad Media esto se
denominaba sanacin desde la raz.
-Aptitud general para casarse:

En cuanto a la aptitud en general para casarse, tradicionalmente se hablaba de
un varn o hembra que se hallase en su sano juicio, aunque esto puede
seguirse denominando as.
Nuestro CC impone que el que pretenda casarse est emancipado, aunque

pueden existir excepciones. As, el art. 46 CC establece una serie de sujetos
que no pueden contraer matrimonio, citando entre estos a los menores de
edad no emancipados.
En Espaa la emancipacin se puede obtener a partir de los 16 aos.
As pues, si antes el CC hablaba de unas edades concretas para contraer
matrimonio, y el cdigo cannico todava sigue hacindolo, el legislador ha
optado por exigir la emancipacin, e indirectamente eleva la edad a los 16
aos.
Se pretende as que la persona que va a prestar consentimiento matrimonial
tenga una mayor madurez mental.
Sin embargo, existe la posibilidad de dispensar este impedimento desde los 14
aos, y esto se har acreditndole al juez encargado del registro que se cuenta
con una suficiente madurez mental acorde con el consentimiento que se va a
prestar.
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El art. 46.2 establece que tampoco pueden contraer matrimonio las personas
que ya estn ligados con vnculo matrimonial. Es decir, en nuestro pas no cabe
la poligamia.
Siguiendo con esta lnea establecida por el art. 45 CC, hay que entender que la
antigua exigencia establecida por el CC relativa a la sanidad de juicio, como ha
sido eliminada, podra pensarse que actualmente ya no se exige. Sin embargo,
como no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial, esta exigencia
persiste, ya que estas personas no pueden prestar un consentimiento
matrimonial en el sentido en que lo exige el art. 45.1.
Lo mismo es aplicable a aquellos supuestos de embriaguez, hipnosis, delirio,
etc.
En cuanto a una persona incapacitada, si tiene ciertos momentos de lucidez,

habr que pedir el correspondiente informe mdico.
Antiguamente, y por influencia del derecho cannico, se exiga tambin la

necesaria potencia para engendrar hijos, aunque en la actualidad nuestra
legislacin civil omite cualquier referencia de este tipo.
No obstante, si esta circunstancia fuese ocultada por parte de un cnyuge al
otro, esto podra constituir una causa de nulidad por la va del error en las
cualidades de la persona.
-Prohibiciones para casarse:

En cuanto a las prohibiciones de casarse, estas recaen sobre ciertas personas, y
se recogen en el art. 47 CC. As, se impide que el padre contraiga matrimonio
con su hija, tanto adoptiva como consangunea. Tambin se impide que
contraigan matrimonio los parientes colaterales por consanguinidad hasta el
tercer grado.
Tampoco pueden contraer matrimonio los condenados por muerte dolosa del
cnyuge de la persona con la que se pretende casar.
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Sin embargo, en determinadas circunstancias, estas situaciones son

dispensables, y as las que se refieren a la consanguinidad hasta el tercer grado
y las que se refieren a la condena por homicidio, pueden ser dispensadas por el
ministerio de justicia.
-Consentimiento matrimonial:
En cuanto al consentimiento matrimonial, el art. 45.1 CC establece que no hay
matrimonio sin consentimiento matrimonial. As mismo, el art. 73, que abre los
arts. reguladores de la nulidad, establece que es nulo cualquiera que sea la
forma de su celebracin:
1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
2. El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los
artculos 46 y 47, salvo los casos de dispensa conforme al artculo 48.
3. El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante
quien deba celebrarse, o sin la de los testigos.
4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en
aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido
determinantes de la prestacin del consentimiento.
5. El contrado por coaccin o miedo grave.
As, en nuestro derecho, lo importante para contraer matrimonio es que se

haga libremente, y sin que medie un error.
El consentimiento, normalmente, ser prestado por los dos cnyuges, pero
tambin cabe la posibilidad del matrimonio por poderes, y en este caso solo
uno de los cnyuges puede estar representado por otra persona. Solo se
admite, en el caso del matrimonio por poderes, que no est presente uno de
los cnyuges.
-Formas de celebracin del matrimonio:

En cuanto a las formas de celebracin del matrimonio, la prestacin del
consentimiento es lo ms importante.
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Existen dos formas de celebracin del matrimonio: la forma normal y las

formas especiales.
Forma normal de celebracin del matrimonio: Aparece regulada en el

art. 57.1. en este caso se presta el consentimiento ante el funcionario y
dos testigos, y despus se procede a la lectura en voz alta de los arts. 66,
67 y 68 CC por parte de la autoridad ante la que se celebra, y se
pregunta a los cnyuges si consienten. El acta es firmada por el
funcionario y los testigos que estuvieron presentes, y el matrimonio
queda vlidamente celebrado. En cuanto al funcionario, ste puede ser
el juez del Registro Civil, o si ste delega sus funciones, puede tratarse
del alcalde o de un concejal. Si el matrimonio se celebra en el
extranjero, puede realizarse ante el funcionario diplomtico
correspondiente. El funcionario tendr que estar legtimamente
nombrado para ese cargo, y debe ser competente para el lugar donde
realice su actividad. En caso de que el funcionario no cuente con un
nombramiento legtimo, el matrimonio celebrado de buena fe sigue
siendo vlido e inatacable.
Formas especiales de celebracin del matrimonio: Estas formas
especiales son el matrimonio secreto y el celebrado en peligro de
muerte.
El matrimonio en peligro de muerte: En este matrimonio se permite, de
forma excepcional, que no concurran los testigos. Este matrimonio
aparece regulado en el art. 52 CC.
El matrimonio secreto: En cuanto al matrimonio secreto, en este no se
suprimen los testigos, pero se lleva a cabo de una forma secreta.
Aparece regulado en el art. 54 CC.
En cuanto al matrimonio de cualquier otra confesin religiosa que no sea la
catlica, en estos supuestos no estamos ante un verdadero matrimonio
religioso al que el cdigo otorga efectos civiles. Se trata de un matrimonio en
el que la prestacin del consentimiento, en vez de hacerse ante el funcionario
competente, se lleva a cabo ante la persona que se establezca en esa
confesin, como por ejemplo un sacerdote en el mundo judo o un imn en el
mundo musulmn. Este matrimonio estar sometido nicamente al derecho
del estado, a diferencia del matrimonio cannico, que est sometido a su
propio derecho cannico y al derecho del Estado.
El art. 59 CC establece que el consentimiento matrimonial podr prestarse en
la forma prevista por una confesin religiosa inscrita, en los trminos
17
lOMoARcPSD
acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por la legislacin de

ste.
En Espaa solo hay acuerdos con la confesin juda, la islmica y otras
confesiones evanglicas. Sin embargo, estas confesiones no cuentan
exactamente con la misma situacin que la catlica.
En nuestro pas existe una amplia historia religiosa, y antes nuestro Estado era
confesional, por lo que existe una gran influencia de la Iglesia Catlica en
nuestra legislacin.
Ha transcurrido bastante tiempo desde la CE de 1978, y nuestro pas ha
evolucionado en la legislacin de esta materia, pero contina habiendo un
gran porcentaje de la poblacin (entre el 60 y 80&) que contraen matrimonio
de acuerdo a la normativa catlica.
Por lo tanto, la normativa aplicable en estos casos es la de la Iglesia Catlica, y
no hay diferencia entre el matrimonio civil y el eclesistico, pues a travs de los
pactos con la santa sede se ha acordado dar a este matrimonio catlico efectos
civiles.
En otros pases, como Francia, para que este matrimonio tenga efectos civiles
hay que asistir despus al juzgado, cosa que en Espaa no ocurre.
De igual manera, la legislacin cannica regula profusamente la cuestin de la
nulidad del matrimonio. En la normativa cannica (corpus iuris canonici), no
existe una regulacin del divorcio, pero s existe una regulacin de la
separacin de los cnyuges y de las nulidades del matrimonio. As, una persona
que se ha casado de acuerdo con la normativa de la iglesia catlica, puede
acudir a los tribunales eclesisticos para solicitar la nulidad de ese matrimonio.
La resolucin dictada por esos tribunales eclesisticos tiene la posibilidad de
ser reconocida por la autoridad civil, tal y como establece el art. 80 CC, que da
eficacia civil a la anulacin del matrimonio que se ha llevado a efecto ante los
tribunales eclesisticos, siempre que se ajuste al derecho del Estado.
Sin embargo, no cabe lo contrario. Es decir, una nulidad decretada por una
autoridad civil no tendr efectos ante la iglesia. Un divorcio, por ejemplo, no
tendr ningn efecto. Por lo tanto, la pareja puede pedir el divorcio ante los
tribunales civiles, y este divorcio concedrsele, pero seguira casado para la
Iglesia Catlica.
La legislacin de la Iglesia tiene una serie de peculiaridades. As, en la
actualidad se necesita una declaracin de un tribunal eclesistico, compuesto
18
lOMoARcPSD
por curas, en la que se declara al abogado promotor de los divorcios amicus

curis.
Tambin existe en la legislacin cannica una regulacin de la separacin;
aunque no es muy frecuente pedir esta separacin ante los tribunales
eclesisticos, sino que se pide ante los tribunales civiles, ya que los acuerdos
con la santa sede y el CC no conceden validez a las resoluciones eclesisticas
sobre las separaciones, sino que solo conceden efectos a las declaraciones de
nulidad.
El Tribunal de la Rota, con sede en Madrid y en Roma, es el tribunal supremo

del derecho eclesistico.
En esta materia del derecho matrimonial existe una gran incidencia del
derecho internacional privado.
Hay que tener en cuenta una serie de cuestiones en relacin con esto. As, en
primer lugar, hay que tener en cuenta, de acuerdo con el CC, que cualquier
espaol puede contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa en la forma
prevista en la legislacin espaola, pero tambin en la forma establecida por la
legislacin del lugar de celebracin. En segundo lugar, aun en el supuesto de
que ambos contrayentes fueran extranjeros, de acuerdo con lo dispuestos en
el art. 50 CC, podran contraer matrimonio en Espaa, bien de acuerdo con la
legislacin espaola o bien de acuerdo con la legislacin personal que a ellos
afecta. En este sentido, nuestro CC es especialmente tolerante con los
contrayentes.
Una vez contrado el matrimonio, hay que dar un paso ms, pues aunque el
matrimonio tenga plenos efectos desde el momento de la celebracin, estos
efectos solo se reconocen desde el momento de la inscripcin (art. 58 CC). En
aquellos supuestos en los que se ha contrado matrimonio en otra forma
religiosa, hay que tener en cuenta el art. 63 CC. En concreto, en cuanto a la
Iglesia Catlica, esta cuestin est contemplada en los acuerdos entre el
Estado y la Santa Sede. El prroco ante el que se celebra el matrimonio debe
llevar el acta de celebracin de ste ante el registro, en un plazo de 5 das. Una
vez inscrito el matrimonio en el Registro Civil, no significa que se produzcan los
efectos, pues stos se producen desde el momento de la celebracin, pero
significa que este matrimonio es oponible frente a terceros. Por lo tanto,
mientras no se produce la inscripcin, esta nueva situacin de matrimonio no
es oponible frente a terceros de buena fe.
19
lOMoARcPSD
La prueba del matrimonio:

La prueba del matrimonio se acredita con el acta del registro civil. Solo en
aquellos casos en los que no exista el acta, o sta no se pueda presentar en
papel, se aceptarn otros documentos como medios de prueba, ya que la
inscripcin no es constitutiva.
Hay una nueva ley, que todava est pendiente de aprobacin, y que supone
una revolucin, ya que se crea un nuevo cuerpo de funcionarios a los que se
atribuira la regulacin del registro civil: los registradores del Registro Civil.
En cuanto al Libro de Familia, ste no sirve de prueba del matrimonio, ya que

la nica prueba vlida sera el acta del registro civil.
Hay dos tipos de certificaciones:
La certificacin liberal, que es una copia de todos los datos.
La certificacin en extracto, que contiene los datos ms importantes de la partida.
20
lOMoARcPSD
Tema 2: La nulidad, la separacin y la disolucin

del matrimonio y sus efectos.
Introduccin. Planteamiento general:

Una vez que se contrae matrimonio, se crea entre los sujetos un vnculo
conyugal, que persiste hasta que la muerte o el divorcio disuelvan esa unin.
La existencia del divorcio en nuestro pas es relativamente reciente, del ao
1981.
Hay que hablar de tres situaciones distintas:
-En primer lugar, de una situacin de divorcio que supone la disolucin del
matrimonio.
-En segundo lugar, de una separacin que no supone la disolucin del
matrimonio, sino solo la cesacin de la vida en comn.
-En tercer lugar, de una situacin de nulidad, que pretende lograr la
invalidez del matrimonio contrado. Es decir, pretende declarar que ese
matrimonio nunca existi. La declaracin de nulidad, por lo tanto, no
disuelve el matrimonio, sino que se estudia lo que ocurri al contraer
matrimonio, y si concurre algn vicio se pone de manifiesto que el
matrimonio nunca existi, porque no se prest un verdadero
consentimiento matrimonial.
El CC regula de manera unitaria estas tres cuestiones, y el derecho del Estado
se aplica a todos los supuestos.
Si alguien contrae matrimonio por la iglesia, puede pedir el divorcio ante los
tribunales civiles, pero ese divorcio no tendr efectos para la legislacin
cannica. En cuanto al divorcio, ste, junto a la muerte, es una de las causas de
disolucin.
21
lOMoARcPSD
La separacin es la situacin ms suave en las crisis matrimoniales. Se trata de

encontrar una solucin que suponga la cesacin de la vida en comn de los
cnyuges, sin que ninguno pueda ser acusado de abandono de la familia, lo
cual constituira un delito. La separacin trata de dar solucin a problemas
como la custodia, quin se queda en el domicilio familiar, cmo hay que
afrontar las cargas matrimoniales, etc.
Con respecto a la nulidad, el CC establece una regulacin especfica de la

nulidad. Se trata de estudiar en ese matrimonio contrado la incidencia de
determinadas cuestiones, que han viciado esa situacin, impidiendo que nazca
el matrimonio, aunque se haya creado una apariencia de existencia de
matrimonio. Es decir, consta que se ha prestado consentimiento matrimonial,
y el acta se ha llevado al registro civil, pero ese matrimonio jams ha existido.
Un ejemplo de nulidad puede ocurrir cuando uno de los cnyuges acepta
contraer matrimonio bajo amenaza, y despus se pide que este matrimonio
sea nulo.
Sin embargo, puede ocurrir que esta pareja que pide la nulidad tenga hijos o
algn elemento patrimonial en comn, por lo que hay que dar solucin a estas
cuestiones.
La nulidad no es una causa de disolucin del matrimonio, ya que estas causas
son solo la muerte y el divorcio.
Los Estados modernos permiten declarar la disolucin del matrimonio por una
serie de causas, y en cuanto a esta cuestin, hay que remitirse a la regulacin
de la materia para la determinacin de la ley aplicable en los casos en los que
concurre algn elemento extranjero, y as aparece en el art. 107.2 CC, del
derecho internacional aplicable.
Con respecto a la nulidad, si concurre algn elemento extranjero, hay que
tener en cuenta el art. 107.1, que establece que la ley aplicable es aquella que
se debi aplicar a su celebracin.
22
lOMoARcPSD
En cuanto a la separacin conyugal, en el mbito civil esta separacin se daba

con mucha frecuencia, ya que era un paso previo al divorcio, antes de poder
conseguir ste. Es decir, antes de lograr el divorcio tenan que transcurrir unos
plazos, que se lograban con la separacin. En el ao 2005, debido a la
situacin real existente, el Parlamento introduce una serie de modificaciones
en la regulacin del divorcio, que eliminan cualquier tipo de referencia a plazos
o causas.
Actualmente, en nuestro pas, prcticamente ya no existen separaciones, sino

que se acude directamente al divorcio, ya que ste se puede conseguir
directamente.
Para el divorcio se necesita el mutuo disenso, denominado disensus maritalis.
Los ciudadanos que quieren cesar su convivencia, por lo tanto, acuden
directamente al divorcio, por lo que la separacin se est convirtiendo en algo
meramente anecdtico. La separacin no rompe el vnculo, es decir, no
supone una disolucin del matrimonio.
Tal y como establece el art. 68 CC, los cnyuges estn obligados a vivir juntos,
guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente. Debern, adems, compartir las
responsabilidades domsticas y el cuidado y atencin de ascendientes y
descendientes y otras personas dependientes a su cargo.
La cesacin puede deberse a un acuerdo de los cnyuges o simplemente a la
voluntad de alguno de ellos.
Si esta voluntad de uno de ellos se impone unilateralmente, puede incurrirse
en un delito de abandono de familia.
Por lo tanto, lo que procede es pedir la separacin, so pena de incurrir en un
delito de abandono de familia.
El art. 81 establece que se decretar judicialmente la separacin, cualquiera
que sea la forma de celebracin del matrimonio:
1. A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una
vez transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la
demanda se acompaar una propuesta de convenio regulador redactada
conforme al artculo 90 de este Cdigo.
2. A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde
la celebracin del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para
la interposicin de la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo
para la vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e
23
lOMoARcPSD
indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de

cualquiera de los miembros del matrimonio.
A la demanda se acompaar propuesta fundada de las medidas que hayan de
regular los efectos derivados de la separacin.
Las consecuencias de la separacin se regulan conjuntamente con las de la

nulidad y del divorcio, ya que son prcticamente las mismas:
-El art. 83 CC establece que la sentencia de separacin produce la

suspensin de la vida comn de los casados, y cesa la posibilidad de
vincular bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad
domstica.
La separacin no disuelve el matrimonio, por lo que el art. 84 regula la
reconciliacin, que pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin
efecto ulterior lo resuelto en l, pero ambos cnyuges separadamente debern
ponerlo en conocimiento del Juez que entienda o haya entendido en el litigio.
No obstante, el juez podr acordar que se mantengan las medidas que se
haban acordado en la separacin, o incluso modificarlas.
En el caso del rgimen econmico del matrimonio, la reconciliacin no reinicia
una sociedad de gananciales, salvo que ambos as lo hayan pactado.
Causas de disolucin del matrimonio:

El art. 85 CC establece que el matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y
el tiempo de su celebracin, por la muerte o la declaracin de fallecimiento de
uno de los cnyuges y por el divorcio.
Es decir, las causas de disolucin del matrimonio son la muerte y el divorcio,
pero se introduce lo que podra considerarse como una tercera causa, que es
la declaracin de fallecimiento. En el caso de la declaracin de fallecimiento,
24
lOMoARcPSD
no existe la certeza de que la persona haya fallecido, pero se le da por muerta,

ya que ha transcurrido un largo perodo de tiempo sin que sta aparezca.
Con la declaracin de fallecimiento el matrimonio queda disuelto, pero puede
darse el caso de que la persona aparezca de nuevo. En este caso, si la persona
aparece y su cnyuge ha contrado matrimonio de nuevo, el primer vnculo
queda disuelto.
En la Iglesia Catlica no se contempla esta causa de disolucin, pero se permite
que el cnyuge contraiga matrimonio siempre que exista la condicin de que
tenga la certeza moral de que el otro cnyuge ha fallecido. El primer
matrimonio no estara disuelto, por lo que, segn el derecho cannico, el
segundo matrimonio sera nulo si el primer cnyuge aparece de nuevo.
La ley del divorcio se introduce en nuestro pas en el ao 1981, y suscit una

gran polmica.
El divorcio tiene efectos ex nunc, es decir, desde que recaiga la sentencia
judicial.
Esta ley de 1981 introduce una ley que exiga una serie de causas para que se
pudiera decretar el divorcio. No obstante, desde el ao 2005, se opera una
reforma en esta materia y se introduce el divorcio exprs, y ya no se exigen
estas causas para el divorcio.
Actualmente, por lo tanto, ya no hay causas de divorcio, y solo se exige el
transcurso del plazo de tres meses desde el momento en que se contrajo
matrimonio para pedirlo.
La accin de divorcio se sigue ante la jurisdiccin civil, y es personalsima, ya
que la pueden solicitar nicamente las partes, y no una persona por ellas.
La reconciliacin, en caso de divorcio, no produce los efectos como en la
separacin, porque el matrimonio deja de existir. As, el art. 88.2 CC establece
que la reconciliacin posterior al divorcio no produce efectos legales, si bien
los divorciados podrn contraer entre s nuevo matrimonio.
El matrimonio putativo es aquel matrimonio que es eficaz, aunque concurre

sobre l una causa de nulidad. Este matrimonio se reputa vlido, pero esto no
siempre es as. Por lo tanto, se le conceden efectos, aunque concurre alguna
causa de nulidad.
25
lOMoARcPSD
Medidas y efectos comunes a la separacin, divorcio y nulidad:

Estas situaciones suponen una gran modificacin de la situacin familiar, por lo
que es necesario solucionar los problemas que puedan surgir con respecto a
los intereses de esa familia. En particular, tendrn que adoptarse medidas que
ataen al domicilio familiar, al pago de alimentos, al sostenimiento de la
familia, a la disolucin del rgimen econmico e incluso a la liquidacin del
mismo.
Todas estas cuestiones se regulan en el Captulo IX, arts. 90 y ss. del CC, bajo el
ttulo de los efectos comunes a la nulidad, separacin y divorcio.
En estos casos existen tres posibilidades de adopcin de medidas:
-Existe el perodo previo a la interposicin de una demanda, que son las

medidas provisionalsimas, reguladas en el art. 104 y ss. Durante cierto
tiempo, estas medidas cayeron en desuso.
-Hay un segundo momento, en el que, una vez presentada la demanda, se
piden medidas coetneas. Estas medidas aparecen reguladas en el art.
102 CC. Este artculo establece que admitida la demanda de nulidad,
separacin o divorcio, se producen, por ministerio de la Ley, los efectos
siguientes:
Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia
conyugal.
Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los
cnyuges hubiera otorgado al otro.
Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los
bienes privativos del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad
domstica.
Tambin hay que tener en cuenta el art. 103 CC, que establece que,
admitida la demanda, el juez adoptar medidas en relacin a los hijos,
rgimen de visitas a los mismos, a quin corresponde el domicilio
conyugal, etc. tambin pueden incluirse las denominadas litis expensas,
que son aquellos gastos judiciales que est causando el propio
procedimiento de nulidad, separacin o divorcio. Se conceden en los
casos en que el cnyuge que las pide carezca de medios por causa que
no le sea imputable a l.
26
lOMoARcPSD
a.
b.
c.
d.
e.
f.
El art. 90 CC exige que, al presentar la demanda de nulidad, separacin

o divorcio, se presente con ella un convenio regulador. Este convenio
deber contener, al menos, los siguientes extremos:
El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el
ejercicio de sta y, en su caso, el rgimen de comunicacin y estancia de
los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos.
Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin
de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el inters de
aqullos.
La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as
como sus bases de actualizacin y garantas en su caso.
La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del
matrimonio.
La pensin que conforme al artculo 97 correspondiere
satisfacer, en su caso, a uno de los cnyuges.
En principio, este convenio regulador puede ser adoptado de mutuo acuerdo
por los cnyuges, y en este caso el juez lo aprobar siempre que los acuerdos
concretos adoptados no sean daosos para los hijos o gravemente
perjudiciales para los cnyuges.
En principio, si los cnyuges, de mutuo acuerdo, presentan un acuerdo al juez,
ste lo aprobar, excepto en los casos en que exista un grave dao para los
hijos, o cuando se considere que es gravemente perjudicial para alguno de los
cnyuges.
Recientemente, se introdujo en esta materia el mecanismo de la mediacin,
con un proceso ms racionalizado, mediante el que los cnyuges pueden llegar
a este tipo de acuerdos. Por mediacin se llega al acuerdo que hay que llevar
ante el juez, y ste lo aprobar si considera que no hay riesgo para los hijos o
para alguno de los cnyuges.
El juez es el que toma las decisiones, segn las medidas que las partes
proponen. El juez, obrando razonadamente y no de forma arbitraria, decide
cules son las medidas ms adecuadas.
Las medidas adoptadas en la resolucin judicial, que pone fin al proceso,
pueden ser modificadas siempre que se produzca un cambio sustancial en la
situacin.
En caso de falta de acuerdo de los cnyuges, el juez debe adoptar medidas en
beneficio de los menores, y no de los cnyuges, que es secundario.
En el ao 2005 se produjo una reforma, en referencia a la comunicacin con
los abuelos, debido a la gran importancia que est adquiriendo esta figura en
27
lOMoARcPSD
las relaciones familiares. Por lo tanto, en este ao se establece una posibilidad

de acordar un rgimen de visitas a favor de stos.
Tambin se introdujeron medidas ante el creciente problema de la salida del
territorio nacional de los menores, que en muchas ocasiones es delictiva, por
lo que a veces puede prohibirse esta salida.
El juez, en caso de falta de acuerdo de las partes, determinar cul de los
cnyuges debe continuar en el uso de la vivienda familiar y el ajuar (muebles,
objetos) que se encuentre en la misma, llevando a cabo un previo inventario.
Puede ocurrir que la vivienda sea de uno de los cnyuges, pero que el juez
decida atribursela al que va a hacerse cargo de los hijos.
El juez tambin debe pronunciarse respecto a la aportacin a la carga del
matrimonio (litis expensas); as como respecto a los bienes gananciales o
comunes a los cnyuges, que se han de entregar a uno u otro, atendiendo a las
circunstancias familiares. El caso tpico es el del vehculo familiar, cuyo uso se
atribuye al que ms lo necesite, aunque no tiene por qu atribuirle la
propiedad.
Tambin se adoptarn medidas sobre la disposicin de los bienes privativos
que estn en escritura pblica.
Las resoluciones del juez pueden ser modificadas, siempre que se acredite que
hubo una modificacin sustancial de las circunstancias desde el momento en
que se adoptaron.
As las cosas, llegamos a la sentencia firme, en la que el juez decreta la nulidad,
separacin o divorcio, y esto crea un nuevo estado de cosas definitivo. Las
medidas que se haban propuesto se confirmarn, o se adoptarn las que
correspondan, y los efectos sern diferentes segn se trate de nulidad,
separacin o divorcio:
En caso de nulidad, la sentencia que estima esa demanda establece que

ese matrimonio nunca ha existido.
En caso de sentencia de separacin, sta establece que el matrimonio
sigue existiendo, pero que, de momento, no hay vida en comn entre
ellos, y existe un rgimen de separacin de bienes en cuanto a la
separacin econmica.
En caso de sentencia de divorcio, sta establece que, a partir de ese
momento, ya no hay vnculo matrimonial. Se extingue el rgimen
28
lOMoARcPSD
econmico existente, cualquiera que sea, y hay que proceder a la

disolucin del mismo (art. 95.1 CC).
Los efectos que la ley establece pueden concretarse de la siguiente forma:
o Segn el art. 91 CC, una vez recada la sentencia, todas las medidas que
se haban adoptado con anterioridad, quedan sustituidas por las
definitivas. Las medidas pueden modificarse cuando se produzca una
alteracin sustancial de las circunstancias.
o En segundo lugar, con respecto a las medidas y efectos en relacin con
los hijos, el art. 92.1 establece que estas medidas de separacin, nulidad
o divorcio no pueden liberar a los padres de su responsabilidad con los
hijos. El art. 92 establece que los hijos deben ser odos por el juez
cuando ste tenga que adoptar alguna medida acerca de cualquier
situacin que les afecte. Tambin se reconoce la posibilidad de la
privacin de la patria potestad, que retira los eventuales derechos del
padre, pero no de los hijos. Los hijos, por lo tanto, seguirn teniendo los
mismos derechos con el padre, en particular los econmicos. Los casos
en que se retira la patria potestad son muy escasos.
Se ha introducido tambin en nuestro derecho la posibilidad de la custodia
compartida, que se da en los casos en que los cnyuges mantengan una
relacin aceptable, y as se lo soliciten al juez. Es muy difcil que el juez acuerde
la custodia compartida si no hay acuerdo entre los cnyuges.
o A tenor del art. 43, el juez tambin determinar la aportacin de cada

cnyuge, de acuerdo a las necesidades de los hijos, y las medidas
necesarias para asegurar el cumplimiento. Si los hijos son mayores de
edad pero siguen viviendo en el domicilio familiar con total
dependencia, se fijar una pensin alimenticia, de acuerdo con el art.
142 y ss. CC.
Se introdujo en las ltimas grandes reformas, por medio de un RD, la creacin
de un fondo de garanta del pago de alimentos. Se trata de un RD voluntarista,
pero ineficaz en la prctica. Para aplicarlo debe tratarse de casos de pobreza
extrema.
o El art. 94 establece que el cnyuge que no tenga con l a los hijos podr
visitarlos, y en la sentencia se dir cmo ser el rgimen de visitas,
tambin en relacin con los abuelos. Si se establece que uno de los
29
lOMoARcPSD
cnyuges obr de mala fe, se adoptarn medidas relativas a la

participacin del cnyuge de buena fe, pero no permitiendo al cnyuge
de mala fe participar en las ganancias del otro.
En relacin con las medidas respecto a los bienes que constituyen el hogar
familiar, hoy en da todos los casos son pacficos, pero generalmente los
problemas surgen por el uso del mobiliario.
El art. 96 prev lo necesario para el uso de la vivienda familiar y del mobiliario,
que corresponder a los hijos y al cnyuge que los tenga en su compaa. En
muchas ocasiones ocurre que el cnyuge ms perjudicado no acepte la
situacin, lo que puede desembocar en casos de violencia de gnero.
o Hay un ltimo punto, que consiste en atribuir por parte del juez una
posible pensin a favor del cnyuge. Esto se regula en los arts. 97 a 99
CC. En la prctica, hay situaciones en que la separacin, nulidad o
divorcio suponen un total desequilibrio econmico entre los cnyuges,
quedando uno de ellos totalmente desprotegido. En los casos de
nulidad, no se habla de pensin, sino de indemnizacin a favor del
cnyuge que obr de buena fe.
-Los efectos del matrimonio:
La igualdad de los cnyuges: La CE, en su art. 14, establece la igualdad

ante la ley de todos los espaoles, sin que pueda prevalecer
discriminacin. El art. 32.1 CE, por su parte, establece que ambos son
iguales a la hora de contraer matrimonio.
El art. 66 CC establece que los cnyuges son iguales en derechos y
deberes. Esta disposicin se completa con lo que dispone el art. 71, que
establece que ninguno de los cnyuges puede atribuirse la
representacin del otro sin que le fuera conferida. Es decir, en ningn
caso es admitida la representacin presunta.
Anteriormente, la mujer no poda hacer nada por s sola, sino que
necesitaba una autorizacin del marido.
El art. 67 CC establece que ambos cnyuges deben obrar a favor de la
familia, incluso sacrificando su propio inters.
30
lOMoARcPSD
El art. 70 CC se refiere al domicilio conyugal, y establece que ambos

cnyuges deben participar en la fijacin del domicilio conyugal. En caso
de discrepancia, deber intervenir el juez, teniendo en cuenta el inters
de la familia. Antiguamente, los cnyuges no podan contratar entre
ellos, es decir, no podran comprarse cosas el uno al otro, pero en la
actualidad s se permite (art. 1323 CC). No obstante, en el art. 1327 se
establece que en estos contratos media una escritura pblica. En
nuestro derecho no se suele exigir la forma como requisito para la
validez de los contratos, pero en casos excepcionales, en los que existe
algn peligro para alguno de los contratantes, s se exige una forma
determinada.
El art. 67 establece que los cnyuges deben respetarse mutuamente.
Antiguamente, este deber era mayor, pero hoy en da solo se completa
con el art. 68, que establece que los cnyuges estn obligados a vivir
juntos, compartir responsabilidades domsticas, compartir el cuidado
de los descendientes, guardarse fidelidad, socorrerse, etc.
31
lOMoARcPSD
Tema 3: Las capitulaciones matrimoniales. Las

donaciones por razn del matrimonio:
-Las capitulaciones matrimoniales:

El matrimonio produce una serie de efectos en los cnyuges, pero tambin
tiene repercusiones en la esfera patrimonial. Esta repercusin sobre el rgimen
econmico se denomina rgimen econmico matrimonial.
El CC regula las relaciones econmicas existentes entre los cnyuges una vez
que se han casado, y disciplina los bienes de ese matrimonio.
No encontramos, por lo tanto, ante la posibilidad de una diversidad de

sistemas econmicos dentro del matrimonio. Puede ocurrir que los cnyuges
quieran solo una implicacin mnima de sus bienes en las cuestiones del
matrimonio, o puede ocurrir que opten por la posicin contraria, en el sentido
de crear unos fuertes lazos patrimoniales en ese matrimonio.
Adems, esta regulacin de los distintos regmenes debe orientar acerca de los
gastos a los que el matrimonio tiene que hacer frente, bien de forma conjunta
o bien de forma subsidiaria, y debe hacer referencia a la pertenencia de los
bienes que se adquieren por el matrimonio, as como a la gestin de los
mismos (si debe llevarse a cabo la gestin de forma conjunta o de forma
individual).
Nuestro CC establece las previsiones para la fijacin de un rgimen econmico

matrimonial. As, el art. 1315 establece la postura clsica de nuestro derecho
comn. Este artculo establece que el rgimen econmico del matrimonio ser
el que los cnyuges estipulen en capitulaciones matrimoniales, sin otras
limitaciones que las establecidas en este Cdigo.
Se hace as referencia a una suerte de documento, que se denomina
capitulaciones matrimoniales. Fsicamente, este documento es simplemente
una escritura pblica hecha ante notario, en la que los cnyuges pactan
cuestiones relativas al rgimen econmico matrimonial, aunque tambin
32
lOMoARcPSD
pactan otro tipo de cuestiones. As, tambin puede hacerse referencia a las
donaciones por razn del matrimonio, el reconocimiento de los hijos u otros
pactos. Adems, esta escritura pblica no tiene que ser firmada
exclusivamente por los cnyuges, sino que pueden intervenir otras personas.
Las capitulaciones matrimoniales, por lo tanto, sirven fundamentalmente para
regular el rgimen econmico matrimonial.
El art. 1316 CC establece un rgimen de aplicacin automtica, para el caso de

que no conste un rgimen econmico diferente en las capitulaciones
matrimoniales. Se establece, por lo tanto, el rgimen de sociedad de
gananciales como el rgimen supletorio de aplicacin automtica, a falta de
otro rgimen.
Tambin puede ocurrir que en las capitulaciones se excluya la referencia al
rgimen econmico. En este caso, se configura el rgimen de separacin de
bienes como el rgimen supletorio de segundo grado.
La ley de Derecho Civil de Galicia, en su ltima versin del ao 2005, establece

como rgimen supletorio de primer grado tambin el rgimen de sociedad de
gananciales. Esto no ocurre en todas las CCAA, sino que hay otras en los que el
rgimen supletorio de primer grado es el de separacin de bienes. As ocurre
por ejemplo en Catalua.
Hoy en da ya no es tpico que solo trabaje un cnyuge, sino que ambos

trabajan. El rgimen de sociedad de gananciales est pensado para el caso de
que trabaje uno y el otro se quede a cargo de los hijos. Por lo tanto, se
pretende cambiar el sistema, poniendo en primer lugar el de separacin.
En cuanto al derecho comn, la ley deja libertad a los cnyuges para que elijan
el rgimen que les convenga. Incluso se permite que escojan uno de los que
propone la ley, y que hagan las modificaciones convenientes segn su
situacin.
Antiguamente, hasta el ao 1981 las capitulaciones matrimoniales solo se
podan otorgar antes de contraer matrimonio, y despus eran inamovibles. A
partir del ao 1981 la posibilidad de cambiar de rgimen econmico
matrimonial es libre. Se permite tambin que pacten el rgimen antes de
33
lOMoARcPSD
contraer matrimonio, o bien despus, y que lo modifiquen en cualquier

momento.
La nica previsin que hace el CC a tal efecto es la establecida en el art. 1317,
que establece que la modificacin del rgimen econmico matrimonial
realizada durante el matrimonio no perjudicar en ningn caso los derechos ya
adquiridos por terceros.
El art. 1415 CC establece que el rgimen de participacin se extingue en los
casos prevenidos para la sociedad de gananciales, aplicndose lo dispuesto en
los artculos 1.394 y 1.395.
En el CC se regulan, por lo tanto, tres regmenes econmicos matrimoniales:
-Las sociedades gananciales: Es el rgimen ms frecuente.

-La separacin de bienes.
-El rgimen de participacin en las ganancias: este rgimen puede
describirse como una especie de hbrido, de manera que nos
encontraramos ante una separacin de bienes, con la salvedad de que
el otro cnyuge puede participar en un porcentaje de las ganancias. Este
rgimen se ve muy poco en la prctica.
Al margen de lo anterior, los bienes comunes de los cnyuges debern
contribuir al levantamiento de las cargas matrimoniales. Esto se regula en el
CC.
El art. 1325 establece que en las capitulaciones podrn los otorgantes

modificar o sustituir el rgimen.
En las capitulaciones pueden establecerse otras cosas adems del rgimen

econmico, pero este rgimen solo puede regularse en las capitulaciones
El art. 1328 establece los lmites de las capitulaciones, disponiendo que ser
nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge.
34
lOMoARcPSD
Los otorgantes de las capitulaciones sern los futuros contrayentes o los ya

cnyuges, pero tambin pueden ser otras personas, como el padre o tutor en
caso de concurrir las causas de incapacidad o menora de edad, salvo en
aquellos casos en los que se pacte el rgimen de separacin o participacin
(art. 1329 CC).
El art. 1330 exige que, cuando las capitulaciones son suscritas por una persona
incapacitada judicialmente, deben asistirle el padre, tutor o curador.
Adems, pueden concurrir al otorgamiento otras personas que efecten
aportaciones de bienes o que concedan derechos a favor de los cnyuges.
La forma de otorgacin de las capitulaciones se regula en el art. 1327, que

establece que para su validez deben constar en escritura pblica ante notario.
El art. 1326 se refiere a cundo pueden otorgarse, estableciendo que podrn

otorgarse antes de contraer matrimonio o despus.
En cuanto a la modificacin de las capitulaciones, sta puede llevarse a cabo

en cualquier momento, y pueden modificarse las veces que se estime
oportuno, con la nica salvedad que establece el art. 1331, que establece que
debe realizarse con las personas que estuvieron como otorgantes si vivieren, y
con las personas que otorgaron derechos.
Las capitulaciones se inscriben siempre en el registro civil, y en su caso en el

registro de la propiedad, si procede. Las modificaciones se indicarn mediante
nota en la escritura que contenga la anterior modificacin, y el notario lo har
as constar en las copias que expida.
La inscripcin en el registro civil es necesaria para que no pueda sorprenderse
a terceros de buena fe que estuvieran negociando con alguno de los cnyuges.
En cuanto a la entrada en vigor de las capitulaciones, las que se hayan

otorgado antes del matrimonio entrarn en vigor en el momento del
35
lOMoARcPSD
matrimonio. Sin embargo, se prev en las capitulaciones la posibilidad de que

el matrimonio fracase, por lo que se establece un plazo de caducidad de un
ao.
Las capitulaciones sern ineficaces en aquellos casos establecidos de forma

general para los contratos. As, sern ineficaces aquellas en las que falte la
forma legal o que exista una ilicitud de causa, un vicio de consentimiento, etc.
Hay que tener en cuenta que cabe la nulidad de alguna clusula, sin que sea
nula la capitulacin entera.
-Donaciones por razn del matrimonio:

Aparecen reguladas en los arts. 1336 y ss. CC. Este artculo establece que son
donaciones por razn de matrimonio las que cualquier persona hace, antes de
celebrarse, en consideracin al mismo y en favor de uno o de los dos esposos.
Por lo tanto, se denomina donaciones por razn del matrimonio a las que se
hacen en razn de un matrimonio futuro, y se pueden hacer en favor de un
cnyuge o en favor de ambos.
Se trata, por lo tanto, de donaciones especiales.
El art. 1337 CC establece que estas donaciones se rigen por las reglas
ordinarias en cuanto no se modifiquen por los artculos siguientes.
Estas donaciones tienen la peculiaridad de que sus efectos se producen, como
en la donacin ordinaria, en el momento en que el donatario las acepta, y no
cuando se contrae matrimonio.
Hay que diferenciar las figuras de donante y donatario. As, el donante es quien
hace la aportacin, mientras que el donatario debe ser uno de los futuros
contrayentes.
El art. 1339 CC establece que los bienes donados conjuntamente a los esposos
pertenecern a ambos en pro indiviso ordinario y por partes iguales, salvo que
el donante haya dispuesto otra cosa.
36
lOMoARcPSD
Los lmites que se establecen para este tipo de donaciones son los generales
de las donaciones ordinarias, y este tipo de donaciones se podrn hacer
aprovechando las capitulaciones matrimoniales, o bien de forma ordinaria, sin
estar incluidas en las capitulaciones.
La forma de las donaciones ser la misma que para la donacin ordinaria,

exigindose escritura pblica para el caso de inmuebles.
En cuanto a las especialidades de las donaciones por razn del matrimonio,

hay que tener en cuenta tres:
En primer lugar, el art. 1342 establece que la donacin quedar sin

efecto si el matrimonio no se contrae en el plazo de un ao.
En segundo lugar, otra especialidad se establece en el art. 1340, que

dispone que el que diere o prometiere por razn de matrimonio slo
estar obligado a saneamiento por eviccin o vicios ocultos si hubiere
actuado con mala fe.
En tercer lugar, otra especialidad es que, a diferencia de las donaciones

ordinarias, las matrimoniales no son revocables por supervivencia de los
hijos. S se puede aplicar a estas donaciones la revocacin por
ingratitud.
37
lOMoARcPSD
TEMA 4: El Rgimen economico de matrimonio. Ganaciales.,

separacin de bienes y participacin en as ganancias.
Es importante que fijemos un concepto que vamos a manejar de forma
continua, es el de las llamadas cargas de matrimonio, que son los gastos de
sostenimiento de la familia, los cnyuges deben subvenir a estas necesidades.
No se trata solo de aquellos gastos que correspondan a la familia de forma
completa sino tambin aquellos gastos que corresponden a los componentes
individuales de la misma. En este sentido el art1362, nos dice que cosas son las
cargas del matrimonio, y son:
Estamos hablando de un rgimen econmico matrimonial primario, que no se
encuentra regulado en un articulo especifico del cc.
Existen en la familia otros gastos aparte de los enumerados, pero no tienen la
consideracin de cargas de matrimonio en sentido genuino, no obstante
pueden ser a
cargo de la sociedad de gananciales, es decir hay otra serie de gastos de los
que se hace responder a los bienes de familia pero que no son cargas del
matrimonio en sentido estricto. La diferencia la vamos encontrar en cuales
sean los bienes con los que se debe hacer frente a las mismas.
El art1318cc nos dice claramente que los bienes de los cnyuges estn sujetos
al levantamiento de las cargas del matrimonio, se refiere tanto a bienes
comunes como a bienes privativos, y quedan sujetos al abono de esos gastos
asta el final, es decir hasta que se agoten, incluso aunque para ello se utilicen
los bienes privativos.
El levantamiento de las cargas de la familia es fundamental, ya que permite
incluso utilizar bienes de los hijos para el levantamiento de las cargas.
Una vez que queda claro que es una obligacin inexcusable levantar a la
familia, debemos precisar el orden que se ha de seguir: primero se utilizaran
los bienes comunes, en segundo lugar se debe precisar aquellos supuestos en
que sea procedente el rembolso de uno de los cnyuges para el levantamiento
de las cargas, en tercer lugar, se refiere a las cautelas o garantas para asegurar
la contribucin de los cnyuges al levantamiento de las cargas, la cuarta
precisin se referir a quien puede hacer lo necesario para atender las cargas.
As pues por lo que toca al punto primero, decir que si estamos ante una
sociedad de gananciales sern esos los bienes que primero se empleen para el
levantamiento de las cargas. En este supuesto lo que se establece es la
proporcionalidad segn las posibilidades de los cnyuges.
Con respecto a la segunda precisin de la posibilidad de rembolso, art1319cc,
que tendr derecho a ser reintegrado de conformidad con su rgimen
matrimonial. As pues si faltan bienes comunes aquellos cnyuges que
utilizaran bienes privativos para el levantamiento de las cargas matrimoniales,
si estamos en un rgimen de separacin y participacin, podr reclamar la
parte que hubiera correspondido participar al otro cnyuge, y en el rgimen de
gananciales si llegara a haber bienes gananciales el cnyuge que invirti sus
38
lOMoARcPSD
bienes privativos para el levantamiento de las cargas es justo que se vea

rembolsado en el momento de poner fin a esa sociedad de gananciales.
Sobre la tercera precisin, el art1318.2cc autoriza a la adopcin de esas
medidas cautelares cuando uno de los cnyuges incumpliere su deber de
contribuir a las cargas matrimoniales.
La cuarta precisin se refiere a que legitimacin tenemos que dar a los
cnyuges individualmente para que atiendan al levantamiento de las cargas
individuales. Art 1319.1cc. Esta legitimacin o autorizacin es lo que llamamos
potestad domestica, en que cada uno de los cnyuges esta legitimado sin
necesidad de autorizacin por parte del otro cnyuge.
Otra cuestin que se trata es la cuestin de la Litis espensas, puede ocurrir que
uno de los cnyuges carente de bienes tenga la necesidad de acudir a los
tribunales bien contra el otro cnyuge o bien contra terceros, en estos
supuestos los gastos que se ocasionen en el litigio pueden llegar a ser
sufragados por los bienes del matrimonio.
Dentro del estudio del rgimen matrimonial primario hay que estudiar la
disposicin de los derechos de la vivienda matrimonial, es decir el ajuar
matrimonial: de forma general cualquiera que sea el rgimen econmico,
art1320cc:
Art1322: Cuando la Ley requiera para un acto de administracin o disposicin
que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados
sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser
anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o de
sus herederos.
No obstante, sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si
falta, en tales casos, el consentimiento del otro cnyuge.
Otra caracterstica del rgimen matrimonial primario viene establecida en el
art 1321cc: Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres
que constituyan el ajuar de la vivienda habitual comn de los esposos se
entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su haber.
No se entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos,
histricos y otros de extraordinario valor.
Otra cuestin importante del rgimen matrimonial primario se refiere a los
bienes de la familia, que se puede atribuir la titularidad de los bienes a ambos
cnyuges o a uno solamente, art1324cc: Para probar entre cnyuges que
determinados bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la confesin
del otro, pero tal confesin por s sola no perjudicar a los herederos forzosos
del confesante, ni a los acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los
cnyuges.
Art1361cc, habla de la cuestin de la atribucin de la titularidad, llamada
presuncin de ganancialidad: Se presumen gananciales los bienes existentes en
el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de
los dos cnyuges.
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lOMoARcPSD
Art1413 y 1441 dicen que cuando no sea posible acreditar a quien pertenece
un bien pertenecer la mitad a cada uno de los cnyuges.
1346 nos hace una redaccin de bienes que se consideran privativos y 1347
bienes que se consideran gananciales.
Art 1346cc bienes privativos: Son privativos de cada uno de los cnyuges:
1. Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.
2. Los que adquiera despus por ttulo gratuito.
3. Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos.
4. Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los
cnyuges.
5. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no
transmisibles inter vivos.
6. El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a
sus bienes privativos.
7. Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.
8. Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo
cuando stos sean parte integrante o pertenencias de un establecimientoo
explotacin de carcter comn.
Los bienes mencionados en los apartados 4 y 8 no perdern su carcter de
privativos por el hecho de que su adquisicin se haya realizado con fondos
comunes; pero, en este caso, la sociedad ser acreedora del cnyuge
propietario por el valor satisfecho.
Art1347cc bienes gananciales: Son bienes gananciales:
1. Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.
2. Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos
como los gananciales.
3. Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la
adquisicin para la comunidad, bien para uno solo de los esposos.
4. Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo
fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del
cnyuge por el valor satisfecho.
5. Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad
por uno cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la
formacin de la Empresa o establecimiento concurren capital privativo y
capital comn, se aplicar lo dispuesto en el articulo 1354.
Art 1322 establece la impugnabilidad de los cnyuges
Hay la posibilidad de convalidar estos actos bien sea tacita o bien expresa. La
nulabilidad es la regla general.
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lOMoARcPSD
Art1323 establece algo que fue nuevo en el ao 81 que es la libertad de

transmisiones y de contratacin entre los esposos. En la actualidad no seria
preciso que se estableciera esta autorizacin. Los cnyuges podrn
transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda
clase de contratos.
Art 1344cc: Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los

cnyuges las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera
de ellos, que les sern atribuidos por mitad al disolverse aquella.
-Presuncin de ganacialidad, ART1361CC,Se presumen gananciales los bienes
existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen
privativamente a uno de los dos cnyuges. es una presuncin iuris tantum,
cabe prueba en contrario.
-Confesion de privatividad
Uno de los cnyuges puede confesar en escritura publica que un bien
pertenece privativamente a otro cnyuge, o se puede por parte de los
cnyuges hacer la declaracin de que determinado bien es ganancial.
Los autores discuten el carcter de la sociedad de gananciales, nos
encontramos con dos tipos de comunidades, la germnica (existen cuotas) o
romana (no existen cuotas). La sociedad de gananciales comparte
caractersticas con ambas comunidades.
Art1344, le sern atribuidos por mitad los bienes al disolverse aquella. Una vez
disuelta se procede a la liquidacin y a cada uno le corresponder un 50% del
resultante final, y no de cada uno de los bienes.
Tema relativo a los gastos o deudas debiendo diferenciar deudas de las que
responde la sociedad de gananciales de las deudas que realmente son a cargo
de la sociedad de gananciales. En el primer caso, es decir deudas a cargo de la
sociedad de gananciales: es la sociedad la que debe pagarlas, mientras que las
que se hace responder la sociedad de gananciales, no tienen que ser
definitivamente a cargo de la sociedad de gananciales, sino que cabe la
posibilidad de una solicitud de reembolso, que incluso ha de tomarse en
consideracin.
En caso de que sea uno de los cnyuges quien obligue la situacin de
gananciales, es la situacin de separacin de hecho, derivada de la mera
voluntad de los cnyuges de vivir de forma separada, no media por tanto
solucin judicial alguna. Aparentemente ese matrimonio lleva una vida normal,
los cnyuges pueden vivir fsicamente separados, o puede existir esta situacin
con una convivencia bajo el mismo techo. Algunos matrimonios prefieren la
separacin de hecho conviviendo juntos por el bien de la prole, mientras estn
educando a los hijos o bien por necesidades econmicas.
Segn el art 1368, va a responder la sociedad de gananciales para atender a los
gastos de sostenimiento de los hijos. Se excluyen los hijos de uno de los
41
lOMoARcPSD
cnyuges que no conviven en el domicilio familiar, si convive, aunque sea hijo

de uno solo de los cnyuges si entra dentro de los gastos del domicilio familiar.
Tambin van a responder los gananciales de las obligaciones de un cnyuge
que adems sean deudas de la sociedad de gananciales, art1369cc. Hay
posibilidad de rembolso posterior.
El ltimo supuesto lo encontramos en una disposicin del art1370cc, se nos
dice que si un cnyuge sin el consentimiento de otro ha adquirido un bien
concreto para la sociedad de gananciales va a responder por el precio
remplazado el bien adquirido, que es un bien que ya ha tomado el carcter de
ganancial. Es decir, ese bien ganancial va ser el que responda.
Qu es a cargo de la sociedad de gananciales? El levantamiento del
matrimonio, todo gasto que provoquen los bienes gananciales, o los gastos
relativos al mantenimiento en buen estado de los bienes privativos de los
cnyuges y tambin aquellos gastos necesarios para el desarrollo de la
actividad de los cnyuges. Todo lo que producen estos bienes es ganancial.
1371 y 1364.
Si la perdida es moderada responder la sociedad de gananciales, si es
exagerada la perdida no responder la sociedad de gananciales (por ejemplo,
por culpa de uno de los cnyuges con su adiccin al juego).
Qu es a cargo de los bienes de los cnyuges y que se responde con ellos?
Ser a cargo de cada cnyuge los gastos por la educacin de los hijos solo de
ese cnyuge cuyos hijos no convivan en el domicilio familiar.
1Si se trata de la deuda de un cnyuge que ha obligado la sociedad de
gananciales, tambin ha de responder ese cnyuge y en el momento de dar
liquidacin debe rembolsar a la sociedad de gananciales lo que haya pagado.
Son cargo de cada cnyuge, las obligaciones extracontractuales u ocasionadas
por dolo o culpa grave de uno de los cnyuges. Si el rango de culpabilidad es
inferior, si responde la sociedad de gananciales.
2Lo perdido y no pagado por el cnyuge en aquellos juegos en los que la ley
no concede accin para reclamar, art 1372cc. Si no hay accin para reclamar
estamos ante una obligacin natural.
3Las deudas propias de un cnyuge, tanto las contradas antes del
matrimonio como posteriormente.
Por tanto, los bienes gananciales no responden nunca de estas deudas
contradas por uno solo de los cnyuges si el otro no quiere.
Cuando se promueve una reclamacin contra uno de los cnyuges por deudas
exclusivas de uno de los cnyuges, art 1373, se procede a la notificacin del
embargo tambin al cnyuge no deudor y este tendr la posibilidad de pedir
que se embargue exclusivamente la parte que austenta el cnyuge deudor en
la sociedad de gananciales. Es una clausula extraordinaria de disolucin.
Los bienes privativos de cada cnyuge van a responder de todo lo que sea
cargo de ellos, salvo los gastos de educacin de los hijos de uno solo de los
cnyuges que no convivan en el hogar familiar. Existe una excepcin relativa al
42
lOMoARcPSD
establecimiento de la responsabilidad de bienes privativos de algo que sea a

cargo de los gananciales como es el caso de las deudas contradas en la
ejecucin de la potestad domestica, son deudas de las que se responde
solidariamente entre la sociedad de gananciales y el deudor de forma
privativa.
Con la inexistencia de bienes gananciales, se han de levantar las cargas del
matrimonio con los bienes privativos de uno de los cnyuges, aplicaramos
pues la regla de la proporcionalidad, los cnyuges no van a medias, sino que
van a responder a falta de bienes comunes en proporcin a sus recursos.
Administracin y disposicin de los bienes gananciales:
Esta materia esta regulada en la seccin IV, art 1375 a 1391cc.
En principio corresponde a ambos cnyuges, por excepcin si uno se
encontrara impedido o se niega de forma injustificada entonces podra
acudirse al otro cnyuge a la autoridad judicial para que este supla la
autorizacin que falta. Pero esta posibilidad no la habr en todos los casos.
Artculo 1375.
En defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y disposiciones de los bienes
gananciales corresponde conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de lo que
se determina en los artculos siguientes.
Artculo 1376.
Cuando en la realizacin de actos de administracin fuere necesario el
consentimiento de ambos cnyuges y uno se hallare impedido para prestarlo,
o se negare injustificadamente a ello, podr el Juez suplirlo si encontrare
fundada la peticin.
Artculo 1377.
Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se
requerir el consentimiento de ambos cnyuges.
Si uno lo negare o estuviere impedido para prestarlo, podr el Juez, previa
informacin sumaria, autorizar uno o varios actos dispositivos cuando lo
considere de inters para la familia. Excepcionalmente acordar las
limitaciones o cautelas que estime convenientes.
Artculo 1378.
Sern nulos los actos a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de
ambos cnyuges. Sin embargo, podr cada uno de ellos realizar con los bienes
gananciales liberalidades de uso.
En que casos es posible la actuacin de un cnyuge solo: segn el art 1362.3
cada cnyuge como administrador de su propio patrimonio privativo puede
administrarlo y disponer por si solo de los frutos y los bienes gananciales
obtenidos.
43
lOMoARcPSD
Defensa de los bienes gananciales:

Art1385.2cc: desde el punto activo o pasivo, se puede atribuir la facultad de
administrar las obligaciones gananciales cada uno de los cnyuges, habr que
estar a una distribucin de la autoridad judicial.
Art 1387cc: La administracin y disposicin de los bienes de la sociedad de
gananciales se transferir por ministerio de la ley al cnyuge que sea tutor o
representante legal de su consorte.
Art 1388: Los Tribunales podrn conferir la administracin a uno solo de los
cnyuges cuando el otro se encontrare en imposibilidad de prestar
consentimiento o hubiere abandonado la familia o existiere separacin de
hecho.
En estos supuestos el cnyuge tendr plenas facultades para actuar salvo que
el juez disponga unas limitaciones o cautelas, art 1386cc: Para realizar gastos
urgentes de carcter necesario, aun cuando sean extraordinarios, bastar el
consentimiento de uno solo de los cnyuges.
La ley prev en los dos artculos ss casos en los que actos de administracin
son llevados a cabo por uno solo de los cnyuges es decir ha traido solo un
beneficio a ese cnyuge y por tanto con un paralelo dao a la sociedad de
gananciales: art 1390 y 1391.
*Artculo 1390.
Si como consecuencia de un acto de administracin o de disposicin llevado a
cabo por uno solo de los cnyuges hubiere ste obtenido un beneficio o lucro
exclusivo para l u ocasionado dolosamente un dao a la sociedad, ser
deudor a la misma por su importe, aunque el otro cnyuge no impugne cuando
proceda la eficacia del acto.
Artculo 1391.
Cuando el cnyuge hubiere realizado un acto en fraude de los derechos de su
consorte ser, en todo caso, de aplicacin lo dispuesto en el artculo anterior y,
adems, si el adquirente hubiere procedido de mala fe, el acto ser rescindible.
El tercero que adquiere ese bien de mala fe, el acto ser rescindible, no se le va
a proteger. Completa esta regulacin el art1383 qu e establece el paralelo
deber de cada cnyuge de informar sobre cualquier acto que afecte a la
sociedad de gananciales, as como los bienes privativos.
Estudia el cc un caso particular de disposicin de todos los bienes gananciales
por diferentes causas. En principio solo se puede disponer de la mitad de los
gananciales que existan al disolver la sociedad.
Art1380: La disposicin testamentaria de un bien ganancial producir todos sus
efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador. En caso contrario se
entender legado el valor que tuviera al tiempo del fallecimiento.
Nacimiento de la sociedad de gananciales, su disolucin y la liquidacin:
No suceden de forma simultanea la disolucin y la liquidacin.
44
lOMoARcPSD
Nace en el momento de celebracin del matrimonio si as se habr pactado en

las capitulaciones matrimoniales, o a falta de este y segn el derecho comn
gallego se presupone la sociedad de gananciales frente a otro sistema.
Si se ha pactado en capitulaciones matrimoniales un rgimen distinto al de
sociedades gananciales, o a falta de este por derecho comn entra en juego
otro sistema, se podr pactar la sociedad de gananciales una vez celebrado el
matrimonio por capitulaciones matrimoniales.
Hay un supuesto en el que solo concurre la voluntad de uno ( en caso de
embargo, art 1373)
Causas de disolucin:
Art1392cc: Artculo 1392.
La sociedad de gananciales concluir de pleno derecho:
1. Cuando se disuelva el matrimonio.
2. Cuando sea declarado nulo.
3. Cuando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges.
4. Cuando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma
prevenida en este Cdigo.
Artculo 1393.
Tambin concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin
de uno de los cnyuges, en alguno de los casos siguientes:
1. Haber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo,
ausente o en quiebra o concurso de acreedores, o condenado por abandono
de familia.
Para que el Juez acuerde la disolucin bastar que el cnyuge que la pidiere
presente la correspondiente resolucin judicial.
2. Venir el otro cnyuge realizando por s solo actos dispositivos o de gestin
patrimonial que entraen fraude, dao o peligro para los derechos del otro en
la sociedad.
3. Llevar separado de hecho ms de un ao por acuerdo mutuo o por
abandono del hogar.
4. Incumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y
rendimientos de sus actividades econmicas.
En cuanto a la disolucin de la sociedad por el embargo de la parte de uno de
los cnyuges por deudas propias, se estar a lo especialmente dispuesto en
este Cdigo.
Artculo 1394. Los efectos de la disolucin prevista en el artculo anterior se
producirn desde la fecha en que se acuerde. De seguirse pleito sobre la
concurrencia de la causa de disolucin, iniciada la tramitacin del mismo, se
practicar el inventario, y el Juez adoptar las medidas necesarias para la
45
lOMoARcPSD
administracin del caudal, requirindose licencia judicial para todos los actos
que excedan de la administracin ordinaria.
Art1395:Cuando la sociedad de gananciales se disuelva por nulidad del
matrimonio y uno de los cnyuges hubiera sido declarado de mala fe, podr el
otro optar por la liquidacin del rgimen matrimonial segn las normas de esta
Seccin o por las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el
contrayente de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias
obtenidas por su consorte. (previsin especial para proteger al cnyuge que ha
contrado matrimonio nulo por buena fe y ha sido engaado por mala fe por el
otro cnyuge)
Art1374: en las separaciones de hecho que duran muchos aos , sigue
existiendo la sociedad de gananciales.
Liquidacin:
Una vez resuelta, puede ser simultanea a la disolucin de la sociedad de
gananciales o no (lo normal es que sea simultaneo). Cuando se disuelve se abre
un proceso de liquidacin que se puede efectuar tiempo despus. Si se da este
caso esos bienes que antes eran gananciales se van a integrar en una nueva
sociedad, la llamada sociedad post-ganancial (comunidad pro indiviso, de tipo
romano y atribucin de cuotas que recaen sobre todos los bienes en conjunto
y no sobre cada uno de los bienes)
Artculo 1396.
Disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin, que comenzar por un
inventario del activo y pasivo de la sociedad.
Artculo 1397.
Habrn de comprenderse en el activo:
1. Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
2. El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por
negocio ilegal o fraudulento si no hubieran sido recuperados.
3. El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran
de cargo slo de un cnyuge y en general las que constituyen crditos de la
sociedad contra ste.
El cdigo civil establece la posibilidad de preferir atribuir determinados bienes
a alguno de los cnyuges en la liquidacin. En estos casos se da esta
preferencia incluso cuando el valor de lo efectuado sea mayor a lo que
corresponde en ese cupo, quedando el cnyuge que goza de esa preferencia
obligado a pagar la diferencia al otro. Es posible que el cnyuge que tiene esa
preferencia lo cambie por un derecho real, bien de uso o de habitacin.
46
lOMoARcPSD
Casos particulares de liquidacin:

1.pago de alimentos durante el periodo de liquidacin:
Artculo 1408.
De la masa comn de bienes se darn alimentos a los cnyuges o, en su caso,
al sobreviviente y a los hijos mientras se haga la liquidacin del caudal
inventariado y hasta que se les entregue su haber; pero se les rebajarn de
ste en la parte que excedan de los que les hubiese correspondido en razn de
frutos y rentas.
Artculo 1409.
Siempre que haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de gananciales
de dos o ms matrimonios contrados por una misma persona para determinar
el capital de cada sociedad se admitir toda clase de pruebas en defecto de
inventarios. En caso de duda se atribuirn los gananciales a las diferentes
sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin y a los
bienes e ingresos de los respectivos cnyuges.(liquidacin conjunta de varias
sociedades gananciales).
Toda la regulacin de la liquidacin de la sociedad de gananciales se cierra con
el art.1440cc, relativa a la particin y liquidacin de la herencia.
Supuestos ante una sociedad de gananciales, en la que no hay bienes
gananciales o no hay bienes gananciales suficientes para el levantamiento de
las cargas del
matrimonio: en este caso hemos de atender a una regla de proporcionalidad,
se han de abonar los gastos con bienes privativos de los cnyuges en
proporcin a los recursos de cada uno. Esto incluye las posibilidades de cada
uno de los conyges de obtener ingresos por el capital que ellos tienen.
Art1438.
Si uno de los cnyuges gasta mas que el otro, tendr un derecho de reembolso
contra el otro cnyuge.
La separacin de bienes:
Es el segundo rgimen regulado por el cc, se pacta sin ms.
Realmente atendiendo a la regulacin de este en el cc , podemos decir que no
necesitamos un tercer rgimen de participacin ni otro distinto, ya nos seria
suficiente.
En este rgimen, la regulacin legal establece que la administracin y
disposicin pertenecen en exclusiva a cada uno de los cnyuges sobre los
bienes de los que el es titular. Con estos bienes y todos los rendimientos que
se obtengan con ellos y con las mismas actividades laborales de los cnyuges
se ha de proceder al levantamiento de las cargas matrimoniales. Cada uno
deber subvenir a ello, con esos recursos que obtiene.
El rgimen de participacin que esta regulado en el cc, viene de estas mismas
fuentes, por tanto el rgimen de participacin no es mas que un rgimen de
separacin de bienes con alguna modificacin.
47
lOMoARcPSD
Pertenencia de los bienes y gobierno de los mismos en el rgimen de

separacin: art 1437cc:
Pueden existir bienes comunes en el rgimen de separacin, pero no hablamos
de bienes gananciales, hablamos de bienes en copropiedad, en cotitularidad,
en comunidad de tipo romano, por cuota.
El cc prev la posibilidad de que no podamos saber con certeza cual es su
rgimen jurdico de la separacin de bienes, art1441. Son mitades privadas de
cada uno de ellos.
Artculo 1441.
Cuando no sea posible acreditar a cul de los cnyuges pertenece algn bien o
derecho, corresponder a ambos por mitad.
Artculo 1442.
Declarado un cnyuge en quiebra o concurso, se presumir, salvo prueba en
contrario, en beneficio de los acreedores, que fueron en su mitad donados por
l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro durante el ao anterior a la
declaracin o en el perodo a que alcance la retroaccin de la quiebra. Esta
presuncin no regir si los cnyuges estn separados judicialmente o de
hecho. (fraudes en situacin de concurso de acreedores)
Art 1440:Las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva
responsabilidad.
En cuanto a las obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica
ordinaria respondern ambos cnyuges en la forma determinada por los
artculos1.319 y 1.438 de este Cdigo.
En que casos se da el rgimen de separacin:
1.supuesto en que los cnyuge as lo pacten en las capitulaciones
matrimoniales.
2. casos en que no se pacten, y solo se excluye el rgimen de gananciales,
entrara en vigor el rgimen de separacin como rgimen subsidiario.
3. cuando se extinga el rgimen econmico matrimonial vigente. 1435.3
Artculo 1435.
Existir entre los cnyuges separacin de bienes:
1. Cuando as lo hubiesen convenido.
2. Cuando los cnyuges hubieren pactado en capitulaciones matrimoniales que
no regir entre ellos la sociedad de gananciales, sin expresar las reglas por que
hayan de regirse sus bienes.
3. Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales o el
rgimen de participacin, salvo que por voluntad de los interesados fuesen
sustituidos por otro rgimen distinto.
4.1393.1: Tambin concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a
peticin de uno de los cnyuges, en alguno de los casos siguientes:
48
lOMoARcPSD
1. Haber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo,

ausente o en quiebra o concurso de acreedores, o condenado por abandono
de familia.
En el supuesto en que se produce la separacin de bienes por corrupcin de
uno de los cnyuges ante el embargo sufrido por bienes gananciales, art 1373
se permite que el cnyuge (inocente, no deudor) pueda pedir de forma
unilateral, el inicio de una nueva sociedad de gananciales, siempre que haga
esta opcin en el plazo de 3 meses.
Contribucin del levantamiento de las cargas del matrimonio en el rgimen de
separacin de bienes:
Hemos de atender a lo previsto por la autoridad judicial o las capitulaciones
matrimoniales, vamos a ver que el reparto a la contribucin se establece en
nuestro cdigo como una contribucin proporcional a los recursos.
1438: Los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las cargas del
matrimonio. A falta de convenio lo harn proporcionalmente a sus respectivos
recursos econmicos. El
trabajo para la casa ser computado como contribucin a las cargas y dar
derecho a obtener una compensacin que el Juez sealar, a falta de acuerdo,
a la extincin del rgimen de separacin.
Potestad domestica ordinaria: quedan obligados los dos cnyuges, ser una
potestad mancomunada. Pero en el ejercicio van a responder preferentemente
los bienes del cnyuge que acta y subsidiariamente los del otro. Y en el
supuesto de que uno de los cnyuges gestione bienes del otro se nos dice en el
art1439: si uno de los cnyuges hubiese administrado o gestionado bienes o
intereses del otro, tendr las mismas obligaciones y responsabilidades que un
mandatario, pero no tendr obligacin de rendir cuentas de los frutos
percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti en
atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio.
Responsabilidad de las deudas contradas en el ejercicio de la potestad

domestica ordinaria. En la potestad domestica ordinaria quedan obligados
ambos cnyuges y fuera de este caso la deuda han de contraerla ambos para
estar obligados, y en principio, la responsabilidad ser mancomunada si cada
uno asume una parte y ser solidaria si ambos asumen de forma expresa que
asumen la totalidad. Pero en el ejercicio de la potestad domestica ordinaria
van a responder preferentemente los bienes del cnyuge que acta y
subsidiariamente los del otro. En el caso de que uno de los cnyuges gestione
bienes del otro, nos dice el art. 1439 Si uno de los cnyuges hubiese
administrado o gestionado bienes o intereses del otro, tendr las mismas
obligaciones y responsabilidades que un mandatario, pero no tendr
obligacin de rendir cuentas de los frutos percibidos y consumidos, salvo
cuando se demuestre que los invirti en atenciones distintas del levantamiento
de las cargas del matrimonio. Se establece la responsabilidad como la
equivalente a la de un mandatario. El art. 1438 El trabajo para la casa ser
49
lOMoARcPSD
computado como contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una

compensacin que el Juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del
rgimen de separacin. Ese trabajo para casa se habr computado tambin
para el levantamiento de las cargas que le corresponde a ese cnyuge, y
llegada la extincin del rgimen de separacin procede estudiar la
conveniencia de esta compensacin. Se trata normalmente de un ama o amo
de casa, que tenia un trabajo de casi 24 horas de repente se encuentra en el
paro, y como no cotiz durante todos los aos que duro el matrimonio, se
queda sin ningn ingreso, y esos aos se tienen que compensar. Hay que
indemnizarla por esa situacin de paro que va a sufrir sin perjuicio del derecho
de alimentos que le pudiera corresponder. Esta compensacin final solamente
va a proceder en aquellos casos en los que se estaba trabajando para casa,
tambin cuando no haya la posibilidad de conseguir un trabajo que
proporcionara a ese cnyuge esos ingresos que trata de compensar esta
indemnizacin final de la separacin de bienes; que es distinta de otras
posibles retribuciones que le pudieran corresponder. En la vida actual, va a ser
muy frecuente que los jueces denieguen esta posibilidad, este es el criterio que
siguen algunos jueces, que un cnyuge que tenga la posibilidad de conseguir
un trabajo, antes de pedir una compensacin al cnyuge saliente debe optar a
la posibilidad de conseguir esos ingresos por su cuenta.
Un tercer requisito que hay que cumplir, que se trate de una cesacin del
matrimonio, de la vida en comn y no solo una cesacin del rgimen
econmico del matrimonio. No podemos hablar de separacin de bienes en
gananciales. Rgimen de participacin en las ganancias. Dice el art. 1411 que
En el rgimen de participacin cada uno de los cnyuges adquiere derecho a
participar en las ganancias obtenidas por su consorte durante el tiempo en que
dicho rgimen haya estado vigente. Estamos ante un rgimen de separacin de
bienes pero con la peculiaridad que al final, el rgimen que menos haya
ganado tiene derecho a participar en las gananciales del otro. Si uno ha ganado
50 y el otro 100 si pactaron participar en las ganancias al 50% uno tiene que
entregarle al otro el 25%. Pero se puede pactar otros porcentajes. Pero el 50%
es el que se aplica por regla general. El cdigo obliga a que el rgimen sea el
mismo para los dos.
50
lOMoARcPSD
TEMA 5
La filiacin es la relacin existente entre generantes y generados, padres e
hijos. Pero desde un punto de vista jurdico, tenemos que diferenciar dos tipos
de filiacin:
-Una que se deber a vnculos de sangre, y
-Otra a una situacin creada jurdicamente, como por ejemplo la adopcin.
El art. 112 dice que la filiacin produce sus efectos desde que tiene lugar. Su
determinacin legal tiene efectos retroactivos siempre que la retroactividad
sea compatible con la naturaleza de aqullos y la ley no dispusiere lo contrario.
Es decir, que la filiacin va a tener efectos retroactivos solo en aquellos
supuestos en los que sea compatible con la naturaleza de los efectos y que la
ley no lo impida.
En principio, lo corriente es que los hijos tengan unos padres determinados
legalmente, y que esa determinacin legal se corresponda con la naturaleza de
las cosas, es decir, que esos hijos tengan una relacin de filiacin con sus
padres biolgicos. No obstante, si los padres que figuran como sujetos de esa
relacin de filiacin de acuerdo con la ley, no son los padres naturales o
biolgicos de ese nio o nia, esa persona no tendr los padres legales que le
corresponder por naturaleza y estaremos en un supuesto en que un nio ha
sido engendrado por un varn distinto del que est desempeando la
paternidad o incluso una madre distinta de la que desempea la maternidad.
La cuestin es si siempre tiene que prevalecer la filiacin biolgica sobre la
determinada legalmente. Esta claro que toda persona desde el momento de su
nacimiento tiene un padre y una madre, y esta es la filiacin de sangre, lo que
no significa que en todos los casos tengamos que hacer prevalecer esa filiacin
de sangre sobre la jurdica. La regla general es que la filiacin se va a mantener
hasta que se demuestre que es errnea y que es otra la verdadera, y junto a
esto se encuentra el supuesto del nio que no tiene una filiacin conocida.
Nadie ocupara el puesto de madre o padre pero no obsta a que en el futuro
pueda demostrarse quien son esas personas. art108C.c.
Estados civil de filiacin:
Estado civil de filiacin por adopcin: esta filiacin crea el mismo estado que si
fuera un hijo de sangre.
Junto a esta situacin tenemos la filiacin del hijo matrimonial que

normalmente conlleva un status familie, es decir, el pertenecer a una familia
Filiacin no matrimonial pero que conlleva un estado parental, simplemente se

es pariente.
Falta de filiacin, es decir, que no exista una filiacin todava determinada. Es

decir, de padres desconocidos. La diferencia terminolgica admisible entre
hijos es matrimoniales y no matrimoniales. No sirven llamarlos de otra forma.
Llamar ilegitimo a un nio es insultarlo. Matrimoniales si los padres de los hijos
estn casados entre si, art. 108.1, y no matrimoniales si los padres no estn
casados. Tambin se considera matrimonial al hijo que han tenido dos
51
lOMoARcPSD
personas, un padre y una madre, que luego se casan, despus de que nazca o
despus de aos. Los hijos matrimoniales de origen son los hijos engendrados
durante el matrimonio y los de padres que se casan durante el embarazo.
Junto a ellos tenemos los hijos matrimonializados, art. 109,118,115,120
El reconocimiento:
Esta posibilidad de reconocimiento conjunto, es bilateral, coincidente.
Art 122CC: Cuando un progenitor hiciere el reconocimiento separadamente,
no podr manifestar en l la identidad del otro a no ser que est ya
determinada legalmente.
Quienes pueden reconocer y ser reconocidos?
Primero solo quienes son generante y generado.
Segundo la ley nos plantea una excepcin que es la del caso de hijo incestuoso
cuando est incapacitado o sea menor en cuyo caso el reconocimiento exige
una especial autorizacin.
Y el tercer requisito entre reconocido y el que reconoce, es el que no puede
existir un estado ya determinado de filiacion que sea incompatible.
Para poder reconocer a alguien, es deseable que se reconozca a una persona
sobre la base de la realidad biolgica, bien es cierto que en la practica esto
puede no ser as, nos pueden engaar, pues el que reconoce no tiene
obligacin de probar esa realidad biolgica. No obstante esto, habr supuestos
en los que ante una posibilidad manifiesta de ser el progenitor, no deba
admitirse este reconocimiento.
El relacin a los hijos incestuosos, el cc regula en el art125: Cuando los
progenitores del menor o incapaz fueren hermanos o consanguneos en lnea
recta, legalmente determinada la filiacin respecto de uno, slo podr quedar
determinada legalmente respecto del otro, previa autorizacin judicial que se
otorgar, con audiencia del Ministerio Fiscal, cuando convenga al menor o
incapaz. (aquel descendiente de dos personas que son hermanos o
cosanguineos en lnea recta)
Por ultimo para poder reconocer al interesado, ese interesado no deber tener
un estado civil de filiacin con el que se pretende llegar con ese
reconocimiento, art113.2: Artculo 113.
La filiacin se acredita por la inscripcin en el Registro Civil, por el documento
o sentencia que la determina legalmente, por la presuncin de paternidad
matrimonial y,
a falta de los medios anteriores, por la posesin de estado. Para la admisin de
pruebas distintas a la inscripcin se estar a lo dispuesto en la Ley de Registro
Civil.
No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada
otra contradictoria. (es decir no se pueden tener dos padres)
52
lOMoARcPSD
Requisitos del reconocedor:

1.que sea una persona capaz, independientemente de cual sea su estado civil
matrimonial. El reconocimiento otorgado por los incapaces o por quienes no
puedan contraer matrimonio por razn de edad necesitar para su validez
aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
2. deber ser una persona viva. Se podr tener en cuenta al nasciturus,
concevido pero no nacido.
Art120cc: La filiacin no matrimonial quedar determinada legalmente:
1. Por el reconocimiento ante el encargado del Registro Civil, en testamento o en
otro documento pblico.
2. Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del
Registro Civil.
3. Por sentencia firme.
4. Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la
inscripcin de nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo
dispuesto en la Ley de Registro Civil.
Reconocimiento del menor o incapaz: art124: la eficacia del reconocimiento
del menor o incapaz requerir el consentimiento expreso de su representante
legal o la aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal y del
progenitor legalmente conocido.
No ser necesario el consentimiento o la aprobacin si el reconocimiento se
hubiere efectuado en testamento o dentro del plazo establecido para practicar
la inscripcin del nacimiento. La inscripcin de paternidad as practicada podr
suspenderse a simple peticin de la madre durante el ao siguiente al
nacimiento. Si el padre solicitara la confirmacin de la inscripcin, ser
necesaria la aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
Art126cc: El reconocimiento del ya fallecido slo surtir efecto si lo
consintieren sus descendientes por s o por sus representantes legales.
El reconocimiento no se puede imponer. Una vez hecho es irrevocable, pero si
podra darse el caso de que nos encontremos con un reconocimiento
susceptible de impugnacin. Los efectos del reconocimiento segn el art112
son retroactivos, se van a volver al momento del nacimiento del hijo, salvo en
cuestiones con clara incompatibilidad, o cuando la ley disponga otra cosa
diferente.
El reconocimiento es la forma mas habitual de determinacin de la filiacin,
pero existen otras formas, de determinar la filiacin no matrimonial.
Acciones de filiacin:(art.120)
Antiguamente haba una rigidez para estas cuestiones, prcticamente no haba
la posibilidad de atacar una filiacin ya determinada, el marido era el padre. En
la actualidad esto no es as, la presuncin de paternidad establecida
anteriormente. Tanto la filiacin matrimonial, como no matrimonial, tiene un
rgimen legal mediante el cual puede ser impugnadas o reclamadas en su caso.
53
lOMoARcPSD
Junto a esto, la posibilidad de investigar la paternidad, la maternidad con todo

tipo de pruebas, incluidas las biolgicas.
El hijo incestuoso, imposibilidad de determinar esta verdad biolgica.
Reglas comunes de las acciones de filiacin:
De forma general se va admitir cualquier tipo de prueba para intentar probar
la filiacin, art 667.2 lec, prrafo 1 y 2.
Segunda regla general, cuando se lleva a cabo una reclamacin de filiacin,
interpuesta por un hijo o uno de los progenitores, al mismo tiempo se va
autorizar la impugnacin de la filiacin contradictoria con lo que se reclama.
Si interponemos una accin de reclamacin de la filiacin siempre podemos
impugnar la filiacin contradictoria que conste en el registro.
Tercera regla, una vez que recae la sentencia firme, esta es inatacable, en el
sentido de que ya no cabe una reclamacin.
Cuarta regla general, entablada la accin de reclamacin de impugnacin,
siempre va a haber la posibilidad de que en caso de fallecimiento del actor, los
herederos puedan continuar con el ejercicio de la misma.
Quinta regla, se considera que estas acciones corresponden a quien se
atribuye legitimacin activa por la ley, y en el caso de que esta persona fallezca
sin haber ejercitado la accin, de forma general no pasa a sus herederos, sino
lo quiso hacer en vida o no tuvo la fortaleza de llevarlo a cabo en vida, una vez
que fallezca esa accin no puede ser llevada a cabo por sus herederos, salvo en
los casos que la ley lo disponga expresamente. Estamos ante una accin
legitimadora especial de la ley.
Sexta regla, el fallecimiento del demandado ( es decir la persona contra la que
se ejercita la accin de filiacin) no obsta para que la accin pueda promoverse
contra sus herederos.
Sptima regla, para ejercitar las acciones en nombre de un menor o incapaz,
no es preciso que se espere a su mayora de edad o ante una nueva situacin
de capacidad, sino que podrn ser llevadas a cabo estas acciones bien por el
representante legal o por el ministerio fiscal.
Siempre que se proceda al ejercicio de una accin de filiacin se podr pedir la
adopcin de medidas de proteccin a los bienes del hijo.
La reclamacin de la filiacin:
El juez podr decretar la existencia de la filiacin, aunque no haya prueba
directa del engendramiento. Teniendo en cuenta hechos relevantes de la
existencia de ese engendramiento.
Posesin de estado: es la situacin publica notoria de una persona como en
este caso hijo de otra persona. Hay un trato entre ellos y la sociedad de su
entorno que considera que la realidad de las cosas, que este nio es hijo de
ese seor, y todo el mundo en el pueblo los consideran padre e hijo.
54
lOMoARcPSD
La ley va diferenciar en supuestos de posesin de estado, de aquellos en que

no hay posesin de estado, es decir no hay una situacin socialmente
reconocida y por ello los mecanismos jurdicos sern mas lentos y mas cautos
en llegar a esa conclusin final. Art 131cc Cualquier persona con inters
legtimo tiene accin para que se declare la filiacin manifestada por la
constante posesin de estado.
Se excepta el supuesto en que la filiacin que se reclame contradiga otra
legalmente determinada.
Persona con inters legitimo, adems de padre madre e hijo, podra
extenderse al concepto de hermano y dems.
Art 132cc A falta de la correspondiente posesin de estado, la accin de
reclamacin de la filiacin matrimonial, que es imprescriptible, corresponde al
padre, a la madre o al hijo.
Si el hijo falleciere antes de transcurrir cuatro aos desde que alcanzase plena
capacidad, o durante el ao siguiente al descubrimiento de las pruebas en que
se haya de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por el
tiempo que faltare para completar dichos plazos.
Nos podemos plantear dos situaciones, la filiacin de lugar a la llamada
filiacin matrimonial, o el supuesto contrario que no de lugar a filiacin
matrimonial. El art. Legitima al padre a la madre y al hijo pero esta legitimacin
se ve moderada por lo que se establece en el prrafo segundo.
Esto parece que se va aplicar tanto a la accin de reclamacin de la filiacin
matrimonial y extramatrimonial.
La impugnacin:
La filiacin es inamovible, casi intocable. Ahora todas las filiaciones son
susceptibles de ser impugnadas, la del padre y de la madre, tanto si son
matrimoniales o no.
As como para reclamar la filiacin estaba admitido cierto margen de duda,
podamos utilizar todas las pruebas, pero incluso de poda determinar la
filiacin sin pruebas biolgicas. En la impugnacin se nos requiere la certeza,
no basta con que esa filiacin no sea segura o dudosa. La prueba de que la
filiacin no sea verdad, ha de
ser directa y material. Hoy en dia con las pruebas de ADN no hay problema, sin
mrgenes de error.
Impugnacin de la filiacin matrimonial: esta impugnacin corresponde al
marido y al hijo y en principio carece de ella la mujer, es decir la madre. No
obstante el tema se esta discutiendo y se argumenta por la mejor doctrina que
esa madre va a ejercitar la accin en nombre del hijo, si le interesa. La
impugnacin por el marido esta sometida a un plazo de un ao contado desde
la incripcion de la filiacin en el registro civil. Es un plazo excesivamente corto.
De alguna forma se modera este plazo, el plazo no correra si el marido ignore
el nacimiento. Y el ao se contara desde que lo conozca. Art 136cc: El marido
podr ejercitar la accin de impugnacin de la paternidad en el plazo de un
55
lOMoARcPSD
ao contado desde la inscripcin de la filiacin en el Registro Civil. Sin

embargo, el plazo no correr mientras el marido ignore el nacimiento.
Si el marido falleciere antes de transcurrir el plazo sealado en prrafo
anterior, la accin corresponde a cada heredero por el tiempo que faltare para
completar dicho plazo.
Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el ao se contar desde que lo
conozca el heredero.
Impugnacin por la mujer: no se regula de forma expresa por el cc, tiene la
potestad del ejercicio de la accin en nombre del hijo. Art 137.2 El ejercicio de
la accin, en inters del hijo que sea menor o incapacitado, corresponde,
asimismo, durante el ao siguiente a la inscripcin de la filiacin, a la madre
que ostente la patria potestad o al Ministerio Fiscal.
Impugnacin de paternidad por el hijo:hemos de diferenciar si este hijo goza
de posesin de estado o no. Art 137.1 La paternidad podr ser impugnada por
el hijo durante el ao siguiente a la inscripcin de la filiacin. Si fuere menor o
incapaz, el plazo contar desde que alcance la mayora de edad o la plena
capacidad legal. (con potestad de estado)
Art137.3 (sin potestad de estado) si falta en las relaciones familiares la
posesin de estado de filiacin matrimonial, la demanda podr ser interpuesta
en cualquier tiempo por el hijo o sus herederos.
Impugnacin de la maternidad de la mujer: art 139: La mujer podr ejercitar la
accin de impugnacin de su maternidad justificando la suposicin del parto o
no ser cierta la identidad del hijo. Esta accin no va ser transmisible a los
herederos.
Impugnacin de la filiacin no matrimonial: art 140
Podr ser impugnada por aquellos a quien perjudique, y podr ser llevada en
cualquier momento sin lmite de tiempo. Se da cuando falta la posesin de
estado, se trata de adecuar la realidad del registro a la realidad biolgica,
facilitando la impugnacin al limite de tiempo.
Cuando falte en las relaciones familiares la posesin de estado, la filiacin
paterna o materna no matrimonial podr ser impugnada por aquellos a
quienes perjudique.
Cuando exista posesin de estado, la accin de impugnacin corresponder a
quien aparece como hijo o progenitor y a quienes por la filiacin puedan
resultar afectados en su calidad de herederos forzosos. La accin caducar
pasados cuatro aos desde que el hijo, una vez inscrita la filiacin, goce de la
posesin de estado correspondiente.
Los hijos tendrn en todo caso accin durante un ao despus de haber
llegado a la plena capacidad.
*Se restringe la posibilidad de impugnacin al hijo, padre o madre y personas
que pudieran resultar como herederos forzosos, y se abre la posibilidad que
impugnen la posesin de estado los otros hijos del padre o madre cuya
maternidad o paternidad se trate de impugnar. Art140.2
56
lOMoARcPSD
Impugnacin del reconocimiento: cuando la filiacin se ha determinado por el

reconocimiento puede ocurrir que ocurra un vicio que lo invalide, art138. Los
reconocimientos que determinen conforme a la Ley una filiacin matrimonial
podrn ser impugnados por vicio de consentimiento conforme a lo dispuesto
en elartculo 141. La impugnacin de la paternidad por otras causas se atendr
a las normas contenidas en esta seccin.
Artculo 141.
La accin de impugnacin del reconocimiento realizado mediante error,
violencia o intimidacin corresponde a quien lo hubiere otorgado. La accin
caducar al ao del reconocimiento o desde que ces el vicio de
consentimiento, y podr ser ejercitada o continuada por los herederos de
aqul, si hubiere fallecido antes de transcurrir el ao.
Con respecto de esto se han pronunciado los tribunales facilitando la
posibilidad de impugnacin del reconocimiento, incidiendo que el plazo debe
comenzar su computo a partir del cese del error. Los casos en que se alude al
error se entiende que cesa cuando tiene la prueba definitiva de no paternidad
biolgica.
Esta impugnacin de reconocimiento, no hay que acreditar quien sea el padre,
sino la concurrencia del vicio en el reconocimiento, sin entrar en la verdad o no
de la filiacin.
Prueba de la filiacin: art 113.2 no ser eficaz la determinacin de la filiacin
en tanto resulte acreditada otra que la contradiga.
El art.112.1 nos dice que la filiacin produce sus efectos de forma retroactiva,
ex nunc.
Efectos de la filiacin:
1art109: La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la
ley.
Si la filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer
apellido, antes de la inscripcin registral. Si no se ejercita esta opcin, regir lo
dispuesto en la ley.
El orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir en las
inscripciones de nacimiento posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.
El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los
apellidos.
En la actualidad se llega a la conclusin de que deben ponerse de acuerdo el
padre y la madre de que apellido debe establecerse de primero para los hijos,
y este mismo orden se debe establecer para los siguientes hijos. Se sigue
respectando el poder de los hijos de que pudieran una vez alcanzada la
mayora de edad, cambiar el orden de sus hijos.
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lOMoARcPSD
2 art110: El padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad, estn

obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos.
3:art111: Quedar excluido de la patria potestad y dems funciones tuitivas y
no ostentar derechos por ministerio de la Ley respecto del hijo o de sus
descendientes, o en sus herencias, el progenitor:
1. Cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la
generacin, segn sentencia penal firme.
2. Cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin.
En ambos supuestos, el hijo no ostentar el apellido del progenitor en cuestin
ms que si lo solicita l mismo o su representante legal.
Dejarn de producir efecto estas restricciones por determinacin del
representante legal del hijo aprobada judicialmente, o por voluntad del propio
hijo una vez alcanzada la plena capacidad.
Quedarn siempre a salvo las obligaciones de velar por los hijos y prestarles
alimentos.
Prueba de filiacin:
Art113 y 114.
Artculo 113: La filiacin se acredita por la inscripcin en el Registro Civil, por el
documento o sentencia que la determina legalmente, por la presuncin de
paternidad matrimonial y, a falta de los medios anteriores, por la posesin de
estado. Para la admisin de pruebas distintas a la inscripcin se estar a lo
dispuesto en la Ley de Registro Civil.
No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada
otra contradictoria.
Artculo 114: Los asientos de filiacin podrn ser rectificados conforme a la Ley
de Registro Civil, sin perjuicio de lo especialmente dispuesto en el presente
ttulo sobre acciones de impugnacin.
Podrn tambin rectificarse en cualquier momento los asientos que resulten
contradictorios con los hechos que una sentencia penal declare probados.
Hay que aludir a la existencia de una ley, ley de tcnicas de reproduccin
humana asistida, se regula en el art142. En el cc no puede regular ningn dato
de que se han utilizado esas tcnicas para la creacin de la criatura.
El hijo as concebido ser matrimonial si lo tiene una mujer que est casada,
siempre que no este separada y si el marido de esta seora haya prestado su
consentimiento. Hay unas previsiones en esta ley para el caso del marido
fallecido, si el nacimiento de produce 12 meses posteriores al fallecimiento del
marido. Si la mujer fue fecundada sin el consentimiento del marido entonces
solo podremos fijar la filiacin materna, que adems ser no matrimonial.
Si la mujer fecundada es soltera obviamente no va ser matrimonial, y el hijo
carecer de padre jurdico y no tendr accin contra nadie, no podr ir
reclamarle la filiacin paterna al donante.
58
lOMoARcPSD
TEMA 6
1. LA SUCESIN MORTIR CAUSA
Suceder a alguien consiste en venir a ser titular de los bienes y derechos de esa
persona despus de l, as decimos, que si se mira al derecho el derecho se
transmite y si se mira desde el punto de vista de las personas decimos que una
persona sucede en ese derecho a otra.
Esta sucesin no nos habla solo de la existencia en fallecimiento, esta palabra
la utilizacin en el mbito jurdico tanto si hablamos de transmisin de bienes,
derechos u obligaciones inter vivos como en los supuestos en los que nos
encontramos con transmisiones mortis causa.
As cuando hablamos de la personas cuyos bienes y derechos van a ser objeto
de la sucesin mortis causa hablaremos del difunto y tambin, con mucha
frecuencia le llamamos a esta persona causante, porque es la causa de la
sucesin y tambin le llamamos de cuius. La herencia ira a un sucesor y nos
encontraremos con distintas denominaciones para esta persona como
heredero o legatario, pero estas expresiones si bien en el lenguaje vulgar casi
se utilizan como sinnimos en el lenguaje jurdico son denominaciones que nos
hablan de una realidad distinta.
Adems cabe sealar que la herencia no es solo un conjunto de bienes o
derechos sino que se incluye tambin las obligaciones. No solo se transmite el
activo, sino tambin el pasivo. As el causante puede eventualmente disponer
mortis causa del activo, pero en lo que respecta al pasivo es la Ley la que
impone que el mismo se va a transmitir a aquel que adquiere el activo
Cuando hablamos de herencia debemos diferenciar entre: herencia testada e
intestada. Es decir, si hay o no testamento, si contamos con una expresin de
ultima voluntad con documento hbil a tal efecto o sino contamos con el
mismo.
Nos vamos encontrando, con una terminologa muy especifica y as unos de los
primeros trminos es la delacin de la herencia. La delacin de la herencia
significa el ofrecimiento de la herencia. Una vez ofrecida esas personas van a
poder aceptarla o no hacerlo.
Junto a la herencia que hemos llamado testamentaria, la herencia ab intestato
se habla tambin de la legitimara o forzosa. Esta especialidad consiste en que
para determinadas personas que ha de reservar como mnimo unos
59
lOMoARcPSD
porcentajes de la herencia, estas personas son los legitimarios que vienen

establecidas en la norma atendiendo a las relaciones de estrecho parentesco
que existe con el de cuius y segn Albadalejo esta especialidad supone
nicamente un lmite a la liberta de disposicin por testamento. Es decir, hay
determinadas personas que tienen que heredar siempre como mnimo unos
porcentajes de la herencia, tienen que ofrecerse, tiene que producirse la
delacin en esas personas en un mnimo legalmente establecido. Esto se
produce automticamente si estamos en una situacin ab intestato, y en caso
de estar ante una situacin testamentaria basta que se cumplimenten esos
limites en el testamento, para que no tengan que entrar en juego la regulacin
de las legitimas del CC.
REGULACIN GALLEGA
En materia de sucesiones hay incidencia de la regulacin gallega, de forma ms
frecuente que en otras materias.
En Galicia el que ms se usa es el testamento mancomunado. El CC establece
unas legtimas diferentes de las normas gallegas, y como esto otras muchas
cuestiones.
Hay una serie de clases de sucesiones:
a. Testada: se cuenta con un testamento en el que se contiene la ltima voluntad
de la persona
b. Intestada: cuando no se cuenta con ese documento
c. Herederos forzosos: Se establece que como mnimo hereden determinadas
personas (herederos forzosos) a los que hay que dejarles una cantidad
determinada, si no se hace as, el testamento queda nulo en esa cantidad.
d. Nos encontramos una cuarta frmula de forma de sucesin, esta es la sucesin
contractual: art 1271 CC
Artculo 1271: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras.
Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que
aqullos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal y otras
disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto en el artculo 1056.
Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean
contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
De esto se deduce que no se puede hacer un contrato de la herencia futura,
pero en Galicia se admite la sucesin contractual.
60
lOMoARcPSD
LA HERENCIA:
Herencia es el patrimonio del difunto, dentro de ella tenemos que distinguir el
patrimonio (objeto de la herencia) y otros objetos extrapatrimoniales que o
bien, son transmisibles, o simplemente los adquiere otra persona por el simple
hecho de la muerte de quien los ostentaba.
Dentro del patrimonio distinguimos:
1. Activos
2. Pasivos: las deudas de ese patrimonio.
Al patrimonio entero del difunto le podemos llamar herencia, pero tambin
podemos llamar herencia al patrimonio del difunto menos los legados que haya
hecho en testamento, le podemos llamar caudal reliquio.
Si nos acercamos al estudio concreto de la herencia, da a entender que el
patrimonio hereditario est compuesto por activo y pasivo, nos encontramos
con otro trmino el saldo remisario que lo utilizamos para identificar el
resultado del activo menos pasivo.
ACTIVO-PASIVO= SALDO REMISARIO.
Dentro del patrimonio existen derechos y deudas, y dentro de la parte activa
nos podemos encontrar con:
1. Derechos personalsimos del difunto, lo que significa que no son transmisibles,
se extinguen con su fallecimiento.
2. Derechos patrimoniales, como el derecho moral de autor (ley de propiedad
intelectual) y las acciones de filiacin.
En principio no se sucede en los derechos y obligaciones de la personalidad ni
el los familiares ni en los de carcter futuro.
En lo que respecta a las deudas, no se van a extinguir por el fallecimiento, sino
que se van a transmitir a los herederos. As como se transmite el activo se
transmite el paso, como es lgico ya que ese activo deba responder por esas
deudas.
Podr disponerse por el testador de esos poderes no patrimoniales que
incluamos en la herencia (derecho moral de autor y acciones de filiacin), con
respecto a estas ltimas es la ley ex novo quien prev que las pueda ejercitar.
Con respecto al derecho moral de autor en la ley de propiedad intelectual se
establece que el testado convenga su ejercicio a la persona que estime
conveniente.
61
lOMoARcPSD
Hay otros derechos del decuius que quedan vacantes, y no se puede decir
que pertenezcan a la herencia, y se sucede en ellos porque el titular dej la
vacante, como los ttulos nobiliarios o los derechos arrendaticios.
Otros derechos nacen a favor de determinadas personas, aparecen ex novo, en
el momento en que fallece otra persona, como los derechos de viudedad u
orfandad, derecho a la indemnizacin de un seguro de vida, o los derechos
derivados de un dao moral o material, por ejemplo el caso de una
indemnizacin por muerte en un accidente de trfico o en la actividad laboral,
la que le corresponde a la persona que conviva con el fallecido.
Al fallecido no se le paga el dao, sino que se indemniza el dao sufrido por las
personas de su entorno cuando ha fallecido a causa de un accidente y se
encuentra un culpable de ello.
Se concede por sufrir un dao, no por ser heredero.
EL DERECHO HEREDITARIO:
Podemos entenderlo como conjunto de normas que regula la materia de
sucesiones, pero lo vamos a considerar como derecho subjetivo a heredar.
Ese derecho slo comienza a existir en el momento del fallecimiento del
causante. A partir de ah se llama a la herencia a una persona, que la puede
aceptar o repudiar. As hablamos del derecho a que sea ofrecida la herencia al
efecto de comprobar si se quiere aceptar o repudiar.
Una vez que se acepta, en su caso, desaparece el derecho hereditario, porque a
partir de esa aceptacin ya se es heredero.
No obstante, cuando nos encontramos con una pluralidad de herederos,
entonces mientras la herencia permanece indivisa hablamos de derecho
hereditario. Esta acepcin es la ms comn.
Por lo que hay dos acepciones:
1.
Derecho de la persona a ser llamada a herencia cuando fallece el
causante
2.
El derecho a una parte de la herencia cuando existen varios
herederos.
Con frecuencia se produce un negocio jurdico con el derecho hereditario, en el
caso de que uno de los herederos decide enajenar su parte, en ese caso el
comprador est comprando el derecho hereditario. ( ejemplo: 4 hermanos, la
herencia se divide en 4 partes, uno de ellos vende su derecho hereditario, lo
que implica que el comprador se pone en su posicin junto con sus hermanos,
y es el comprador quien promueve la distribucin, y es al comprador a quien le
62
lOMoARcPSD
corresponde la parte que le ha tocado).
Diferentes tipos de sucesores:

Se dice que tenemos un sucesor universal (heredero) y un sucesor a ttulo
particular (legatario).
1. El heredero sera el que sucede en todos los bienes y derechos.
2. legatario sucede a ttulo particular en algn bien concreto de la herencia.
Art 360 CC: El propietario del suelo que hiciere en l, por s o por otro,
plantaciones, construcciones u obras con materiales ajenos, debe abonar su
valor; y, si hubiere obrado de mala fe, estar adems obligado al resarcimiento
de daos y perjuicios. El dueo de los materiales tendr derecho a retirarlos
slo en el caso de que pueda hacerlo sin menoscabo de la obra construida, o sin
que por ello perezcan las plantaciones, construcciones u obras ejecutadas.
Si existen varios herederos = coherederos y varios legatarios = colegatarios ( se
dejan distintos bienes a varias personas).
El legatario se beneficia por la entrega de un bien, pero como no es heredero
no tiene que responder del pasivo, sin embargo el heredero recibe activo y
pasivo, lo cual va a tener una serie de inconvenientes.
Artculo 668: El testador puede disponer de sus bienes a ttulo de herencia o
de legado.
En la duda, aunque el testador no haya usado materialmente la palabra
heredero, si su voluntad est clara acerca de este concepto, valdr la
disposicin como hecha a ttulo universal o de herencia.
Artculo 675: Toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido
literal de sus palabras, a no ser que aparezca claramente que fue otra la
voluntad del testador. En caso de duda se observar lo que aparezca ms
conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento.
El testador no puede prohibir que se impugne el testamento en los casos en que
haya nulidad declarada por la Ley.
Artculo 768: El heredero instituido en una cosa cierta y determinada ser
considerado como legatario.
Por lo cual:
1. Hay que ver si hay voluntad de instituirlo a titulo universal o particular.
2. Llamamos heredero al que posee el titulo universal
3. Va a prevalecer la voluntad sobre las palabras expresadas.
4. A respecto de la aplicacin de estos artculos, aunque no se le haya
nombrado heredero a una persona, si del testamento se deduce que esta era la
voluntad del testador, lo consideraremos heredero, es decir instituido de forma
universal.
63
lOMoARcPSD
5. Cuando una persona ha sido instituido en cosa cierta y particular hemos de

estimar que se trata de un legatario.
Nos vamos a encontrar con dos figuras:
1. Legado de parte alcuota. (se le hereda un porcentaje de la herencia, no
una cosa cierta).
2. institucin de heredero en cosa cierta. ( se le instituye heredero en una
cosa concreta y determinada).
Legado de parte alcuota: segn el criterio general quien sucede

en la totalidad de la herencia es heredero universal y quien sucede en un
porcentaje de la herencia es tambin heredero, sera una situacin de
coherederos.
Albaradejo considera que no debe admitirse el legado de una parte alcuota,
estamos realmente ante un heredero, y en consecuencia si trata de una parte
alcuota del patrimonio que incluye activo y pasivo.
Si admitiramos la posibilidad e un legado de parte alcuota tendramos que
conceder solamente una parte de saldo ACTIVO, y no de la totalidad.
Albaradejo concluye con que en estos casos no hay una sucesin universal, sino
particular, aunque lo que se ha legado es algo que todava no est
determinado. Este es el verdadero legado de parte alcuota segn Albaradejo.
Si la voluntad que deducimos del testador es dejar una parte alcuota el
tratamiento que debemos de dar es el de heredero y no el de legatario.
Institucin del heredero en cosa cierta: si seala que deja una

cosa cierta a cierta persona estamos ante un legatario. Cabr la posibilidad de
que el instituido en cosa cierta sea instituido como heredero, hay 2
posibilidades:
a) que la ley independientemente de como se le calific le llame al todo (lo
considere heredero)
b) que interprete que el causante quiere al sucesor como partcipe en la
totalidad de su sucesin aunque con la peculiaridad de que la parte que a el
corresponda quiere que se le satisfaga con ese bien concreto. Esta es la nica
posibilidad de encontrarnos en la posicin de heredero de cosa cierta. A causa
de 768 se va a presumir que es heredero particular.
Cabe la posibilidad de que no exista el heredero?

A este respecto cabe destacar que nuestro OJ, si no hay otra persona que
acepte la herencia, llama a heredar al Estado.
64
lOMoARcPSD
Podramos encontrarnos con un supuesto en que la herencia se agote en

legados, por ejemplo, sin nombrar heredero?
Albadalejo no ve inconveniente a que no haya heredero si consta que el
difunto no quiso que hubiera un heredero y as ocurre cuando distribuye toda
su herencia en legados y tambin nos podemos encontrar con la situacin
extraa de una persona que carece absolutamente de bienes susceptibles de
ser heredados.
Nuestro Derecho como vemos entonces de forma general estima que siempre
debe haber un heredero sindolo el Estado de forma subsidiaria si no se
presentase otro.
Podemos imaginarnos el supuesto que no solo no tiene elementos
patrimoniales heredables, sino que solo tiene deudas y en estos casos tambin
cabe la bsqueda de un heredero
Quizs en nuestro CC encontremos dos supuestos en los que estaramos sin
presencia de heredero. Serian dos casos excepcionales casi extremos en los
que el gestador instituye que al herencia quede a favor del alma o de los
pobres (art 347)
Tambin el art 749 in fine nos habla "del testador que haya dispuesto de sus
bienes en favor de los pobres de una parroquia o pueblo determinado"
Con respecto del supuesto de la totalidad de la herencia en legados hay que
decir que no por haberse distribuido la totalidad de la herencia en legados
estamos ante un supuesto de falta de heredero con las consecuencias que ello
conllevara. Sobre esto el art 841 nos dice que: "El testador, o el contadorpartidor expresamente autorizado por aqul, podr adjudicar todos los bienes
hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o descendientes, ordenando
que se pague en metlico la porcin hereditaria de los dems legitimarios.
Tambin corresponder la facultad de pago en metlico en el mismo supuesto
del prrafo anterior al contador-partidor dativo a que se refiere el artculo
1.057 del Cdigo Civil."
En este caso excepcional se prev que esos bienes sigan respondiendo de las
deudas, del pasivo de la herencia.
Por tanto son figuras distintas el heredero y legatario y por ello nos
encontramos con una regulacin diferente para cada caso. Hay una serie de
preceptos que perfilan el estatuto jurdico tanto del heredero como del
legatario que lo podramos ir concretando de la siguiente forma: El heredero
pasa a ocupar el puesto que tena el causante y recibe cada uno de los bienes
que componen la herencia, pero como un todo. Sin embargo, el legatario
65
lOMoARcPSD
recibe de forma aislada lo que a el ha sido legado de forma que ese bienes o
esos bienes concretos se apartan del caudal relicto.
Ms caractersticas que diferencian estas figuras son:
a.
El heredero hay de aceptar la herencia para adquirirla, el legado sin embargo

produce esta adquisicin de forma automtica, pierde el derecho a repudiarla,
simplemente puede rechazar lo que ya le ha sido dado. En este sentido
entendemos la posicin del legatario mas beneficiosa que la del heredero
puesto que esos bienes le pertenecen de forma automtica mientras que el
heredero aun tiene que hacer una tramitacin.
b. En relacin con la anterior, nos encontramos con que el heredero va a tener la

posicin civilsima y puede apoderarse por su propia autoridad de la cosa
legada, cuya posesin corresponde que le sea entregada por el heredero.
Incluso puede hacer valer esa posesin utilizando el interdicto de adquirir, sin
embargo, el legatario, no tiene esta ventaja, el no puede apoderarse por su
propia autoridad de la cosa que le ha sido legada y tiene que pedir que el sea
entregada por el heredero. Existe una figura en nuestro Derecho que es el
albacea que son los encargados de velar por la ejecucin de la voluntad de
causante son los herederos no los legatarios, est nombrado por el testador.
c. El legatario puede renunciar lo que le haya sido legado, en este supuesto lo
que se haya legado se reestablece a la totalidad de la herencia, siendo
repartido entre los herederos que encontremos.
d. El derecho a la herencia, el derecho que nace en el momento en que una
persona es llamado a la herencia, pasa a ser un derecho del heredero, de tal
forma que si esa persona fallece sin haber aceptado o repudiado la herencia,
ese mismo derecho pasa a sus herederos que podrn aceptar o repudiar la
herencia del primer causante.
e. Con respecto de los derechos no patrimoniales lo normal es que no sobrevivan
al difunto, pero si en virtud de las disposiciones legales se mantienen vivos nos
encontramos con que lo normal ser que pasen a los herederos y no a los
legatarios.
f.
Tambin la diferencia en estas figuras tiene especial importancia a la hora de

valorarse si lo dejado en testamento a una persona como legado puede
considerarse que es una mejora de las establecidas en el CC
g. Por ultimo, decir que, con respecto de las deudas, las mismas van a ser a cargo,
vana ser responsabilidad del heredero y no de los destinatarios, solo si esta
clara la voluntad del testador, haciendo responder de la misma a ese bien
legado, tendr esa responsabilidad el legatario. As pues el legatario tiene un
66
lOMoARcPSD
lmite en su responsabilidad y este es lo que percibe. El heredero en principio

responde de la totalidad de las deudas de la herencia, ser en principio porque
hay una figura que permite limitar esa responsabilidad a la cuanta de la
herencia, esa figura es la aceptacin a beneficio de inventario.
2. APERTURA DE LA SUCESIN Y 3. DELACIN

Nos encontramos, hasta llegar a la herencia, con varias fases distintas. La
primera de ella es la apertura de la sucesin.
Art 196: Firme la declaracin de fallecimiento del ausente, se abrir la
sucesin en los bienes del mismo, procedindose a su adjudicacin por los
trmites de los juicios de testamentara o abintestato, segn los casos, o
extrajudicialmente.
Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta cinco aos despus de
la declaracin del fallecimiento.
Hasta que transcurra este mismo plazo no sern entregados los legados, si los
hubiese, ni tendrn derecho a exigirlos los legatarios, salvo las mandas
piadosas en sufragio del alma del testador o los legados en favor de
Instituciones de beneficencia.
Ser obligacin ineludible de los sucesores, aunque por tratarse de uno solo no
fuese necesaria particin, la de formar notarialmente un inventario detallado
de los bienes muebles y una descripcin de los inmuebles.
Art 667: El acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de
todos sus bienes o de parte de ellos, se llama testamento
Respecto al momento y lugar en que se produce el deceso van a tener una
trascendencia especial a efectos sucesorios. Tambin es importante conocer
cual es el ultimo domicilio del difunto. Veremos que en derecho de sucesiones
se protege la intimidad y por tanto respecto a estos datos veremos cual es la
legislacin aplicable a la herencia del difunto, tanto los distintos derechos
civiles autonmicos como los extranjeros. No se aplica directamente el
derecho comn.
La apertura de la sucesin puede provocar, desde el primer momento, la
adopcin de medidas para preservar esa herencia. No podemos dejar un
patrimonio desasistido porque podemos provocar prdidas o un gran
deterioro del mismo.
Abierta la herencia se produce lo que llamamos la vocacin a la sucesin, el
67
lOMoARcPSD
llamamiento a la sucesin. Se convoca a todos aquellos que eventualmente

pudieran tener derecho a esa herencia para que en su caso la asuman. Desde
el primer momento para que haya herencia ya hay una lista cerrada de
personas que pueden llegar a adquirir, y es, por as decirlo, una lista
escalonada, hay preferencias. Pero ya sabemos que entre ese grupo esta el
sucesor o sucesores.
Desde este momento que se produce la vocacin nace un derecho en el
patrimonio de ese sucesor que es transmisible tambin a sus propios
herederos.
En la generalidad de los casos se produce la apertura de la herencia, hablamos
ya de vocacin de la herencia y tambin en ese momento hablamos de
delacin de la herencia. Quizs ya estemos en disposicin en ese momento de
quien es el sucesor con ms derecho y ese caso ya estamos ante quien ofrecer
la herencia. Tenemos pues un grupo de personas convocadas y de entre ellas
ya podemos identificar quien tiene mejor derecho, bien por designador del
propio testador o bien porque les corresponda as ab intestato y as ya
podemos ofrecerla para que la acepten o la repudien.
Puede ocurrir que en este momento uno de los convocados sea un nasciturus
en estos supuestos seria vano hablar de delacin en tanto no nace esta
persona, debemos darle a esta herencia un tratamiento similar a la que le
daramos a un negocio jurdico sometido a trmino inicial. Tendramos que
esperar entonces al momento del alumbramiento para que se produjera la
delacin mientras tanto habra que adoptar las medidas necesarias para
preservar los bienes de la herencia.
Una vez llamada esa persona esta persona puede aceptar o repudiar. Si acepta
se convierte en heredero, se confirma como heredero, y la ley lo considera
como tal con efectos retroactivos, desde el momento de fallecimiento del de
cuius, de manera que no existe una discontinuidad en la titularidad de esos
bienes. Si repudia, procede a la continuacin de los ofrecimientos, dentro de
ese elenco de llamados elegimos el siguiente que tenga mejor derecho y
ofrecemos la herencia, para que la acepte o la repudie (ius delationis)
Qu ocurre con el legado?
Pues cuando estamos hablando con el legado no podemos hablar de ius
delationis puesto que no requiere una aceptacin sino que se adquiere
automticamente sin perjuicio de renunciar a ella a posteriori, por tanto, no
hay ius delationis.
68
lOMoARcPSD
Entonces, si se acepta la herencia se produce por parte del heredero su

adquisicin, se podra haber optado por otro sistema, pero el que se ha optado
es por el de la adquisicin de la herencia mediando la aceptacin. En lo que
respecta a la posesin (germnica en nuestro derecho) segn el art 440
(prrafo primero): La posesin de los bienes hereditarios se entiende
transmitida al heredero sin interrupcin y desde el momento de la muerte del
causante, en el caso de que llegue a adirse la herencia..
As pues, el heredero es colocado en virtud de la ley en la misma situacin
posesoria que tenia el causante. Se presume que se sustituye en su posicin y
que ha posedo en el momento de la muerte. As la ley concede a este la accin
posesoria del interdicto de adquirir, por medio de este interdicto puede
reclamar el auxilio de la autoridad judicial para que le sean entregados esos
bienes.
En segundo lugar, aunque el heredero no haya podido o no haya querido
tomar posesin de hecho de los bienes hacemos la ficcin de que todo ocurra
como si hubiera tomado posesin de esos bienes, esto se denomina como
posesin civilsima porque tiene la singularidad de que sus efectos no
provienen del poder de hecho material de poseer de facto sino de la propia ley
civil.
En tanto no se produce esa adquisicin de la herencia esta est vacante, hasta
que aparece un heredero, pues bien, durante ese periodo hablamos de
herencia yaciente. La herencia en ese momento no tiene un dueo concreto,
pero si hay una serie de personas llamadas a sta. Durante ese periodo no
podemos dejar la herencia desamparada, por el bien de la misma y de los
acreedores de sta.
En la prctica es que la persona que demuestre algn inters le da a la
administracin una serie de medidas para su mantenimiento, podr tambin
hacerse de oficio o el propio MF. Durante ese tiempo tambin es admisible
que la persona llamada a la herencia, que aun no la ha aceptado, pueda llevar
a cabo actos de administracin de esa herencia sin que ello signifique la
aceptacin tcita de la misma. Y siguiendo esta misma lnea cualquier tercero
podra intervenir en inters de la herencia.
Es importante cuando hablamos de la herencia yaciente si sta puede ser
sujeto pasivo de una reclamacin, la jurisprudencia desde hace mucho aos
acepta que sta pueda ser denunciada interpretando todas las prescripciones
legales relativas a la posicin pasiva en el mbito procesal y ha concluido con
que tambin es posible denunciar a aquellas personas que se entiende que
sern entendidas como herederos.
Tambin nos podemos encontrar con diversas variantes. Estas son:
69
lOMoARcPSD
a. Llamamientos independientes de un mismo heredero a distintas porciones de

la herencia: nos encontramos con dos situaciones:
1) Un supuesto donde se da este supuesto cuando la misma persona es instituida
por el testador en varias cuotas hereditarias. Es un caso que no se da
habitualmente en la prctica.
2) El llevado a cabo en testamento dejando a su favor parte de la herencia y
siendo llamado ab intestato a otra parte de la herencia. En estos supuestos
cabe la posibilidad de que se acepte una delacin y no la otra.
b. Varios llamamientos de un mismo heredero a una misma porcin o a la misma
herencia: As el art 1009 nos dice:
Cabe la posibilidad de la transmisin del ius delationis, cuando alguien fallece
sin aceptar o repudiar el ius delationis este se transmitir a sus herederos.
Tenemos entonces un primer causante y un segundo causante que recibe la
delacin y que al fallecer transmite el ius delationis al llamado transmisario
que es el heredero del segundo causante y que va a heredar del primer
causante si acepta la herencia. Art 1006:
Una vez que el transmisario ha recibido el ius delationes puede aceptarlo o
repudiarlo aceptando o no la herencia del primer causante, lgicamente ha
aceptado la herencia del segundo causante porque sino no tiene el ius
delationis y no podra aceptar la herencia del primer causante y repudiar la del
segundo causante. Se dice que el transmisario hereda en estos supuestos del
primer causante y que recibe esos bienes recta va del primer causante a l. No
se producen entonces dos transmisiones sucesivas de esos bienes concretos, el
nico que fue objeto de transmisin es el ius delationis.
En los supuestos en que nos encontremos con una pluralidad de transmisarios
no se requiere el consentimiento de todos ellos
Sobre el legado, como el legatario ya adquiere sin necesidad de aceptar no
podemos hablar de ius delationis. Si este fallece antes de la aceptacin formal,
no pasa nada, como ya adquiri esos bienes ya eran de l y ya pasan
directamente a sus herederos. Lo nico que podra hacer seria repudiar a
posteriori esos bienes.
70
lOMoARcPSD
EL DERECHO DE ACRECER Y DERECHO DE

REPRESENTACIN
EL DERECHO DE ACRECER
El derecho de acrecer solo es aplicable cuando hay testamento y el derecho de
representacin solo cuando no la hubiere.
Respecto al derecho de acrecer cuando la delacin de la herencia o del legado
se hace a varias personas nos podemos encontrar ante varias situaciones
diferentes:
a. Que se haga esa delacin de forma sucesiva, es decir, unos en defecto de
otros. Estaramos pues ante los supuestos denominados de sustitucin. De
estas sustituciones no encontramos con dos tipos: vulgar, es decir, a falta de A
mis bienes los tiene B y a falta de A y B los tiene C; y fideicomisaria, es decir,
que herede mi mujer y en ausencia que herede mi sobra, por ejemplo.
b. Nombramiento de varios sucesores y a cada uno se le llame a una parte de la
herencia por separado: De esta manera yo dejo varias partes de la herencia a A
y a B si A no llega a adquirir, por la razn que sea, en principio, como est
claramente determinada la separacin en el testamento no lo debera heredar
B, sino a quien el corresponda ab intestato. Esto no es un supuesto de derecho
de acrecer.
c. Nombramiento de varios sucesores para que todos sucedan a la vez: de forma
conjunta, todos a toda la herencia. Pues bien, esa nueva situacin que nos
encontramos es la situacin en la que se produce el derecho de acrecer, es
decir, que a falta de uno de estos herederos por la razn que fuere, su parte
acrece a los otros, porque se han instituido conjuntamente.
El derecho de acrecer lo constituye el derecho a recibir la parte de aquellos
que han sido llamados conmigo conjuntamente, pero que no llegan a suceder.
La clave est en el espritu del testador, en la mente del testador.
Interpretamos que l lo que quera era precisamente esto y por ello los llama
potencialmente autor a la totalidad (delacin solidaria), es decir, que las
porciones que quedan vacantes van a acrecer la totalidad que haya que
repartir entre esos sucesores. Tiene su clave en al voluntad del causante que
de una u otra manera debe interpretarse como un llamamiento al todo,
hablamos de institucin solidaria lo que automticamente conlleva el derecho
de acrecer.
Los requisitos para que se de este derecho sern:
71
lOMoARcPSD
1. Se suele considerar el primer requisito el estar ante una situacin

testamentaria, no obstante Albadalejo considera que tambin podemos
encontrar huellas de este derecho en la no testamentada.
2. Segn establece el art 982 hace falta que haya: a) una institucin solidaria
relativa a los varios llamados; b) que uno de estos no suceda. Y se considera
que no se sucede por uno de ellos cuando muere antes del testador o repudia
la herencia o es incapaz de recibir la herencia. Estos son los supuestos
contemplados e forma expresa en el art 982,2, pero hay ms y as estaramos
en el mismo supuesto en el caso de el no nacimiento del concebido o en caso
de ausencia del llamado o en el supuesto en que se produce una nulidad del
llamamiento de alguno de los llamados o que el llamado con condicin
suspensiva no cumplimente esa condicin, en definitiva, cualquiera de las
causas por las que una persona no llega a adquirir la herencia es valida para
que entre en juego el derecho de acrecer.
a) Sabremos que estamos ante una institucin solidaria si as lo expresa o si se
interpreta que as se quiso. Cualquier medio de prueba es admisible para
acreditar cual es esa voluntad. Podemos establecer unas presunciones acerca
de cuando es solidaria esa institucin: 1) presumimos que no es solidaria
cuando se les instituye potencialmente a la totalidad; 2) presumimos que es
solidaria cuando los instituidos lo han sido de forma conjunta o lo que se les
deja se les ha dejado como un cuerpo unitario de bienes para todos, es decir,
no apartando porciones para cada uno (art 982). Adems estamos ante un
supuesto de presuncin de solidaridad cuando nos encontremos con una
particin hecha por el propio causante en la que el causante no haya
aprovechado la ocasin para adjudicar bienes concretos a cada uno de los
herederos.
b) Estamos ante una sustitucin fideicomisaria cuando varios son llamados a la
herencia, siendo la institucin solidaria, y cada uno que suceda tiene derecho
de acrecer la parte de los que no.
Cabe el supuesto de del acrecimiento en el usufructo en cuyo caso podr
establecerse inter vivos o mortis causa siendo este ultimo el que nos importa.
Cuando se instituye un usufructo mortis causa, se est, en principio, ante una
institucin en concepto de legado. Si son varias las personas llamadas a
suceder si la institucin fuera solidaria, los diversos usufructuarios instituidos
tienen derecho de acrecer entre s.
Esto significa que si alguno no llega a suceder en el usufructo a que se le llam,
su parte la reciben los que s sucedan en l. As lo establece el art 987: El
derecho de acrecer tendr tambin lugar entre los legatarios y los
usufructuarios en los trminos establecidos para los herederos.
72
lOMoARcPSD
Respecto al derecho de acrecimiento en la sucesin intestada, dice el art 981:

En las sucesiones legtimas la parte del que repudia la herencia acrecer
siempre a los coherederos. y, por su parte, dice el art 922: Si hubiere varios
parientes de un mismo grado, y alguno o algunos no quisieren o no pudieren
suceder, su parte acrecer a los otros del mismo grado, salvo el derecho de
representacin cuando deba tener lugar
EL DERECHO DE REPRESENTACIN
Art 924: Llmase derecho de representacin el que tienen los parientes de una
persona para sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera
podido heredar.
Cuando el llamamiento se dirige a alguien para que, haciendo las veces de otra
persona que no hereda, suceda al difunto en el puesto de ella y
desempeando su papel, se dice que se le llama por el puesto de ella y
desempea su papel, se dice que se le llama por el derecho de representacin,
o representado a aquel cuyo lugar ocupa.
Lo que supone una excepcin a l regla d que en la sucesin intestada el
pariente ms prximo (el hijo) del difunto excluye al ms remoto (el nieto)
Art 933: Los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de
representacin, y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la
porcin que le corresponda se dividir entre stos por partes iguales.
Lo que supone excepcin a la regla de que en la sucesin intestada los
parientes de igual grado heredan al difunto por pares iguales.
La existencia de la sucesin por derecho de representacin se basa e el hecho
de que no es lo mismo suceder en vez de otro, cuyo papel se desempea y
lugar se ocupa, que sucede en defecto de otro.
a. DERECHO DE REPRESENTACIN ESTABLECIDO POR LA LEY

EN LA SUCESIN INTESTADA.
Art 925: El derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea recta
descendente, pero nunca en la ascendente. En la lnea colateral slo tendr
lugar en favor de los hijos de hermanos, bien sean de doble vnculo, bien de un
solo lado
Art 927: Quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn a ste
por representacin si concurren con sus tos. Pero, si concurren solos,
heredarn por partes iguales.
73
lOMoARcPSD
Art 928: No se pierde el derecho de representar a una persona por haber

renunciado su herencia.
Respecto a los casos en los cuales se da debemos acudir al art 929: No podr
representarse a una persona viva sino en los casos de desheredacin o
incapacidad
En relacin con los efectos de representacin dice el art 926: Siempre que se
herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de
modo que el representante o representantes no hereden ms de lo que
heredara su representado, si viviera
Puesto que los representantes son considerados como ocupando el puesto del
representado, recae sobre ellos la situacin que ste hubiese tenido, de haber
heredado, y as, han de colacionar lo que habra tenido que colacionar aquel
(art 1038 CC)
Este mismo artculo en su punto segundo establece: Tambin colacionarn lo
que hubiesen recibido del causante de la herencia durante la vida de ste, a
menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario, en cuyo caso deber
respetarse su voluntad si no perjudicare a la legtima de los coherederos
b. DERECHO DE REPRESENTACIN ESTABLECIDO POR LA LEY

EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA.
Art 925:El derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea recta
descendente, pero nunca en la ascendente.
En la lnea colateral slo tendr lugar en favor de los hijos de hermanos, bien
sean de doble vnculo, bien de un solo lado
Art 926: Siempre que se herede por representacin, la divisin de la herencia
se har por estirpes, de modo que el representante o representantes no
hereden ms de lo que heredara su representado, si viviera.
Art 927: Quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn a
ste por representacin si concurren con sus tos. Pero, si concurren solos,
heredarn por partes iguales.
Tales resultados injustos solo se evitaran modificando la ley, solo se evitan si
el testador concede, l, ex voluntate.
c. DERECHO DE REPRESENTACION EN LA SUCESION TESTADA

ESTABLECIDA POR EL TESTADOR
La Ley concede en la sucesin testada al testador la posibilidad de establecer
un derecho de sucesin a favor de una determinada persona para que ocupe el
puesto del instituido que no sucede.
74
lOMoARcPSD
La concesin voluntaria otorga el derecho en cuestin en la sucesin

testamentaria. Ahora bien, la concesin no tiene que ser expresa, sino que
basta, aplicando las reglas generales, que la voluntad de otorgarlo se deduzca
del testamento.
Sucesin en el puesto de la sucesin "representada", ambas situaciones son
similares y tienen efectos similares.
Cabe destacar aqu que esta sustitucin no es igual a la sustitucin vulgar
puesto que en este caso sucede uno en defecto de otro, mientras que en el
otro caso sucede uno en el puesto de otro.
d. EL DERECHO DE REPRESENTACIN CONCEDIDO POR EL

DIFUNTO PARA CASOS DE SUCESIN INTESTADA EN QUE NO L
TOROGA LA LEY.
De igual manera, tambin cabria que el testador configure un derecho de
representacin diferente al establecido en la Ley en la sucesin intestada.
Tal hiptesis ser totalmente inslita en la realidad, pero, desde luego posible.
CAPACIDAD PARA SUCEDER

No toda persona puede suceder a otra como heredero o legatario y as el CC
dedica los arts 744 y ss. para regular la capacidad para suceder.
Art 744: " Podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn
incapacitados por la Ley
En principio pues dado que la ley no incapacita de manera general a nadie, asi
en principio cualquier sujeto de derecho esta capacitado para suceder. Digo
sujeto de derecho porque tanto las personas fsicas como las jurdicas tienen
capacidad para suceder.
Adems para que se de esta capacidad en principio tambin el sucesor ha de
sobrevivir al causante.
Y por ultimo, estudiaremos la exigencia legal de la dignidad para suceder. La
Ley establece un elemento de causas que apartan a una persona de su
dignidad para suceder.
A. SER PERSONA
Segn dice el art 745 en relacin con el 746 podr ser una persona tanto fsica
como jurdica, sino se tiene personalidad jurdica no se tiene capacidad para
75
lOMoARcPSD
suceder.
Dice el art 746: " Las iglesias y los cabildos eclesisticos, las Diputaciones
provinciales y las provincias, los Ayuntamientos y Municipios, los
establecimientos de hospitalidad, beneficencia e instruccin pblica, las
asociaciones autorizadas o reconocidas por la Ley y las dems personas
jurdicas pueden adquirir por testamento con sujecin a lo dispuesto en
el artculo 38
Art 745: " Son incapaces de suceder:
1. Las criaturas abortivas, entendindose tales las que no renan las
circunstancias expresadas en el artculo 30.
2. Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la Ley."
Respecto a las personas fsicas dice el art 30: "La personalidad se adquiere en
el momento del nacimiento con vida, una vez producido el entero
desprendimiento del seno materno"
B. NECESIDAD DE SOBREVIVIR AL CAUSANTE

Si la persona llamada a suceder ha fallecido de forma previa al de cuius no
podr sucederle, habr que buscar por otros medios quien suceder, pero esa
persona ya no sucede.
Que ocurre cuando esa persona aun no haya nacido?
En este sentido podemos imaginarnos tres situaciones:
a. Nasciturus: con respecto a ste, hay que recordar que se le reconoce el
beneficio de los derechos que le pudieran corresponder de haber nacido, de
haber estado vivo ya en ese momento. Art 29: " El nacimiento determina la
personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que
le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el
artculo siguiente. "
b. Asociaciones que aun no han alcanzado personalidad jurdica: en principio, si
bien la exigencia de que ya cuenten con la personalidad jurdica en el
momento del fallecimiento, tambin es admisible que ya est en trmites de
creacin. En ocasiones el testamento constituye el acto fundacional de ese
nueva persona jurdica
c. Conceptus: es decir, aquel nio que ni siquiera ha sido concebido cuando
fallece el causante. Sobre esto nuestro Derecho no tiene una regulacin, no
tenemos ningn artculo de referencia, no obstante, no parece inslito que una
76
lOMoARcPSD
persona quiere que le suceda otra cuyos padre ni siquiera se conocen. A falta
de regulacin lo nico que nos queda es la posibilidad de interpretar la
voluntad en un testamento, si esta est clara ser posible heredar los que
todava no hayan nacido. Esto crea una situacin de intirenidad de la que
nuestro Derecho trata de huir por influencia del Derecho Romano, crea
injusticias. Esta posicin no es unnime en la Doctrina, pero esta es una de las
posiciones de su admisibilidad sobretodo si se deduce de forma clara de la
voluntad del testador.
El CC con respecto del nasciturus establece una serie de cautelas orientadas a
preservar la herencia y a evitar fraudes. El CC hace unas previsiones en los arts
959 y ss. relativas a stas cuestin.
C. DIGNIDAD PARA SUCEDER.
La Ley establece unas causas de indignidad que estigmatiza para esa sucesin a
unas personas que han cometido unos actos que se consideran reprensibles.
Esta inhabilitacin va a afectar tanto al heredero como al legatario, el efecto
como vemos en el art 756 es que convierte en incapaz para suceder al indigno:
" Son incapaces de suceder por causa de indignidad:
1. Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.
2. El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del
testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes.
Si el ofensor fuere heredero forzoso, perder su derecho a la legtima.
3. El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no
inferior a la de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada
calumniosa.
4. El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no
la hubiese denunciado dentro de un mes a la justicia, cuando sta no hubiera
procedido ya de oficio.
Cesar esta prohibicin en los casos en que, segn la Ley, no hay la obligacin
de acusar.
5. El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer
testamento o a cambiarlo.
6. El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que
tuviese hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior.
7. Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con
derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas,
entendiendo por tales las reguladas en los artculos 142 y 146 del Cdigo Civil."
77
lOMoARcPSD
Se discute por la doctrina el caso de falso testimonio, y parece concluir esta

que sera un caso considerable como acusacin calumniosa
Art 713: " El que con dolo deje de presentar el testamento cerrado que obre
en su poder dentro del plazo fijado en el prrafo segundo del artculo anterior,
adems de la responsabilidad que en l se determina, perder todo derecho a
la herencia, si lo tuviere como heredero abintestato o como heredero o
legatario por testamento.
En esta misma pena incurrirn el que sustrajere dolosamente el testamento
cerrado del domicilio del testador o de la persona que lo tenga en guarda o
depsito, y el que lo oculte, rompa o inutilice de otro modo, sin perjuicio de la
responsabilidad criminal que proceda."
Interpretando pues este artculo, sino lo entrega en el plazo previsto se
convertir en indigno para heredar, bien porque le correspondiera por
testamento o ab intestatio.
Cabe la rehabilitacin del indigno, una persona que este en causa de
indignidad podr ser rehabilitada por el propio causante o de forma tcita.
Junto a esta rehabilitacin tcita, cabra la expresa, es decir, el perdn por el
causante.
Art 757: " Las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las
conoca al tiempo de hacer testamento, o si habindolas sabido despus, las
remitiere en documento pblico. "
Art 758: " Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al
tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate.
En los casos 2 y 3 del artculo 756 se esperar a que se dicte la sentencia firme,
y en el nmero 4 a que transcurra el mes sealado para la denuncia.
Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en
que se cumpla la condicin."
Nos encontramos con una serie de prohibiciones sobre la sucesin para
determinadas personas. Son incapacidades relativas, porque no impiden
cualquier tipo de sucesin sino solo la testamentaria, se basan nicamente en
la manipulacin de voluntad del testador, solamente en la posibilidad de que
pudiera haberse manipulado tal voluntad, no tiene que haberse dado la
manipulacin efectiva de la voluntad
Art 752: " No producirn efecto las disposiciones testamentarias que haga el
testador durante su ltima enfermedad en favor del sacerdote que en ella le
hubiese confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado, o de su
iglesia, cabildo, comunidad o instituto"
78
lOMoARcPSD
Art 753: " Tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en favor de

quien sea tutor o curador del testador, salvo cuando se haya hecho despus de
aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso en que no tuviese que
rendirse stas, despus de la extincin de la tutela o curatela.
Sern, sin embargo, vlidas las disposiciones hechas en favor del tutor o
curador que sea ascendiente, descendiente, hermano, hermana o cnyuge del
testador"
Art 754: " El testador no podr disponer del todo o parte de su herencia en
favor del Notario que autorice su testamento, o del cnyuge, parientes o afines
del mismo dentro del cuarto grado, con la excepcin establecida en el artculo
682.
Esta prohibicin ser aplicable a los testigos del testamento abierto, otorgado
con o sin Notario.
Las disposiciones de este artculo son tambin aplicables a los testigos y
personas ante quienes se otorguen los testamentos especiales"
79
lOMoARcPSD
TEMA 7: LA ADQUISICIN DE LA
HERENCIA
1.
ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LA HERENCIA

Se adquiere cuando se acepta. Pero puede tambin no llegar a adquirirse
repudindola.
Cuando se acepta, cabe hacerlo, bien pura y simplemente, bien a beneficio de

inventario.
La aceptacin o repudiacin son negocios jurdicos consistentes en manifestar

la libre voluntad de ser o no herederos. As, dice el art 988: La aceptacin y
repudiacin de la herencia son actos enteramente voluntarios y libres
a. CARACTERSTICAS
stos son negocios:
Unilaterales no recepticios
Inter vivos
Irrevocables
Art 997 dice La aceptacin y la repudiacin de la herencia, una vez hechas,

son irrevocables, y no podrn ser impugnadas sino cuando adoleciesen de
algunos de los vicios que anulan el consentimiento, o apareciese un testamento
desconocido
80
lOMoARcPSD
Indivisibles
Art 990 La aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en

parte, a plazo, ni condicionalmente
Art 890: El legatario de dos legados, de los que uno fuere oneroso, no podr
renunciar ste y aceptar el otro. Si los dos son onerosos o gratuitos, es libre
para aceptarlos todos o repudiar el que quiera. El heredero, que sea al mismo
tiempo legatario, podr renunciar la herencia y aceptar el legado, o renunciar
ste y aceptar aqulla
Puros
Art 990: La
aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en parte, a plazo, ni
condicionalmente
No personalsimos: acepte o repudie el interesado o quien como

representante suyo legal o voluntario est autorizado para hacerlo por la ley o
por apoderamiento.
Retroactivos: hasta la muerte del causante Art 989: Los efectos de la aceptacin y
de la repudiacin se retrotraen siempre al momento de la muerte de la persona a quien se hereda
b. VALIDEZ
Respecto a su validez, a los negocios de aceptacin o repudiacin se aplican,
en principio, las oportunas reglas de aquellos relativas a requisitos, validez,
etc., y as son nulos si el que acepto o repudio no obro con conocimiento de lo
que hacia y puede ser impugnados por vicios de voluntad. Cuando los
negocios de aceptacin o repudiacin sean impugnados, una vez anulados, se
restablece la situacin anterior, de forma que de nuevo el interesado puede
aceptar o repudiar la herencia.
81
lOMoARcPSD
El art 997 aade o apareciese un testamento desconocido lo cual no es una

verdadera impugnacin, sino que se trata de atacar un acto que padezca de un
vicio, sino de hacer constar que aquel acto, perfecto en s, no vale porque la
delacin a que responde no existe realmente, ya que hay un testamento que
contiene la verdadera.
En relacin a los presupuestos que ha de contener dice el art 991: Nadie

podr aceptar ni repudiar sin estar cierto de la muerte de la persona a quien
haya de heredar y de su derecho a la herencia.
Este articulo persigue que no se acepte ni por quien no es llamado a la

sucesin, ni antes de morir el causante. Si su sentido es solo ese, significa que
nadie puede aceptar o repudiar sino: tiene derecho a la herencia; y ha muerto
el causante.
Segn otra interpretacin y la literalidad del artculo exige no solo la

objetividad de la muerte del causante y la de que el interesado tenga
realmente derecho a la herencia, sino, adems, las circunstancias subjetiva de
que dicho interesado est cierto de ambas cosas.
Esta segunda opinin es la que se ha considerado preferible.
c. PLAZO
Para conocer el plazo debemos tener en cuenta que nada obliga al llamado a
que acepte o repudie en seguida que puede, sino que cabe lo retrase lo que
quiera mientras que no prescriba su derecho a la herencia, salvo que se de el
supuesto recogido en el art 1005 que establece: Instando, en juicio, un tercer
interesado para que el heredero acepte o repudie, deber el Juez sealar a ste
un trmino, que no pase de treinta das, para que haga su declaracin;
apercibido de que, si no la hace, se tendr la herencia por aceptada
82
lOMoARcPSD
Si no fuere reclamado que acepte o repudie, el llamado puede retrasar una

cosa u otra, con tal de que se decida antes de que se extinga su derecho a la
herencia. El plazo para este supuesto ser, segn el art 1964, no superior a 15
aos.
Adems del plazo que se otorga al llamado para que acepte o repudie, ste
aun puede pedir otro para que se le deje deliberar sobre la decisin a tomar.
Lo normal es pedir el plazo para deliberar cuando, habiendo sido urgido para
aceptar o repudiar, se quiere disponer de ms tiempo y datos para decidirse. El
plazo para deliberar lo puede pedir el interesado mientras que le quepa
aceptar o repudiar la herencia, aunque no haya sido instado para decidirse.
Dice el art 1025: Durante la formacin del inventario y el trmino para

deliberar no podrn los legatarios demandar el pago de sus legados.
Art 1010, 2: Tambin podr pedir la formacin de inventario antes de

aceptar o repudiar la herencia, para deliberar sobre este punto.
Art 1019: El heredero que se hubiese reservado el derecho de deliberar,

deber manifestar al Juzgado, dentro de treinta das contados desde el
siguiente al en que se hubiese concluido el inventario, si acepta o repudia la
herencia. Pasados los treinta das sin hacer dicha manifestacin, se entender
que la acepta pura y simplemente
d. CAPACIDAD
Para aceptar o repudiar la herencia le hace falta al interesado tener capacidad,
no de administrar, sino de disponer de sus bienes. Los que carecen de ella
necesitan que acte en su nombre su representante legal, y los que la tienen
incompleta que les sea completada, as como las personas jurdicas que
necesitan ciertas autorizaciones.
83
lOMoARcPSD
La aceptacin de la que se deje a los pobres corresponder a las personas

designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes y, en su
defecto, a las que seale el art 749 y se entender tambin aceptado a
beneficio de inventario.
e. CASOS EN LOS QUE NO SE PUEDE REPUDIAR

Existen casos en los que no se puede repudiar, es decir, que se adquiere la
herencia cuando se produce delacin a favor del que no puede repudiar.
Seran los casos en que el sucesor es el Estado (art 956) o el caso ya citado de
que el sucesor sean los pobres.
En todos esos casos el heredero solo responde de las deudas y cargas de la

herencia con los bienes que reciba, luego no puede verse perjudicado.
Art 957: Los derechos y obligaciones del Estado, as como los de las
Instituciones o Entidades a quienes se asignen las dos terceras partes de los
bienes, en el caso delartculo 956, sern los mismos que los de los dems
herederos, pero se entender siempre aceptada la herencia a beneficio de
inventario, sin necesidad de declaracin alguna sobre ello, a los efectos que
enumera el artculo 1023.
Art 992,2: La aceptacin de la que se deje a los pobres corresponder a las

personas designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes, y en
su defecto a las que seala el artculo 749, y se entender aceptada a beneficio
de inventario.
Art 996: Si la sentencia de incapacitacin por enfermedades o deficiencias

fsicas o psquicas no dispusiere otra cosa, el sometido a curatela podr,
asistido del curador, aceptar la herencia pura y simplemente o a beneficio de
inventario
84
lOMoARcPSD
A. LA ACEPTACIN EN PARTICULAR Y SUS EQUIVALENTES
La aceptacin como establece el art 999 puede ser tcita o expresa. La

aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita. Expresa es la que se hace
en documento pblico o privado. Tcita es la que se hace por actos que
suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a
ejecutar sino con la cualidad de heredero. Los actos de mera conservacin o
administracin provisional no implican la aceptacin de la herencia, si con ellos
no se ha tomado el ttulo o la cualidad de heredero
Art 1000: Se entiende aceptada la herencia:
1. Cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a todos sus
coherederos o a alguno de ellos.
2. Cuando el heredero la renuncia, aunque sea gratuitamente, a beneficio de uno
o ms de sus coherederos.
3. Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus coherederos
indistintamente; pero, si esta renuncia fuere gratuita y los coherederos a cuyo
favor se haga son aquellos a quienes debe acrecer porcin renunciada, no se
entender aceptada la herencia.
Se trata de que no admitiendo la ley la enajenacin es considerado como acto
por el que se adquiere la sucesin que mediante l se transmite a otro, ya que
no hay derecho a ejecutarlo sino siendo heredero.
Art 1002: Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la
herencia, pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de
herederos puros y simples, sin perjuicio de las penas en que hayan podido
incurrir.
Respecto al plazo acudimos nuevamente a los art 1005 y 1019.
Instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o repudie,
deber el Juez sealar a ste un trmino, que no pase de treinta das, para que
haga su declaracin; apercibido de que, si no la hace, se tendr la herencia por
aceptada
Art 1019: El heredero que se hubiese reservado el derecho de deliberar,
deber manifestar al Juzgado, dentro de treinta das contados desde el
siguiente al en que se hubiese concluido el inventario, si acepta o repudia la
herencia. Pasados los treinta das sin hacer dicha manifestacin, se entender
que la acepta pura y simplemente
85
lOMoARcPSD
a. ACEPTACIN A BENEFICIO DE INVENTARIO

La aceptacin a beneficio de inventario supone un medio de aceptacin de la
herencia para evitar la confusin de patrimonios y responsabilidades del
heredero con sus propios bienes. Por la aceptacin pura y simple, o sin
beneficio de inventario, quedar el heredero responsable de todas las cargas
de la herencia, no slo con los bienes de sta, sino tambin con los suyos
propios.
Quien acepta a beneficio de inventario nicamente responde de las deudas y

cargas de la sucesin, con los bienes que en ella se recibe, no confundindose
el patrimonio hereditario con el del heredero.
El beneficio consiste en la limitacin de la responsabilidad del aceptante; y

como se obtiene por pedirlo y realizar un inventario que demuestre lo bines
que se recibieron se llama beneficio de inventario.
Beneficio que puede ser pedido por el heredero, aunque el causante se lo haya
prohibido, pues la prohibicin se tiene por no puesta, cualquiera que haya sido
al forma, directa o indirecta, de establecerla.
La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario podr hacerse ante

Notario, o por escrito ante cualquiera de los Jueces, que sean competentes
para prevenir el juicio de testamentara o abintestato.
Tal solicitud puede efectuarse al aceptar o despus. Pero en todo caso:
1. Si el llamado tiene en su poder bienes de al herencia debe formularla dentro

del termino de los 10 das siguientes al en que se supo llamado a aquella, si
reside en lugar donde falleci el causante, y de los 30, si reside fuera.
2. Si no tiene en su poder bienes hereditarios, puede solicitarlos dentro de los
antedichos 10 o 30 das contados desde el siguiente al en que se convirti en
heredero con el tope de que nunca lo haga despus del vencimiento del plazo
que habra tenido para aceptar la herencia
86
lOMoARcPSD
3. si uso el derecho de deliberar, podr solicitar el beneficio de inventario dentro

de los 30 das siguientes al e que se hubiese concluido el inventario. Pasando
esos das, se entender que la acepta pura y simplemente.
Art 1023: El beneficio de inventario produce en favor del heredero los efectos
siguientes:
1. El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la
herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma.
2. Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que
tuviera contra el difunto.
3. No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes
particulares con los que pertenezcan a la herencia
Art 1024: El heredero perder el beneficio de inventario:
1. Si a sabiendas dejare de incluir en el inventario alguno de los bienes, derechos
o acciones de la herencia.
2. Si antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase bienes de la
herencia sin autorizacin judicial o la de todos los interesados, o no diese al
precio de lo vendido la aplicacin determinada al concederle la autorizacin.
Art 1017: El inventario se principiar dentro de los treinta das siguientes a la
citacin de los acreedores y legatarios, y concluir dentro de otros sesenta.
Si por hallarse los bienes a larga distancia, o ser muy cuantiosos, o por otra
causa justa, parecieren insuficientes dichos sesenta das, podr el Juez
prorrogar este trmino por el tiempo que estime necesario, sin que pueda
exceder de un ao
Art 1034: Los acreedores particulares del heredero no podrn mezclarse en las
operaciones de la herencia aceptada por ste a beneficio de inventario hasta
que sean pagados los acreedores de la misma y los legatarios; pero podrn
pedir la retencin o embargo del remanente que pueda resultar a favor del
heredero
87
lOMoARcPSD
B. LA REPUDIACIN
EQUIVALENTES
EN
PARTICULAR
SUS
La repudiacin no es otra cosa que el rechazo de la herencia.

Art 1008: ""
Para evitar que la repudiacin se haga en fraude de los derechos de los
acreedores nuestro CC establece en el 1001 unas previsiones pendentes a
evitar ese fraude que rompen el esquema habitual de la repudiacin o
aceptacin. Este dice: ""
Repudiada la herencia por el heredero, los acreedores pueden invalidar esa
decisin y los acreedores aceptarla por el.
Por otra parte, Albadalejo nos da la posibilidad de renunciar al ius delationis,

que es previo a un eventual acto de repudiacin de la herencia.
C. EFECTOS DE LA ACEPTACIN
El heredero se coloca en la posicin del de cuius una vez aceptado, condicin
que solo tiene el independientemente de que se pueda transmitir los derechos
que conlleva.
La doctrina ha discutido si se unifican los patrimonios de la herencia y el

heredero. La posicin ms acogida ser aquella que, en principio, los trata
como patrimonios diferenciados. De forma que podemos detectar derechos
que se derivan de uno u otro patrimonio o crditos de los que ha de responder
con preferencia uno u otro matrimonio.
Albadalejo mantiene tambin esta consideracin argumentando a su favor la

tradicin histrica que se traduce en el adagio popular antes pagar que
heredar, en la garanta universal del art 1911 y, sobre todo, en la preferencia
88
lOMoARcPSD
que se establece para el pago de deudas a favor de los acreedores de la

herencia sobre los bienes de esa herencia.
Cul es la responsabilidad de los herederos respecto a las deudas?
Habr que estudiar dos situaciones, primero que estemos ante un heredero
nico que viene regulado en el art 1003:
Y la otra posibilidad es la comunidad hereditaria que estudiaremos ms

adelante.
89
lOMoARcPSD
TEMA 8: LA COMUNIDAD HEREDITARIA

1. LA COMUNIDAD HEREDITARIA
Este tema estudia la situacin muy frecuente de al existencia de varios
sucesores concurriendo sobre la misma herencia. Cuando esta situacin se da
todas estas personas de forma conjunta pasan a ser titulares de la masa
hereditaria compuesta por bienes y derechos.
Normalmente les pertenecer por cuotas, pero esto no tiene por qu ser as y
de hecho con frecuencia es as y por ello no podemos decir que la cuota sea un
elemento esencial.
Estamos pues ante una situacin de cotitularidad que denominaremos como

comunidad hereditaria y al denominaremos as porque recae sobre bienes
hereditarios, pero no recae exclusivamente sobre herederos. Puede
componerse por herederos y otras personas y tampoco todos lo herederos
tendrn que estar en esta comunidad.
Recoge distintas situaciones jurdicas as junto al heredero podemos encontrar

el legatario en parte alcuota y tambin a un heredero de cosa concreta que no
forma parte de la comunidad hereditaria.
La cuestin de la terminacin de la comunidad hereditaria, esta subsiste en

tanto en cuanto no se proceda a la particin lo cual no es lo mismo que la
accin de divisin de la cosa comn (comunidades romanas). El objeto de la
comunidad hereditaria son los bienes y derechos hereditarios pero no recae ni
sobre las deudas que dejo el causante al fallecer ni sobre las cargas de la
herencia, es decir, que la comunidad hereditaria va a recaer sobre el activo de
la herencia. Esto va a tener una consecuencia que es que en el momento de
hacer la particin podemos liquidar o no esas deudas, podemos atribuirle
bienes a uno de los componentes de esa comunidad hereditaria de un valor
90
lOMoARcPSD
superior de manera que compense deudas que tambin atribuimos sin

necesidad de haber liquidado previamente esa deuda.
La cotitularidad que nace en la comunidad hereditaria recae sobre los bienes

de forma global no unitariamente sobre cada uno de los bienes. Es as una
comunidad universal y as se pronuncia la jurisprudencia al respecto.
Comunidad porque es una sola y universal porque recae sobre un nico objeto
que es la masa hereditaria.
Cul ser su rgimen jurdico?
En realidad el CC solo se ocupa de su divisin por particin, no obstante

podemos acudir a la normativa reguladora de la comunidad de bienes, que se
refiere a la comunidad romana, y aplicarla en lo posible por analoga.
La regulacin que le haya dado eventualmente el causante, y la que le den las

personas que la componen va a ser determinante de su rgimen jurdico.
La comunidad se compondr por los comuneros que tienen en comn la

caracterstica de ser sucesores, pero no podemos considerar que solo la
conforman herederos, ni en el otro error de considerar que todos los
herederos tienen que conformarla. Es decir, el CC va a usar la palabra
coheredero, pero debemos interpretar bien dicha palabra.
Los bienes comunes los compondrn los bienes y derechos pertenecientes al

difunto, pero no solo estos, sino tambin los derechos de crdito que
pertenecieron al difunto y todos aquellos aumentos de bienes y frutos que
produzcan los bienes de la comunidad hereditaria. Incluso aquellos adquiridos
por sustitucin de otros de la comunidad hereditaria.
Sobre esto, las deudas no estn incluidas en esta comunidad de las deudas
quien ha de responder los herederos. Por tanto, las deudas siguen un camino
paralelo.
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lOMoARcPSD
Qu poderes tienen los comuneros sobre estos derechos?
En principio la posesin y el uso. Los coherederos podrn llevarlas a cabo hasta

el lmite que corresponda a sus socios.
Sobre la administracin hemos visto que cabe la posibilidad de que se acuerde

una administracin judicial, pero no constando esta las decisiones de esta
comunidad se adoptaran por mayora.
Sobre los derechos de conservacin y posibilidad de ejercicio de acciones en

defensa de los bienes hereditarios se atribuye la facultad a cualquiera de los
coherederos de actuar en beneficio de la comunidad (art 395)
Sobre actos de disposicin tanto si son actos de disposicin material o jurdica

van a requerir unanimidad, si se realizase sin esta se produce a su anulacin
salvo que se haya realizado por FALTA que queda condicionado por el
resultado de la particin. Lo que si puede disponer cada uno de los comuneros
es la participacin que a el corresponde de esa comunidad. Tambin se ha
admitido en nuestro derecho entre los casos de retracto legal esta situacin.
Cmo se extingue esta comunidad?
La comunidad va a existir hasta su particin, si embargo podemos observar

otras situaciones donde se finalizara la comunidad. Son casos como en los que
se destruyen la totalidad de los bienes de la herencia, o se renen en una nica
persona todos estos o bien porque se haya llegado a crear comunidades
singulares sobre los bienes, de forma que esta comunidad germnica se
transforma en una o ms comunidad romanas singulares.
Cul es la responsabilidad de los comuneros?
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lOMoARcPSD
La responsabilidad ser solidaria de las deudas y cargas de la comunidad

hereditaria y mancomunada por los legados.
Por otra parte, se establece la posibilidad de accin de rembolso a favor de

aquel heredero que pago de ms contra los otros herederos que no hayan
llegado a cubrir la parte que les corresponde.
Amparando as la posibilidad de cobrarse un crdito que tenga uno de los

coherederos que tenga el causante.
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lOMoARcPSD
TEMA 15: LA SUCESIN NO

TESTAMENTARIA: SUCESIN INTESTADA Y
SUCESIN CONTRACTUAL
1. EVOLUCIN HISTORICA
Los Cdigos del siglo XIX reconocen los Derechos forales especiales dndoles
prevalencia y usando el Derecho civil comn de forma supletoria, pero en
Galicia solo se referira al mbito agrario, era un derecho consuetudinario, por
lo que se acuda con frecuencia al CC.
Pasado el tiempo, Franco es el que firma la primera compilacin del Derechos
Civiles forales, entre ellos de Galicia.
La CE, como no puede ser de otra manera, se hace eco de la cuestin foral. Y
por tanto, Galicia tiene derecho a desarrollar su ley en materia civil, siendo la
primera en 1995. Con posterioridad se ve que se recogan algunas instituciones
que ya no existan y a la inversa y se publica la segunda ley en 2006. Esta
ltima introduce unas modificaciones fundamentales a la regulacin que
tenamos hasta la fecha del CC.
Art 14 CC: "1. La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se
determina por la vecindad civil.
2. Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de
derecho especial o foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad.
Por la adopcin, el adoptado no emancipado adquiere la vecindad civil de los
adoptantes.
3. Si al nacer el hijo, o al ser adoptado, los padres tuvieren distinta vecindad
civil, el hijo tendr la que corresponda a aqul de los dos respecto del cual la
filiacin haya sido determinada antes; en su defecto, tendr la del lugar del
nacimiento y, en ltimo trmino, la vecindad de derecho comn.
Sin embargo, los padres, o el que de ellos ejerza o le haya sido atribuida la
patria potestad, podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos
en tanto no transcurran los seis meses siguientes al nacimiento o a la adopcin.
La privacin o suspensin en el ejercicio de la patria potestad, o el cambio de
vecindad de los padres, no afectarn a la vecindad civil de los hijos.
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lOMoARcPSD
En todo caso el hijo desde que cumpla catorce aos y hasta que transcurra un
ao despus de su emancipacin podr optar bien por la vecindad civil del
lugar de su nacimiento, bien por la ltima vecindad de cualquiera de sus
padres. Si no estuviera emancipado, habr de ser asistido en la opcin por el
representante legal.
4. El matrimonio no altera la vecindad civil. No obstante, cualquiera de los
cnyuges no separados, ya sea legalmente o de hecho, podr, en todo
momento, optar por la vecindad civil del otro.
5. La vecindad civil se adquiere:
Por residencia continuada durante dos aos, siempre que el interesado
manifieste ser esa su voluntad.
Por residencia continuada de diez aos, sin declaracin en contrario durante
este plazo.
Ambas declaraciones se harn constar en el Registro Civil y no necesitan ser
reiteradas.
6. En caso de duda prevalecer la vecindad civil que corresponda al lugar de
nacimiento."
Este artculo regula la aplicacin del Derecho interregional, NO internacional
privado.
Por todos estos motivos podemos encontrarnos con contradicciones entre el
CC y los derechos forales especiales (testamento mancomunado en Galicia).
Los derechos forales son normas personales, no territoriales, que se aplicarn
a las personas de vecindad gallega, aun no estado en Galicia.
2. SUCESIN CONTRACTUAL
Tenemos cuatro sucesiones a estudiar: la sucesin testamentaria, intestada,
legtima, forzosa y la contractual.
La sucesin testamentaria ser aquella donde media una ltima voluntad del
testador.
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lOMoARcPSD
Respecto a la sucesin contractual debemos tener en cuenta el art 1271 que

establece: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera
del comercio de los hombres, aun las futuras.
Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que
aqullos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal y otras
disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto en el artculo 1056.
Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean
contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
Por tanto, en principio la sucesin contractual se prohbe en nuestro OJ, salvo

la excepcin establecida en este artculo. Pues bien, en el derecho civil en
Galicia tenemos un captulo que se llama Dos pactos sucesorios. Nos dice al
respecto el art 209 de esta Ley: Sin perjuicio de los que fueran admisibles
conforme al derecho, de acuerdo con la presente Ley son pactos sucesorios:
1. Los de mejora.
2. Los de apartacin.
Art 214: Son pactos de mejora aquellos por los cuales se conviene a favor de
los descendientes la sucesin en bienes concretos.
Consiste en que no se ha muerto pero ya se puede disponer de los bienes a

mortis causa. En este caso se paga el impuesto de sucesiones, en vez del de
donaciones, que es ms caro. Esto es una regulacin nueva, se conoce
comnmente como pasoullo por venta entre padre e hijo, pero en realidad
no hubo precio, sino que le estaba entregando los bienes en vida, esto ya no es
necesario porque ya tenemos una ley que lo regula.
Por el lado de la partacin, tiene un funcionamiento bblico y acorde con

nuestras costumbres gallegas. Por lo cual se puede hacer un negocio con uno
de los legitimarios de manera que ste cede el ser legitimario a cambio de la
entrega de ciertos bienes. Por lo cual poda testar libremente luego, sin
necesidad de hacer caso a la legtima. Esto es, a da de hoy y ya
tradicionalmente, de uso muy frecuente.
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lOMoARcPSD
3. SUCESIN INTESTADA
La regulacin gallega se remite a lo establecido en el CC. Esto puede ser

criticable en el sentido de perseguir la unificacin del derecho privado en
general o el derecho civil, pero no es mejor el hecho de tener una sola
regulacin para todo el pas que el respetar la idiosincrasia de las regiones que
componen Espaa.
En Galicia tenemos, de todas formas una pequea regulacin. Dice el art 276:
Los cnyuges, aunque testen por separado, podrn hacer una partija conjunta
y unitaria de sus bienes privativos y de los comunes, si los hubiera, con
independencia del origen de los adjudicados a cada heredero.
Dice al respecto el CC en su art 930: La sucesin corresponde en primer lugar

a la lnea recta descendente
Artculo 935: A falta de hijos y descendientes del difunto le heredarn sus

ascendientes.
Artculo 936: El padre y la madre heredarn por partes iguales.
Artculo 937: En el caso de que sobreviva uno solo de los padres, ste suceder
al hijo en toda su herencia.
Artculo 938: A falta de padre y de madre sucedern los ascendientes ms

prximos en grado.
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lOMoARcPSD
Artculo 943: A falta de las personas comprendidas en las dos Secciones que
preceden, heredarn el cnyuge y los parientes colaterales por el orden que se
establece en los artculos siguientes.
Artculo 944: En defecto de ascendientes y descendientes, y antes que los

colaterales, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente.
Art 954: No habiendo cnyuge suprstite, ni hermanos ni hijos de hermanos,

sucedern en la herencia del difunto los dems parientes del mismo en lnea
colateral hasta el cuarto grado, ms all del cual no se extiende el derecho de
heredar abintestato.
Art 956: A falta de personas que tengan derecho a heredar conforme a lo

dispuesto en las precedentes Secciones, heredar el Estado, quien asignar
una tercera parte de la herencia a Instituciones municipales del domicilio del
difunto, de Beneficencia, Instruccin, Accin Social o profesionales, sean de
carcter pblico o privado; y otra tercera parte, a Institutos provinciales de los
mismos caracteres, de la provincia del finado, prefiriendo, tanto entre unas
como entre otras, aquellas a las que el causante haya pertenecido por su
profesin y haya consagrado su mxima actividad, aunque sean de carcter
general. La otra tercera parte se destinar a la Caja de Amortizacin de la
Deuda Pblica, salvo que, por la naturaleza de los bienes heredados, el Consejo
de Ministros acuerde darles, total o parcialmente, otra aplicacin.
Sin embargo, el art 956 no es de aplicacin en Galicia puesto que dice el art
277 dice: La partija conjunta y unitaria ser eficaz en el momento del
fallecimiento de ambos cnyuges. Tambin producir plenos efectos si,
fallecido uno de los cnyuges, el sobreviviente la cumpliera en su integridad
por atribuciones patrimoniales inter vivos.
Artculo 278.
Fallecido uno de los cnyuges que hiciera la partija conjunta y unitaria, el
sobreviviente podr disponer de sus bienes privativos. Para la disposicin de
los bienes comunes y de los del premuerto, incluidos en la particin ser
necesario el concurso de sus herederos y del cnyuge sobreviviente. La
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lOMoARcPSD
confusin de patrimonios en esta partija no perjudicar a los terceros

acreedores y legitimarios.
4. SUCESIN FORZOSA
Se concreta en las llamadas legtimas, y as vemos que tenemos una regulacin

de legtimas.
La legitima ser segn lo establecido en el art 806 CC: Legtima es la porcin

de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a
determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos.
Nos dice el art 807: Son herederos forzosos:

1. Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes.
2. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y
descendientes.
3. El viudo o viuda en la forma y medida que establece este Cdigo.
No obstante en la Ley del Derecho civil de Galicia tenemos una regulacin de

las legitimas diferente y as dice el art 238 Son legitimarios:
1. Los hijos y descendientes de hijos premuertos, justamente desheredados o
indignos.
2. El cnyuge viudo no separado legalmente o de hecho.
Artculo 240.
Los legitimarios tienen derecho a recibir del causante, por cualquier ttulo, una
atribucin patrimonial en la forma y medida establecidas en la presente Ley.
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lOMoARcPSD
Artculo 241.
Dejando a salvo el usufructo del cnyuge viudo ordenado con arreglo a la
presente Ley, no podrn imponerse sobre la legtima cargas, condiciones,
modos, trminos, fideicomisos o gravmenes de clase alguna. Si los hubiera se
tendrn por no puestos.
El porcentaje mnimo ha de entregarse a quien corresponda libre de cargas y
gravmenes solo se admite un tipo de carga y es el usufructo vidual.
Se nos habla respecto a la legtima de la apartacin, convenio entre el de cuius

y el legitimario donde este renuncia a la legtima, donde ste puede disponer
libremente porque ya no tiene el encorsetamiento de la legtima.
Art 243: Constituye la legtima de los descendientes la cuarta parte del valor
del haber hereditario lquido que, determinado conforme a las reglas de esta
seccin, se dividir entre los hijos o sus linajes.
Esta legtima se puede pagar de cualquier manera. Junto a la legitima de hijos y

descendientes nos encontramos con las del cnyuge vivo recogido en el art
253: Si concurriera con descendientes del causante, al cnyuge viudo le
corresponde en concepto de legtima el usufructo vitalicio de una cuarta parte
del haber hereditario fijado conforme a las reglas del artculo 245.
En Galicia hay dos tipos de legtimas:
a. De los hijos y viudos, que ser de : En el CC se establece para stos 2/3 partes
de la herencia. Esto se establece para beneficio del testador para beneficiar
quien realmente satisfaga sus necesidades. De esos 2/3, 1/3 se llama tercio de
mejora, que no tiene nada que ver con la mejora gallega, y que no existe en
Galicia. Ese tercio de mejora lo que consiste es en dar la posibilidad de
entregar 1 de los 2/3 de legitima a alguno de los hijos o descendientes. El CC
establece la posibilidad de establecer un usufructo sobre 1/3 de la legtima y
ese recae sobre el tercio de la mejora.
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b. Legitima de los padres y ascendientes: est regulada en el CC, que no existe en

Galicia se regula los art 809 y ss.
Artculo 809.
Constituye la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber
hereditario de los hijos y descendientes, salvo el caso en que concurrieren con
el cnyuge viudo del descendiente causante, en cuyo supuesto ser de una
tercera parte de la herencia.
Artculo 810.
La legtima reservada a los padres se dividir entre los dos por partes iguales: si
uno de ellos hubiere muerto, recaer toda en el sobreviviente.
Cuando el testador no deje padre ni madre, pero si ascendientes, en igual
grado, de las lneas paterna y materna, se dividir la herencia por mitad entre
ambas lneas. Si los ascendientes fueren de grado diferente, corresponder por
entero a los ms prximos de una u otra lnea.
Artculo 837
No existiendo descendientes, pero s ascendientes, el cnyuge sobreviviente
tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia.
Artculo 838.
No existiendo descendientes ni ascendientes el cnyuge sobreviviente tendr
derecho al usufructo de los dos tercios de la herencia.
Si no se respetase la legitima, pero sin hacerlo de mala fe, por no saber de su

existencia, se anula la totalidad de la comunidad hereditaria volviendo a hacer
el repartimiento de todo ella de forma general.
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Apuntes - Derecho - Civil - Iii - Apuntes.Temas 1 - 15. Ao

Su distribucin est prohibida | Descargado por Andrs Trelles (andres_trelles_99@hotmail.com)

Tema 1: Familia. Alimentos. Matrimonio:

Por lo tanto, en los ltimos tiempos el concepto de familia ha cambiado.

-El parentesco consanguneo: Se trata de aqul parentesco en el que existen

-El cmputo de grados entre los distintos parientes:

-La prestacin alimenticia: la cuanta y las oscilaciones:

Por otra parte, en cuanto a los medios del alimentante, no se computan en el

-Cumplimiento y extincin del deber de alimentos:

Finalmente, los caracteres del derecho de alimentos son que se encuentra

El matrimonio es un acuerdo solemne de voluntades, encaminadas a

-Caracteres y fines del matrimonio:

El matrimonio cannico est regulado por la legislacin de la iglesia catlica,

-El derecho a contraer matrimonio:

Para contraer matrimonio, el hombre y la mujer deben tener capacidad

La ley regula quines pueden casarse y quines no; y quines, pudiendo

Lo ms importante en cuanto al matrimonio es el consentimiento matrimonial.

ante el cura y mostraban su voluntad de contraer matrimonio, siendo el cura

Los Estados se han ido dotando de normas para regular el matrimonio, y as en

Persigue la comprobacin de la capacidad de los contrayentes, es decir,

No forma parte del matrimonio en s, y su falta no implica invalidez del

El hecho de que se haya llevado a cabo el expediente de forma

Si se pretende contraer matrimonio cannico, exclusivamente catlico,

El expediente, segn el art. 52 CC, no se exige en un caso concreto, que

Segn dispone el art. 56 CC, en los casos previstos en el art. 63 se va a

Esto significa que solo puede negar la inscripcin cuando no concurran

Existe una obligacin, que la ley impone al ministerio fiscal y a cualquier

Durante este expediente, se hacen una serie de publicaciones que

Finalizado el expediente, el juez dicta un acto dndolo por concluido en

-El matrimonio civil en forma civil:

Puede ocurrir que el impedimento no salga a luz durante la tramitacin y se

-Aptitud general para casarse:

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-Prohibiciones para casarse:

Sin embargo, en determinadas circunstancias, estas situaciones son

As, en nuestro derecho, lo importante para contraer matrimonio es que se

-Formas de celebracin del matrimonio:

Existen dos formas de celebracin del matrimonio: la forma normal y las

Forma normal de celebracin del matrimonio: Aparece regulada en el

acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por la legislacin de

por curas, en la que se declara al abogado promotor de los divorcios amicus

El Tribunal de la Rota, con sede en Madrid y en Roma, es el tribunal supremo

La prueba del matrimonio:

En cuanto al Libro de Familia, ste no sirve de prueba del matrimonio, ya que

Hay dos tipos de certificaciones:

La certificacin liberal, que es una copia de todos los datos.

La certificacin en extracto, que contiene los datos ms importantes de la partida.

Tema 2: La nulidad, la separacin y la disolucin

Introduccin. Planteamiento general:

Hay que hablar de tres situaciones distintas:

La separacin es la situacin ms suave en las crisis matrimoniales. Se trata de

Con respecto a la nulidad, el CC establece una regulacin especfica de la

En cuanto a la separacin conyugal, en el mbito civil esta separacin se daba

Actualmente, en nuestro pas, prcticamente ya no existen separaciones, sino

indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de

Las consecuencias de la separacin se regulan conjuntamente con las de la

-El art. 83 CC establece que la sentencia de separacin produce la

Causas de disolucin del matrimonio:

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La ley del divorcio se introduce en nuestro pas en el ao 1981, y suscit una

El matrimonio putativo es aquel matrimonio que es eficaz, aunque concurre