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El agotamiento de los recursos internos

en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos


Hctor Fandez Ledesma
Al suscribir la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en el
prembulo de la misma, los Estados Americanos han subrayado que el reconocimiento
de los derechos humanos justifica una proteccin internacional, de naturaleza
convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los
Estados americanos. De manera que, si bien la Convencin establece mecanismos de
proteccin de los derechos humanos, contemplando la posibilidad de que, en los
trminos de los artculos 44 y 45 de la misma, se puedan presentar peticiones o
comunicaciones a la Comisin, el artculo 46, N 1, letra a), requiere que previa mente,
para que esas peticiones o comunicaciones puedan ser admitidas, se hayan interpuesto
y agotado los recursos de jurisdiccin interna, conforme a los principios del Derecho
Internacional generalmente reconocidos. As, los Estados americanos han querido dejar
suficientemente claro que el sistema instaurado por la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos no sustituye a las jurisdicciones nacionales, sino que las
complementa. En consecuencia, el sistema interamericano de proteccin de los derechos
humanos tiene carcter subsidiario, en el sentido de que entra a operar slo despus de
haber hecho uso de los recursos jurisdiccionales locales, sin haber obtenido un remedio
para la violacin que se alega. Es decir, el sistema interamericano de proteccin de los
derechos humanos es subsidiario, en el sentido de que debe permitir, en primer lugar,
que el propio Estado pueda adoptar las medidas correctivas que sea necesario.
Sin embargo, la regla del agotamiento de los recursos internos implica una
obligacin paralela para los Estados, en cuanto supone la existencia de un aparato
judicial que funciona, y que contempla recursos apropiados para proteger a las personas
en el ejercicio de sus derechos humanos; es la inexistencia de recursos internos
efectivos lo que coloca a la vctima en estado de indefensin, y lo que justifica la
proteccin internacional. 1 En tal sentido, ya en sus sentencias en los primeros casos en
contra de Honduras, la Corte Interamericana de Derechos Humanos entendi que la
obligacin de suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de violacin de
derechos humanos derivaba de la obligacin general asumida por los Estados en el
artculo 1 de la Convencin, de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
reconocidos por la Convencin a toda persona que se encuentre sometida a su
jurisdiccin.2 En nuestra opinin, tambin puede afirmarse que ella es el resultado de la
otra obligacin general asumida por los Estados, de acuerdo con el artculo 2 de la
Convencin, en el sentido de adoptar las medidas legislativas o de otro carcter que
fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades; es esta disposicin, en
armona con el artculo 1 de la Convencin, la que impone al Estado la obligacin de
proporcionar recursos jurisdiccionales eficaces.
El derecho correlativo de esta obligacin se encuentra reflejada en el artculo 25
de la Convencin que, en lo fundamental, dispone que toda persona tiene derecho a un
recurso sencillo y rpido, o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
1

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez, Excepciones


preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 92, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales,
Excepciones preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 92, y Caso Godnez Cruz,
Excepciones preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 95.
2
Cfr. ibid, prrafos 91, 90, y 93, respectivamente.

reconocidos por la Constitucin, la ley, o la misma Convencin, an cuando tal


violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
La existencia de este derecho hace que la cuestin del agotamiento de los recursos
internos no pueda disociarse enteramente del fondo de la controversia. En tal sentido, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha observado que, segn la Convencin,
los Estados se obligan a suministrar recursos judiciales efectivos a
las vctimas de violacin de los derechos humanos (art. 25), recursos que
deben ser sustanciados de conformidad con las reglas del debido proceso
legal (art. 8.1), todo ello dentro de la obligacin general a cargo de los
mismos Estados de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
reconocidos por la Convencin a toda persona que se encuentre bajo su
jurisdiccin (art. 1). Por eso, cuando se invocan ciertas excepciones a la
regla de no (sic) agotamiento de los recursos internos, como son la
inefectividad de tales recursos o la inexistencia del debido proceso legal,
no slo se est alegando que el agraviado no est obligado a interponer
tales recursos, sino que indirectamente se est imputando al Estado
involucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por la
Convencin (sic). En tales circunstancias la cuestin de los recursos
internos se aproxima sensiblemente a la materia de fondo. 3
Esta regla encuentra sus antecedentes en el Derecho Internacional clsico, como
parte de la institucin del amparo diplomtico, que permite al Estado hacer suyas la
reclamaciones de sus nacionales en contra de terceros Estados; sin embargo, la
intervencin del Estado slo es posible despus que el individuo haya, inter alia,
agotado los recursos de la jurisdiccin interna, momento en el que surgira la
responsabilidad internacional del Estado infractor. En este sentido, la Corte
Internacional de Justicia ha sostenido que la norma segn la cual los recursos locales
deben ser agotados antes de que puedan iniciarse procedimientos internacionales es una
regla bien establecida del Derecho consuetudinario. 4
De acuerdo con la Convencin, 5 para que una peticin o comunicacin sea
admisible es indispensable que previamente se hayan interpuesto y agotado los recursos
de la jurisdiccin interna, conforme a los principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos sobre esta materia. 6 Concordante con lo anterior, respecto de
los Estados miembros del sistema interamericano que no han ratificado la Convencin,
el art. 20, letra c), del Estatuto de la Comisin le encomienda a sta, como medida
previa al examen de las comunicaciones que se le dirijan, verificar si los procesos y
recursos internos de cada Estado miembro fueron debidamente aplicados y agotados.
Adicionalmente, de acuerdo con el artculo 28, letra h), del Reglamento de la Comisin,
las peticiones que se le dirijan a sta debern indicar, inter alia , las gestiones
emprendidas para agotar los recursos de la jurisdiccin interna o la imposibilidad de
hacerlo. Adems, segn el art. 31, N 1, del Reglamento, con el fin de decidir sobre la
admisibilidad del asunto sometido a su consideracin, la Comisin verificar si se han
3

Ibid, prrafos 91, 90, y 93, respectivamente.


Cfr. Corte Internacional de Justicia, Interhandel case (Switzerland v. United States of America),
(Preliminary objections), sentencia del 21 de marzo de 1959, I.C.J. Reports, 1959, p. 27.
5
Cfr. el art. 46, nmero 1, letra a), de la Convencin.
6
Junto con el nacimiento de la institucin del 'amparo diplomtico' -diseada para que el Estado
protegiera a sus nacionales en el exterior- surgi el requisito del agotamiento de los recursos internos,
como condicin previa a la intervencin del Estado haciendo suyas las reclamaciones de sus nacionales
frente a otro Estado.
4

interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, conforme a los principios


del derecho internacional generalmente reconocidos.
No obstante la lgica justificacin de este requisito, el agotamiento de los
recursos internos es una de las condiciones de admisibilidad que plantea mayores
dificultades en su aplicacin prctica, y que genera ms controversia en cuanto a la
interpretacin de su naturaleza, alcance, y efectos; porque, al margen de la eficacia de
tales recursos, del tiempo que ellos consuman, y de las eventuales trabas para su
utilizacin impuestas por el propio Estado, no es sencillo determinar cules eran los
recursos disponibles en cada caso, ni tampoco es fcil establecer cules eran los
recursos que el peticionario estaba efectivamente en la obligacin de agotar.
En cierto sentido, esta condicin puede entenderse como la contrapartida del
derecho de peticin individual. En efecto, si bien los Estados han accedido a que los
individuos o grupos de individuos puedan presentar ante la Comisin Interamericana
peticiones que contengan denuncias de violacin de los derechos consagrados en la
Convencin, ello ha sido a condicin de que cualquier eventual reclamante haya
agotado previamente la va interna. 7 Pero esta regla implica, igualmente, la obligacin
de los Estados partes en la Convencin de suministrar recursos judiciales efectivos a las
vctimas, de conformidad con lo dispuesto en el art. 25 de la Convencin, 8 sin que
algunos de esos recursos -tales como el habeas corpus o las garantas judiciales- puedan
suspenderse ni aun en estado de emergencia.9 Segn la Corte Interamericana, el derecho
de toda persona a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante
los jueces o tribunales competentes que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales constituye uno de los pilares bsicos, no slo de la Convencin
Americana, sino del propio Estado de Derecho en una sociedad democrtica en el
sentido de la Convencin; por consiguiente, el artculo 25, que contempla el derecho a
ese tipo de recursos, se encuentra ntimamente ligado con la obligacin general del
artculo 1 N 1 de la Convencin, al atribuir funciones de proteccin al derecho interno
de los Estados Partes. 10 De acuerdo con la jurisprudencia del tribunal, los Estados tienen
la responsabilidad de consagrar normativamente y de asegurar la debida aplicacin de
los recursos efectivos y las garantas del debido proceso legal ante las autoridades
competentes que amparen a todas las personas bajo su jurisdiccin contra actos que
violen sus derechos fundamentales, o que conlleven a la determinacin de los derechos
y obligaciones de stas.11 El propsito de estos recursos es que, mediante ellos, el
7

Cfr., en este sentido, Antonio Canado Trindade, El agotamiento de los recursos internos en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, IV Curso Interdisciplinario en Derechos Humanos, IIDH, San
Jos, 18 al 30 de agosto de 1986, citado por Mnica Pinto, La denuncia ante la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos, Editores del Puerto S.R.L., Buenos Aires, 1993, p. 58.
8
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 91. Tambin, Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales. Excepciones preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 90, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 93.
9
Cfr., en este sentido, Corte Interamericana de Derechos Humanos, El habeas corpus bajo suspensin de
garantas (Arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), opinin consultiva
OC-8/87, del 30 de enero de 1987, prrafos 27, 36, y 42. Tambin, Garantas judiciales en estados de
emergencia (Arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), opinin consultiva
OC-9/87 del 6 de octubre de 1987, prrafos 25, y 38.
10
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ivcher Bronstein (Baruch Ivcher Bronstein vs.
Per), sentencia del 6 de febrero de 2001, prrafo 135.
11
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (Arts.
27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-9/87, del 6 de
octubre de 1987, prrafo 23, y Caso Baena Ricardo y otros (270 trabajadores vs. Panam). Competencia,
sentencia del 28 de noviembre de 2003, prrafo 79.

Estado haga efectivo su deber de proteger y garantizar los derechos consagrados en la


Convencin, lo cual requiere que las sentencias de los tribunales nacionales sean
debidamente acatadas y ejecutadas. En este sentido, en el caso Cinco Pensionistas, al
constatar que, durante casi ocho aos, el Estado no haba ejecutado las sentencias
emitidas por sus propios tribunales, la Corte declar que ese hecho constitua una
violacin del derecho a un recurso efectivo, sencillo y rpido, que ampare a las personas
de actos que violen sus derechos fundamentales, previsto en el art. 25 de la
Convencin. 12 En consecuencia, el agotamiento de los recursos internos tambin puede
percibirse como un elemento previsto en beneficio del individuo, en cuanto un ms
eficiente funcionamiento del sistema jurdico del Estado pueda garantizarle una pronta
reparacin del derecho cuya violacin se alega, y no como una medida dilatoria o un
mero privilegio a disposicin del Estado. Lo que no est contemplado, entre los recursos
disponibles en el sistema interamericano, es que el individuo disponga de un recurso
similar al previsto en el Derecho Comunitario Europeo, que le permita solicitar a los
tribunales nacionales que recurran a la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
sometindole a sta, como cuestin preliminar, la determinacin del Derecho aplicable.
En el contexto de la Convencin Americana, de modo concordante con los
objetivos de esta institucin en el marco del Derecho Internacional clsico, el principio
del agotamiento previo de los remedios locales es evitar que se sometan a la jurisdiccin
internacional reclamaciones que podran ser resueltas en la instancia nacional; en
consecuencia, mientras exista una posibilidad de que ellas puedan ser adecuadamente
satisfechas conforme al Derecho interno estatal, tales reclamaciones no pueden ser
consideradas como violaciones del Derecho Internacional de los derechos humanos,
cuyos mecanismos de proteccin deben considerarse como meramente subsidiarios del
Derecho interno, para el caso que en ste no haya recursos disponibles, o que los
existentes resulten inadecuados o ineficaces.
En el mismo prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
se seala que la proteccin internacional de los derechos humanos es 'coadyuvante o
complementaria de la que ofrece el derecho interno de lo s Estados americanos'; esta
nocin ha sido reiterada y desarrollada por la Corte, al sostener que "la regla del previo
agotamiento de los recursos internos permite al Estado resolver el problema segn su
derecho interno antes de verse enfrentado a un proceso internacional, lo cual es
especialmente vlido en la jurisdiccin internacional de los derechos humanos, por ser
sta 'coadyuvante o complementaria' de la interna". 13 Dentro de este mismo orden de
ideas, la Corte ha expresado que "la regla que exige el previo agotamiento de los
recursos internos est concebida en inters del Estado, pues busca dispensarlo de
responder ante un rgano internacional por actos que se le imputen, antes de haber
tenido la ocasin de remediarlos con sus propios medios."14 Asimismo, y de modo
concordante con el criterio sustentado por la Corte, la Comisin tambin ha recalcado
que "la regla del agotamiento previo de las vas de los recursos internos tiene como
efecto que la competencia de la Comisin es esencialmente subsidiaria."15

12

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cinco Pensionistas vs. Per , sentencia del 28
de febrero de 2003, prrafos 138 y 141.
13
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez , sentencia del 29 de julio de
1988, prrafo 61; Caso Godnez Cruz , sentencia del 20 de enero de 1989, prrafo 64; y Caso Fairn Garbi
y Sols Corrales , sentencia del 15 de marzo de 1989, prrafo 85.
14
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Asunto Viviana Gallardo y otras , decisin del 13 de
noviembre de 1981, prrafo 26. nfasis agregado.
15
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, resolucin N 15/89, recada en la peticin presentada
por el ex-presidente de Repblica Dominicana, Salvador Jorge Blanco, en contra de Repblica

I.- La naturaleza de esta institucin


En segundo lugar -y al margen de que el deber del Estado de proporcionar
remedios locales constituya una garanta para el individuo-, la cuestin fundamental que
plantea el agotamiento previo de los recursos internos es definir si ste es un requisito o
condicin de admisibilidad de la peticin o si, por el contrario, es un derecho del Estado
que puede, por lo tanto, ser renunciado por el Estado interesado en hacerlo valer.
Cuando el prrafo N 1, letra a), del ar t. 46 de la Convencin dispone que, para
que una peticin o comunicacin sea admitida por la Comisin, se requiere que su autor
haya interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, parece estar sealando
la existencia de una condicin objetiva de admisibilidad de tal peticin o comunicacin,
independientemente de la actitud que ante ella pueda asumir el Estado en contra del cual
se ha presentado dicha peticin. Pero el hecho que la disposicin citada exija interponer
y agotar los recursos de la jurisdiccin interna "conforme a los principios del Derecho
Internacional generalmente reconocidos", ha agregado una dimensin adicional al
anlisis de este aspecto del problema que nos ocupa, permitiendo considerar si -segn
esos mismos 'principios de Derecho Internacional'- esta regla no constituye, ms que
una condicin de admisibilidad de la peticin o comunicacin, un derecho del Estado
denunciado y que, si no se desea renunciar al mismo, debe ser invocado en forma
explcita.
En el sistema interamericano, la cuestin de la renuncia por parte del Estado a la
regla del agotamiento previo de los recursos internos se plante, por primera vez, en el
Asunto Viviana Gallardo y otras, que el gobierno de Costa Rica someti directamente a
la Corte Interamericana, renunciando en forma expresa, entre otras cosas, al
cumplimiento de esta condicin. En esa oportunidad, la Corte constat y observ que,
segn los principios del Derecho Internacional generalmente
reconocidos y la prctica internacional, la regla que exige el previo
agotamiento de los recursos internos est concebida en inters del
Estado, pues busca dispensarlo de responder ante un rgano
internacional por actos que se le imputen, antes de haber tenido la
ocasin de remediarlos con sus propios medio s. Se le ha considerado as
como un medio de defensa [del Estado] y como tal, renunciable, aun de
modo tcito .16
En respaldo de su tesis, la decisin que comentamos cita la sentencia de la Corte
Europea de Derechos Humanos -en el caso De Wilde, Ooms y Ver syp-, la cual seala
que, una vez producida esta renuncia, ella es irrevocable. 17
Concebida como un derecho del Estado y no como una condicin de
admisibilidad de la peticin, la regla del agotamiento de los recursos internos tambin
fue abordada por la Corte, aunque tangencialmente, en un caso en que se interpuso el
recurso de hbeas corpus en favor de una de las vctimas pero no de la otra, a pesar de
Dominicana, de fecha 14 de abril de 1989, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, 1988-1989, p. 122.
16
Decisin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Asunto Viviana Gallardo y otras, del
13 de noviembre de 1981, prrafo 26. La opinin de la Corte en esta decisin fue confirmada en sus
sentencias del 26 de junio de 1987, sobre las excepciones preliminares en los casos Velsquez Rodrguez,
prrafo 88, Fairn Garbi y Sols Corrales , prrafo 87, y Godnez Cruz, prrafo 90.
17
Cfr. ibdem.

que en la relacin de los hechos en ese recurso se mencion a una joven Carmen. En
esta ocasin, la Corte seal que, como el gobierno no haba invocado esta
circunstancia en su escrito de excepciones preliminares, el tribunal no estaba llamado a
pronunciarse sobre el particular, atribuyendo a este silencio el carcter de una renuncia
tcita. 18 En los casos ms recientes, el tribunal ha expresado que, para oponerse
vlidamente a la admisibilidad de la denuncia interpuesta ante la Comisin, el gobierno
del Estado demandado est "obligado a invocar de manera expresa y oportuna la regla
de no (sic) agotamiento de los recursos internos". 19

II.- El momento en que deben haberse agotado los recursos internos


Someter el derecho de peticin al agotamiento previo de los recursos de la
jurisdiccin interna plantea, en primer lugar, la necesidad de definir cul es el momento
crtico en que esos recursos internos deben haber sido agotados. En principio, la regla
que comentamos parece indicar que los recursos locales deben haberse ejercido antes de
acudir ante las instancias internacionales. Sin embargo, el art. 46 N 1, letra a), de la
Convencin slo establece que, para que una peticin o comunicacin sea admitida
por la Comisin se requerir que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la
jurisdiccin domstica; esta disposicin no exige que tales recursos se hayan agotado
antes de presentar la peticin, sino que antes de que la Comisin decida admitir dicha
peticin. As lo ha entendido la Corte, en un caso en que el Estado objet que la peticin
haba sido recibida cuando an estaba pendiente un proceso penal contra las supuestas
vctimas; segn la Corte, si bien la Comisin recibi la denuncia cuando el
procedimiento se hallaba pendiente de resolucin definitiva ante la justicia militar, la
mera presentacin de aquella no motiv que la Comisin iniciara el trmite del asunto;
el Tribunal observa que el trmite comenz varios meses despus de la presentacin de
la denuncia, cuando ya exista sentencia definitiva del rgano de justicia militar de
ltima instancia, y que fue entonces cuando la Comisin hizo saber al Per la denuncia
presentada, para que el Estado pudiera aducir en su defensa lo que creyese pertinente. 20
Segn la Corte, no debiera confundirse el recibo de una denuncia, que deriva de un
acto del denunciante, con la admisin y tramitacin de aquella, que se concreta en actos
especficos de la propia Comisin, como lo es la resolucin que admite la denuncia, en
su caso, y la notificacin al Estado acerca de sta.21
Aunque no sea frecuente, es posible que, despus de introducida la peticin ante
la Comisin, y ya sea despus de que se le haya declarado admisible o, por lo menos,
despus de que se le haya dado curso a la misma, el peticionario o la vctima pueda
interponer algn recurso ante la jurisdiccin interna. Si bien dicha circunstancia podra,
en principio, constituir un reconocimiento de que haba recursos disponibles, ello no
supone necesariamente que la peticin deba rechazarse como inadmisible; podra ocurrir
que esos recursos versen sobre un hecho nuevo, o que no sean adecuados o efectivos y
que, por lo tanto, no sean de aquellos que se tiene la obligacin de agotar. En el caso de
la Comunidad Mayagna , debido a que, estando el caso en trmite ante la Comisin, los
18

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Caballero Delgado y Santana. Excepciones
preliminares, sentencia de 21 de enero de 1994, prrafo 66.
19
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo P ez. Excepciones preliminares , sentencia
de 30 de enero de 1996, prrafo 41; y Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares, sentencia de 31
de enero de 1996, prrafo 41.
20
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros. Excepciones
preliminares, sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafos 52, 54, y 55.
21
Ibid, prrafo 54.

peticionarios haban interpuesto un recurso de amparo y luego una solicitud de


e jecucin de una sentencia anterior, el Estado aleg que no se haban agotado los
recursos internos y que, por lo tanto, la peticin deba ser declarada inadmisible; sin
embargo, es interesante observar que, cuando el Estado invoc esta circunstancia, ya
haba transcurrido casi un mes sin que se resolviera ese recurso de amparo y, respecto
de la sentencia que se peda ejecutar, ella haba sido dictada haca ms de un ao; en
consecuencia, la Corte desestim estos alegatos del Estado. 22

III.- Las caractersticas de los recursos que hay que agotar


En primer lugar, los recursos que hay que agotar son los de la jurisdiccin
interna; es decir, los recursos cuyo conocimiento corresponde a una autoridad judicial,
de acuerdo con un procedimiento pre-establecido, y cuyas decisiones poseen fuerza
ejecutoria. Por ende, estn excluidas las gestiones o peticiones que se puedan interponer
ante autoridades administrativas -que ciertamente no son recursos jurisdiccionales- y
cuyo examen carece de las caractersticas antes referidas, especialmente por el grado de
discrecionalidad con que la autoridad puede dar respuesta a las mismas. En el caso
Loayza Tamayo, al sustanciar la excepcin preliminar de falta de agotamiento de los
recursos internos, el gobierno aleg que la peticionaria tena acceso a recursos efectivos
ante la autoridad competente, entre ellos la posibilidad de acudir al Ministerio Pblico, a
fin de que ste, que era un rgano autnomo del Estado al cual corresponda promover
de oficio o a peticin de parte la accin de la justicia en defensa de la legalidad de los
derechos ciudadanos y de los intereses pblicos tutelados por la ley, hiciera valer la
accin respectiva para proteger los derechos reconocidos por la Convencin; 23 aunque
la Corte no abord este punto y se limit a rechazar la excepcin preliminar por no
haberse alegado la falta de agotamiento de los recursos internos en forma expresa y
oportuna,24 en su escrito de observaciones a las excepciones preliminares, la Comisin
seal que el recurso efectivo a que se refiere el art. 25 de la Convencin debe ejercerse
ante los jueces y tribunales, y que tiene carcter jurisdiccional, por lo que no podra
plantearse ante el Ministerio Pblico pues se convertira en una peticin ante un
organismo ajeno al poder judicial. 25
Estos recursos deben agotarse en su integridad, no bastando con la decisin de
un mero incidente dentro del procedimiento, o con una sentencia interlocutoria que no
ponga fin al mismo. En tal sentido, en el caso de una denuncia en contra de Repblica
Dominicana, la Comisin consider que los recursos agotados por el reclamante se
referan a incidentes que surgen en el curso del procedimiento, y que tienen relacin con
la cuestin que se considera principal; en opinin de la Comisin, las cuestiones
incidentales son obstculos procesales imprevistos, o elementos indispensables para
despejar el acceso lgico al fondo del asunto, y las sentencias interlocutorias tendran la
misma finalidad; pero con ellas no se agotaran los recursos de la jurisdiccin interna,
pues no habra una decisin final, basada en la autoridad de cosa juzgada.26 Sin
22

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni vs. Nicaragua, sentencia del 31 de agosto de 2001, prrafos 23, 24, y 25.
23
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares,
sentencia de 31 de enero de 1996, prrafo 37, letra a.
24
Cfr. ibd, prrafos 41, 42, 43, 44, 45, y 46 N 1.
25
Cfr. ibd, prrafo 38, letra d.
26
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 15/89, Caso 10.208, Repblica
Dominicana, adoptada el 14 de abril de 1989, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos

embargo, si una vez interpuestos los recursos disponibles no hay una decisin de las
autoridades judiciales, producindose una denegacin de justicia, esa sola circunstancia
ha bastado para que la Comisin considere agotados los recursos que estaban al alcance
de la vctima. 27
En todo caso, los recursos que hay que agotar son aquellos que resultan
apropiados en el contexto preciso de la violacin de derechos humanos que se alega. En
tal sentido, en un caso en que a un procesado se le haba negado el beneficio de la
excarcelacin, la Comisin indic que ste era un incidente dentro del proceso incoado
en contra del peticionario, y que, por lo tanto, respecto de ese punto, el agotamiento de
los recursos internos se cumpli con la interposicin de los petitorios respectivos de
excarcelacin y las resoluciones denegatorias; adems, el reclamante interpuso las
apelaciones previstas en el Cdigo de Procedimiento en Materia Penal ante la Corte
Suprema de Justicia, las cuales tambin fueron rechazadas. Con estas providencias, a
juicio de la Comisin, quedaron agotadas las acciones que el reclamante poda tomar en
el orden interno, quedando as superado el requisito del agotamiento de los recursos
internos, sin perjuicio de la continuacin de los procesos en que estos incidentes
tuvieron lugar. 28
Desde luego, los recursos que hay que agotar son los recursos jurisdiccionales
del Estado denunciado como presunto responsable de las violaciones de derechos
humanos que se alega en la peticin. En un caso referido a los reclamos provocados por
la accin militar estadounidense que tuvo lugar en Panam en diciembre de 1989, con el
objeto de derrocar y capturar a Manuel Antonio Noriega, el gobierno de los Estados
Unidos objet la admisibilidad de dicha peticin, argumentando que no se haban
agotado los recursos disponibles en Panam. La Comisin observ que la obligacin de
agotar los recursos internos no exige que los peticionarios agoten los recursos
disponibles en un Estado contra el cual no se ha interpuesto un recurso; la Convencin y
el Reglamento de la Comisin indican claramente que los recursos que han de agotarse
son aquellos del sistema jurdico del Estado que supuestamente ha cometid o la
violacin; en este caso, el Estado recurrido era Estados Unidos, y la obligacin de
agotar los recursos internos se refera nicamente a los recursos existentes en el sistema
jurdico de los Estados Unidos. 29
En segundo lugar, de acuerdo con el art. 46, N 1, letra a), de la Convencin, los
recursos que hay que agotar son los recursos de la jurisdiccin interna, conforme a los
principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos. Esos principios indican
que los recursos que hay que agotar son los recursos ordinarios previstos en el
ordenamiento jurdico correspondiente. Por lo tanto, tampoco existe el deber de agotar
absolutamente todos los recursos jurisdiccionales disponibles, incluyendo aquellos de
naturaleza extraordinaria que no sean aptos para reparar el dao que se alega. La misma
Humanos 1988 1989, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington
D.C., 1989, p. 124, prrafos 11 y 14.
27
Cfr., por ejemplo, Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 18/87, Caso 9.426,
Per, adoptada el 30 de junio de 1987, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1986 1987, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington
D.C., 1987, p. 132, prrafo 7 de la parte considerativa.
28
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 17/89, Informe Caso 10.037,
Argentina, adoptado el 13 de abril 1989, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, 1988 - 1989, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington,
D. C., 1989, p. 39 prrafo 6, y pg. 61, segunda conclusin.
29
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 31/93, caso 10.573, Estados Unidos,
del 14 de octubre de 1993, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1993,
Secretara General Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994, pp. 241 y sig.,
nota N 20 al pi de pgina.

Corte ha distinguido entre recursos ordinarios y extraordinarios, sugiriendo que slo


existe la obligacin de agotar los primeros; en efecto, en el caso Cantoral Benavides, la
Corte seal que estaba demostrado que el seor Cantoral Benavides hizo uso de todos
los recursos internos, incluso uno de carcter extraordinario como lo es el recurso de
revisin.30 En esta misma sentencia, el juez ad hoc Vidal Ramrez fue ms all, y
sostuvo que el recurso de revisin era un recurso extraordinario, no preclusivo, que de
acuerdo con la legislacin peruana poda interponerse en cualquier momento, y que no
tena la virtualidad ni la eficacia jurdica como para que pudiera ser considerado un
recurso de la jurisdiccin interna de aquellos que habra que agotar.31
En el caso Herrera Ulloa, en que el Estado aleg que no se haba agotado la
accin de inconstitucionalidad, la Corte seal que sta era de carcter extraordinario, y
que ella tena por objeto el cuestionamiento de una norma y no la revisin de un fallo,
por lo que no p[oda] ser considerada como un recurso interno que d[ebiera]
necesariamente ser siempre agotada por el peticionario. 32 Sin embargo, la Corte no
llega a decir que, de acuerdo con los principios del derecho Internacional generalmente
reconocidos, los recursos extraordinarios, como el de inconstitucionalidad, no tienen
que ser agotados; muy por el contrario, sugiere que, ocasionalmente, podra ser
necesario agotar esa va.
En tercer lugar , los recursos internos que hay que agotar deben presentar
caractersticas que permitan considerarlos como un remedio a la situacin jurdica
infringida. En efecto, de acuerdo con el art. 46, prrafo 1, letra a), de la Convencin
Americana, se requiere que se hayan agotado los recursos de la jurisdiccin interna
"conforme a los principios de Derecho Internacional generalmente reconocidos"; a
juicio de la Corte Interamericana, esos principios no se refieren slo a la existencia
formal de tales recursos, sino que, como se desprende de las excepciones contempladas
en el prrafo 2 del art. 46 de la Convencin, a que estos recursos tambin sean
'adecuados' y 'efectivos'.33 Si bien estas dos condiciones son conceptualmente diferentes,
en la prctica, ellas estn estrechamente asociadas; para que un recurso sea adecuado,
debe ser efectivo, y viceversa.
a) Recursos 'adecuados'
El fundamento de esta regla es proporcionar al Estado la oportunidad de reparar,
por sus propios medios, la situacin jurdica infringida; por consiguiente, los recursos
internos deben ser de tal naturaleza que suministren medios eficaces y suficientes para
alcanzar ese resultado.
Antes de que la Corte se pronunciara sobre el particular, la misma Comisin ya
haba tenido oportunidad de sealar su criterio sobre la naturaleza de los recursos que
hay que agotar. En un caso en que el gobierno argentino seal que la presunta vctima
dispona del recurso de revisin, la Comisin observ que ste atenda exclusivamente a
las consecuencias del proceso, en funcin de la reduccin de penas o eliminacin de
figuras delictivas, pero que no atenda a la nulidad del proceso en s por el cual se lleg
30

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides. Excepciones preliminares,


sentencia de 3 de septiembre de 1998, prrafo 33. Las cursivas son del autor de estas lneas.
31
Cfr. ibd, voto disidente del juez Fernando Vidal Ramrez, prrafo 1.2.
32
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, sentencia del 2 de
julio de 2004, prrafo 85.
33
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Hum anos, Caso Velsquez Rodrguez, del 29 de julio de 1988,
prrafo 63, Caso Godnez Cruz, del 20 de enero de 1989, prrafo 66, y Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales , del 15 de marzo de 1989, prrafo 87. En la jurisprudencia ms reciente, cfr., por ejemplo, Caso
Ximenes Lopes vs. Brasil. Excepcin preliminar, sentencia del 30 de noviembre de 2005, prrafo 4.

a esa condena.34 Asimismo, la Comisin rechaz el alegato del gobierno de Colombia


de que en el caso sometido ante la Comisin- todava no se haban agotado los
recursos de la jurisdiccin interna pues el juzgado de instruccin haba reabierto la
investigacin del asesinato de la vctima en este caso; el fundamento de esta decisin
fue que, en el aludido proceso judicial, se haba excluido expresamente de la
investigacin y de toda posible declaratoria de responsabilidad y/o penalidad a los
militares comprometidos en los hechos del caso. 35
De acuerdo con el criterio expuesto por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que los recursos disponibles sean 'adecuados' significa:
que la funcin de esos recursos, dentro del sistema del derecho interno,
sea idnea para proteger la situacin jurdica infringida. En todos los
ordenamientos internos existen mltiples recursos, pero no todos son
aplicables en todas las circunstancias. Si, en un caso especfico, el
recurso no es adecuado, es obvio que no hay que agotarlo. As lo indica
el principio de que la norma est encaminada a producir un efecto y no
puede interpretarse en el sentido de que no produzca ninguno o su
resultado sea manifiestamente absurdo o irrazonable.36
La Corte ha sostenido que, para que tales recursos existan, no basta con que
estn previstos por la Constitucin o la ley, o con que sean formalmente admisibles,
sino que se requiere que sean realmente idneos para establecer si se ha incurrido en
una violacin de los derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla. 37 En
consecuencia, no es necesario agotar todos los recursos internos, sino nicamente
aquellos que resultan apropiados en la situacin particular de que se trate.
Ya en los primeros casos en contra de Honduras, la Corte sostuvo que, en el caso
de una persona presuntamente detenida por las autoridades del Estado, normalmente el
recurso de exhibicin personal o 'habeas corpus' ser el adecuado para hallarla,
averiguar si ha sido legalmente detenida y, eventualmente, obtener su liberacin; pero si
ese recurso exigiera identificar el lugar de detencin y la autoridad que la practic, no
sera adecuado para encontrar a una persona detenida clandestinamente por las
autoridades del Estado, puesto que, en tales casos, slo existe prueba referencial de la
detencin y se ignora el paradero de la vctima;38 este criterio fue reiterado en casos
recientes, en los que el tribunal seal que el habeas corpus representa, dentro de las
garantas judiciales indispensables, el medio idneo tanto para garantizar la libertad,
34

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 15/87, Caso 9.635, Argentina,
adoptada el 30 de junio de 1987, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
1986 1987, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D.C., 1987,
p. 63, prrafo 7 de la parte considerativa.
35
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 1/94, C aso 10.473, Colombia, del
1 de febrero de 1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1993,
Washington, D. C., 1994, pp. 116 y sig., prrafo 3 a) de la parte considerativa.
36
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez , sentencia de 29 de julio de
1988, prrafo 64, Caso Godnez Cruz , sentencia de 20 de enero de 1989, prrafo 67, y Caso Fairn Garbi
y Sols Corrales , sentencia de 15 de marzo de 1989, prrafo 88.
37
Cfr., por ejemplo, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ivcher Bronstein, sentencia del 6
de febrero de 2001, prrafo 136, Caso Cantoral Benavides, sentencia del 18 de agosto de 2000, prrafo
164, y Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicaragua, sentencia del 31 de agosto de
2001, prrafo 113.
38
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez, sentencia de 29 de julio
de 1988, prrafo 65, Caso Godnez Cruz, sentencia de 20 de enero de 1989, prrafo 68, y Caso Fairn
Garbi y Sols Corrales , sentencia de 15 de marzo de 1989, prrafo 90.

10

controlar el respeto a la vida e integridad de la persona, e impedir su desaparicin o la


indeterminacin de su lugar de detencin, as como para proteger al individuo contra la
tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. 39 Por el contrario, un
procedimiento de orden civil, para obtener la declaracin de muerte presunta por
desaparecimiento (cuya funcin es permitir a los herederos disponer de los bienes del
presunto fallecido, o que el cnyuge viudo pueda volver a contraer matrimonio), no es
adecuado para hallar a la persona desaparecida ni para lograr su liberacin si ella an se
encuentra con vida y est detenida. 40 No obstante lo anterior, varios aos despus de
esta sentencia, en el caso Durand y Ugarte , el Per nuevamente aleg que estaba
pendiente el trmite ante el fuero militar , y que los peticionarios no acudieron al fuero
comn e ignoraron los derechos contemplados en el Cdigo Civil y no solicitaron la
declaracin de muerte presunta o fallecimiento para abrir las correspondientes
sucesiones, lo que les hubiera proporcionado una va expedita para la tramitacin de sus
intereses en materia sucesoria; la Corte record lo que ya haba sostenido al referirse a
la desaparicin forzada de personas, sealando que, en tales casos, la exhibicin
personal o habeas corpus sera normalmente el recurso adecuado para hallar a una
persona presuntamente detenida por las autoridades, averiguar si lo est legalmente y,
llegado el caso, lograr su libertad; en todo caso, el tribunal subray que, segn su
jurisprudencia reiterada, el recurso de hbeas corpus debe ser capaz de producir el
resultado para el que ha sido concebido; la Corte consider que estos criterios eran
aplicables a la desaparicin de los seores Durand Ugarte y Ugarte Rivera, y manifest
que los procedimientos mencionados por el Estado (declaracin de ausencia y/o muerte
presunta) estaban destinados a satisfacer otros propsitos, relacionados con el rgimen
sucesorio, y no al esclarecimiento de una desaparicin violatoria de los derechos
humanos, por lo que no eran idneos para alcanzar el resultado que se pretenda. 41
Teniendo en cuenta la privacin de libertad y posterior desaparicin de los seores
Durand y Ugarte, la Corte consider que la accin de hbeas corpus interpuesta a favor
de ellos constitua el recurso a tener en cuenta para determinar si se haba agotado la
jurisdiccin interna.42
Refirindose tambin a la naturaleza de los recursos que hay que agotar en casos
de desaparicin de personas , en el caso Caballero Delgado y Santana, la Corte sostuvo
que tanto ella como la Comisin haban considerado que, en eventos en los cuales se
investiga la desaparicin de ciudadanos, el nico recurso reparador es la exhibicin
personal y que las dems acciones internas no tienen eficacia suficiente para reparar el
eventual dao causado por el Estado.43 Adems, la Corte indic que, como el
procedimiento ante la Comisin por la desaparicin de las vctimas en dicho caso se
inici con posterioridad a la interposicin y resolucin del recurso de hbeas corpus con
resultados negativos, deba considerarse que los denunciantes agotaron el recurso
interno adecuado y efectivo para asuntos de desaparicin forzada de personas, y que
todas las dems instancias internas eran materia del fondo del asunto, ya que estaban
39

Cfr., por ejemplo, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte, sentencia del 16
de agosto de 2000, prrafo 103, Caso Bmaca Velsquez, sentencia del 25 de noviembre de 2000, prrafo
192, y Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras, sentencia del 7 de junio de 2003, prrafo 122.
40
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez , sentencia de 29 de julio
de 1988, prrafo 64, Caso Godnez Cruz, sentencia de 20 de enero de 1989, prrafo 67, y Caso Fairn
Garbi y Sols Corrales , sentencia de 15 de marzo de 1989, prrafo 88.
41
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte. Excepciones preliminares,
sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafos 31 letra b), 34, y 35.
42
Cfr. ibd., prrafo 37.
43
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Caballero Delgado y Santana, Excepciones
preliminares, sentencia del 21 de enero de 1994, prrafo 56.

11

relacionadas con la conducta que habra observado Colombia para cumplir con sus
obligaciones de proteccin de los derechos consagrados por la Convencin. 44 La
Comisin haba alegado que los peticionarios no haban podido lograr una proteccin
efectiva de los organismos jurisdiccionales internos, y que por ello el Estado no poda
alegar el no agotamiento de los recursos de la legislacin colombiana, debido a que,
como el mismo gobierno lo admita, la investigacin de los hechos denunciados no
haba tenido efectos; 45 la sentencia de la Corte sugiere claramente que , en casos de
desaparicin for zada de personas, la investigacin penal no es el tipo de recurso que hay
que agotar, y que ese procedimiento sera materia de fondo, y estara relacionado con las
obligaciones de proteccin asumidas por el Estado. 46 En todo caso, al recordar su
jurisprudencia anterior, sealando que si un recurso no es adecuado es obvio que no hay
que agotarlo, y que la regla del agotamiento de los recursos internos est encaminada a
producir un efecto, no pudiendo interpretarse en el sentido de que no produzca ninguno
o que su resultado sea manifiestamente absurdo o irrazonable, la Corte est indicando
que la investigacin penal no es el recurso adecuado o idneo para proteger la situacin
jurdica infringida en casos de desaparicin forzada de personas. 47
Contrariamente, en el caso de las hermanas Serrano Cruz, aunque se interpuso,
ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador, un
recurso de Exhibicin de Personas o Hbeas Corpus, el cual fue desestimado por la
referida Sala, por considerar que no era idneo para investigar el paradero de las nias,48
La Corte pareci inclinarse por la idoneidad del procedimiento penal para determinar la
suerte que haban corrido. Dicho procedimiento, que haba sido archivado, fue reabierto
cuando los peticionarios presentaron la denuncia ante la Comisin, y la misma le fue
notificada al Estado. 49 El Estado aleg que haba recursos pendientes, lo cual fue
objetado por los peticionarios. 50 En su Informe, la Comisin haba decidido declarar
admisible el caso, aplicando la excepcin al agotamiento de los recursos internos
prevista en el artculo 46, N 2, letra c), de la Convencin, pues hasta la fecha de
adopcin del referido Informe los recursos internos no haban operado con la
efectividad que se requiere para investigar una denuncia de desaparicin forzada, y
haba subrayado que haban transcurrido casi ocho aos desde que se present la
primera denuncia ante las autoridades en El Salvador, sin que se hubiera establecido, de
manera definitiva, como sucedieron los hechos. 51 En su sentencia, en cuanto al alegado
retardo injustificado en la decisin correspondiente del proceso penal, la Corte no
encontr motivo para reexaminar el razonamiento de la Comisin al decidir sobre la
admisibilidad del caso, puesto que dicho razonamiento era compatible con las
disposiciones relevantes de la Convencin y, en consecuencia, desestim la excepcin
preliminar de no agotamiento de los recursos internos. 52 Pero es interesante observar
que, en este caso de desaparicin forzada de personas, la Corte parece admitir que el
recurso idneo es la investigacin penal y no el recurso de hbeas corpus. En realidad,
el Estado haba alegado la falta de idoneidad del recurso de hbeas corpus, limitndose
a informar sobre el proceso penal que se instrua por el delito de privacin de libertad de
44

Cfr., ibid, prrafo 67.


Cfr., ibid, prrafo 61.
46
Cfr., ibid, prrafo 67.
47
Cfr., ibid, prrafo 63.
48
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de las Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador,
Excepciones preliminares, sentencia del 23 de noviembre de 2004, prrafo 2.
49
Cfr., ibid, prrafos 137 y 138.
50
Cfr., ibid, prrafo 139.
51
Cfr., ibid, prrafo 140.
52
Cfr., ibid, prrafo 141.
45

12

las nias, pero la Corte rechaz este argumento por ser extemporneo, debido a que el
Estado lo interpuso en el procedimiento ante la Corte y no en la etapa de admisibilidad
ante la Comisin. 53
En el caso Las Palmeras, referido a una masacre ocurrida en el poblado del
mismo nombre, en la que estaba involucrada la Polica Nacional apoyada por el ejrcito
de Colombia, se iniciaron procesos de carcter disciplinario, administrativo y penal. En
el proceso disciplinario, realizado por el Comandante de la Polica Nacional de
Putumayo, se fall en cinco das, absolviendo a todos los que participaron en esos
hechos. En los dos procesos administrativos que se iniciaron, se reconoci
expresamente que las vctimas del operativo armado no pertenecan a ningn grupo
armado y que el da de los hechos estaban realizando sus tareas habituales, con lo que se
comprobaba que la polica habra ejecutado extrajudicialmente a las vctimas cuando
estaban en estado de indefensin. En cuanto al proceso penal militar, despus de siete
aos, ste an se encontraba en la etapa de investigacin, sin que se hubiera acusado
formalmente a ninguno de los responsables de esos hechos. 54 Colombia afirm que no
se haban agotado los recursos de la jurisdiccin interna, present una relacin de las
actuaciones procesales realizadas entre enero y agosto de 1998 que, a su juicio,
modificaban sustancialmente la situacin, y sostuvo que la accin penal iba
evolucionando, de manera satisfactoria, frente a las dificultades probatorias que se
haban tenido. 55 La Comisin rechaz la idea de que el cambio de jurisdiccin (de la
justicia militar a la justicia penal ordinaria) para el trmite de esta causa constituyera
una circunstancia que modificara sustancialmente la situacin, y sostuvo que los
recursos internos interpuestos no haban sido adecuados ni efectivos; 56 la Comisin
record que los hechos que originaron esta causa ocurrieron el 23 de enero de 1991 y
que, hasta marzo de 1998, el proceso se tramit ante la justicia penal militar, sin que se
lograra completar la instruccin; por contraste, en abril de 1993, el Tribunal
Contencioso-Administrativo del Departamento de Nario ya haba dictado sentencia
sobre la responsabilidad de los miembros de la Polica Nacional, sentencia que fue
confirmada por el Consejo de Estado. Asimismo, la Comisin seal que la justicia
penal militar en Colombia no reuna las condiciones para constituir un tribunal
independiente e imparcial. 57 En su sentencia, aunque la Corte rechaz la excepcin de
no agotamiento de los recursos internos,58 no se pronunci sobre cules eran los
recursos adecuados en este caso, ni consider si un procedimiento disciplinario o un
recurso administrativo podan considerarse adecuados para amparar a las vctimas de
una masacre de estas caractersticas. A pesar de los planteamientos de la Comisin
sobre el particular, la Corte tampoco se pronunci sobre si una investigacin penal,
adelantada por la autoridad militar, constitua un recurso idneo en este caso.
En sus observaciones al escrito de excepciones preliminares, en el caso Castillo
Pez la Comisin advirti que el proceso que se tramitaba ante la Primera Sala Penal de
la Corte Superior contra dos efectivos policiales por el supuesto delito de abuso de
autoridad, violencia y resistencia de autoridad, no constitua un proceso tendiente a
identificar a los responsables de la presunta detencin y posterior desaparicin del seor
Castillo Pez, y por lo tanto no era un recurso que debiera agotarse en forma previa a la
53

Cfr., ibid, prrafo 142.


Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Las Palmeras, Excepciones preliminares,
sentencia del 4 de febrero de 2000, prrafo 2.
55
Cfr., ibid, prrafos 35 y 36.
56
Cfr. ibidem.
57
Cfr. ibidem.
58
Cfr., ibid, prrafos 37, 38, y 39.
54

13

instancia internacional; 59 habiendo rechazado la excepcin de falta de agotamiento de


los recursos internos por extempornea,60 la Corte no se pronunci sobre este argumento
que, en todo caso, responda perfectamente al criterio antes expuesto por ella en los
primeros casos en contra de Honduras. En este mismo caso, en que el Estado sostena
que el peticionario deba tambin haber interpuesto y agotado el recurso de casacin, la
Comisin aleg que no haba obligacin de presentar dicho recurso, pues la accin de
habeas corpus intentada en beneficio de la vctima haba sido acogida, tanto en primera
como en segunda instancia.61
En el caso de la Comunidad Mayagna, relacionado con la demarcacin de tierras
ancestrales de una comunidad indgena y su adjudicacin en concesin a la empresa
maderera SOLCARSA, se interpusieron diversos recursos: a) de amparo, ante el
Tribunal de Apelaciones de Matagalpa (el cual fue declarado improcedente), b) de
amparo por la va de hecho, ante la Corte Suprema de justicia (solicitando la revisin de
la decisin anterior), c) una solicitud ante el Pleno del Consejo Regional de la Regin
Autnoma del Atlntico Norte (RAAN), d) dos miembros del Consejo Regional de la
RAAN interpusieron un recurso de amparo ante la Corte Suprema en contra de la
concesin a SOLCARSA (el cual fue acogido favorablemente por dicho tribunal,
declarando la inconstitucionalidad de la concesin), y e) un nuevo recurso de amparo,
que interpuso la Comunidad en contra de los miembros de la Junta Directiva que
inicialmente haban votado a favor de la concesin y de los miembros que formaron la
mayora del Consejo Regional y aprobaron la concesin referida. 62 Adems de alegar la
existencia de recursos pendientes, Nicaragua aleg que las vctimas en este caso no
utilizaron todos los recursos jurisdiccionales existentes, y que, no obstante haber tenido
a su disposicin los recursos administrativos y constitucionales para oponerse e
impugnar la concesin, omiti hacerlo en su oportunidad procesal, incurriendo en
extemporaneidad o dejando precluir su derecho. 63 El Estado sostuvo que la Comunidad
no interpuso un recurso de inconstitucionalidad en contra de la concesin forestal,
siendo ste interpuesto por terceras personas, lo que no habra subsanado el hecho de
que la Comunidad no haya agotado los recursos disponibles;64 segn Nicaragua, la
Comunidad omiti dirigir una solicitud de titulacin de tierras a la autoridad
competente, en este caso el Instituto Nicaragense de Reforma Agraria, y se dirigi, en
su lugar, a un rgano incompetente en razn de la materia, el Consejo Regional de la
RAAN; tampoco haba constancia, en los archivos de la Comisin Nacional de
Demarcacin, de peticin formal alguna de titulacin de parte de la Comunidad. 65 Sin
embargo, debido a que la excepcin de no agotamiento de los recursos internos
interpuesta por el Estado fue desestimada por extempornea, la Corte no consider
necesario pronunciarse acerca de la cuestin de la idoneidad y efectividad de los
recursos antes mencionados.66 En partic ular, la Corte no se pronunci sobre la
idoneidad de un recurso de inconstitucionalidad, ni sobre la idoneidad de un recurso
ante una instancia administrativa, como el Instituto Nicaragense de Reforma Agraria.

59

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, prrafo 38, letra b.
60
Cfr. ibid, prrafos 41, 42, 43, 44, 45, y 46 N 1.
61
Cfr., ibid, prrafo 38, letra c).
62
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni, Excepciones preliminares, sentencia del 1 de febrero de 2000, prrafo 2.
63
Cfr., ibid, prrafos 40 y 41.
64
Cfr., ibid, prrafo 43.
65
Cfr., ibid, prrafo 44.
66
Cfr., ibid, prrafo 59.

14

La idoneidad del recurso tambin puede estar relacionada con la imparcialidad


del rgano llamado a juzgar. En el caso del Tribunal Constitucional del Per, la Corte
consider que, dadas las consecuencias del presente caso, el fracaso de los recursos
interpuestos contra la decisin del Congreso que de stituy a los magistrados del
Tribunal Constitucional se debi a apreciaciones no estrictamente jurdicas, pues estaba
probado que quienes integraron el Tribunal Constitucional y conocieron el amparo de
los magistrados destituidos fueron las mismas persona s que participaron o se vieron
involucradas en el procedimiento de acusacin constitucional en el Congreso; en razn
de lo anterior, de conformidad con los criterios y exigencias esgrimidas por la Corte
sobre la imparcialidad del tribunal, poda afirmarse que en la decisin de los amparos en
este caso no se reunieron las exigencias de imparcialidad por parte del tribunal que
conoci de los mismos; por lo tanto, los recursos intentados por las supuestas vctimas
no eran capaces de producir el resultado para el que haban sido concebidos y estaban
condenados al fracaso, como en la prctica sucedi. 67
Es posible afirmar que, hasta diciembre de 2001, la Corte haba procurado
establecer criterios ms o menos estrictos en cuanto a qu recursos podan considerarse
idneos en cada caso particular. Desafortunadamente , toda esa tradicin jurisprudencial
se tir por la borda en la sentencia sobre el fondo dictada en el caso Las Palmeras, en el
que la Corte acept como suficiente la decisin de un tribunal administrativo que
declar responsable a Colombia de la muerte de cinco de las vctimas en dicho caso,
condenando al Estado al pago de los daos y perjuicios morales y materiales causados a
sus familiares. Dado que estas decisiones judiciales eran conocidas por la Comisin
cuando present su demanda, la Corte se pregunt qu fin persegua aquella cuando le
solicit que declarara nuevamente que Colombia era responsable de la muerte de esas
personas; en tal sentido, la Corte rechaz que un tribunal interno slo pudiera dec larar la
responsabilidad interna del Estado y que la declaracin de responsabilidad internacional
estuviera reservada a un tribunal internacional. 68 A partir del carcter coadyuvante o
complementario de la proteccin que ofrece el sistema interamericano al Derecho
interno de los Estados, la Corte sostiene que cuando una cuestin ha sido resuelta
definitivamente en el orden interno, segn las clusulas de la Convencin, no es
necesario someterla a la Corte Interamericana para su aprobacin o confirmacin; de
manera que, como las sentencias del tribunal administrativo colombiano no fueron
objetadas por las partes, la Corte entendi que la responsabilidad de Colombia haba
quedado establecida en virtud del principio de cosa juzgada. 69 De aceptarse la tesis
expues ta por la Corte en esta sentencia, habra que aceptar cualquier decisin de los
tribunales nacionales, por fraudulenta que pueda ser, y aunque la misma no sea
apropiada para sancionar a los responsables directos de las violaciones a los derechos
humanos, como es el caso de las decisiones de un tribunal administrativo, que se limita
a conferir indemnizaciones pecuniarias. En este sentido, los jueces Canado Trindade y
Pacheco Gmez, en un voto razonado, manifestaron que era imprescindible que la
propia Corte hubiera determinado la responsabilidad internacional del Estado bajo la
Convencin Americana, sin que fuera necesario hacer un reenvo a decisiones de
tribunales nacionales; segn ellos, la responsabilidad del Estado en Derecho interno no
coincide necesariamente con su responsabilidad en Derecho Internacional; en su
opinin, las dos sentencias de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de
67

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso del Tribunal Constitucional (Aguirre Roca, Rey
Terry y Revoredo Marsano vs. Per), sentencia del 31 de enero de 2001, prrafo 9 6.
68
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Las Palmeras, sentencia del 6 de diciembre de
2001, prrafo 32.
69
Cfr. ibd, prrafos 33 y 34.

15

Estado constituyeron un paso positivo al haber declarado la responsabilidad patrimonial


del Estado por la muerte de algunas de las vctimas, y la responsabilidad administrativa
del Estado por la muerte de otra de las vctimas; sin embargo, a la luz de la Convencin,
lo decidido por la jurisdiccin contencioso administrativo no les pareci suficiente, y
aun menos definitivo. 70
En su informe de admisibilidad en el caso Tibi, frente al alegato del Estado de
que an se encontraba pendiente el proceso penal en contra del seor Tibi y que no se
haban agotado los recursos de casacin y revisin, la Comisin hizo notar que el seor
Daniel Tibi interpuso dos recursos de amparo judicial: el primero fue rechazado, y
respecto del segundo no hubo respuesta. La Comisin consider que el recurso de
amparo judicial era suficiente e idneo para la proteccin de los derechos previstos en
los artculos 5 y 7 de la Convencin. En su sentencia, la Corte no encontr motivos para
reexaminar los razonamientos de la Comisin, y desestim la excepcin de no
agotamiento de los recursos internos. 71 La Corte no se refiri a la idoneidad de los
recursos de casacin y revisin en este caso, ni tampoco hizo mencin a la funcin de
estos recursos.
En el caso Herrera Ulloa, Costa Rica aleg que no se haban agotado los
siguientes recursos: a) de inconstitucionalidad, b) de revisin, que, a pesar de ser
considerado tradicionalmente como un recurso extraordinario, sera procedente en el
Derecho costarricense por violaciones al debido proceso, y c) de hbeas corpus, puesto
que el cumplimiento de los extremos de la sentencia condenatoria a nivel interno
hubiera puesto en peligro la libertad ambulatoria o personal del seor Vargas
Rohrmoser, quien no utiliz este remedio.72 De estos recursos, el nico que Costa Rica
haba planteado oportunamente, durante el procedimiento de admisibilidad ante la
Comisin, fue el recurso de inconstitucionalidad; 73 en relacin con este recurso, la Corte
seal que la accin de inconstitucionalidad era de carcter extraordinario, y que tena
por objeto el cuestionamiento de una norma y no la revisin de un fallo, por lo que no
p[oda] ser considerada como un recurso interno que d[ebiera] necesariamente ser
siempre agotada por el peticionario.74 De esta forma, la Corte seal que, en ese caso
particular, el recurso de inconstitucionalidad no era el recurso adecuado para subsanar
las violaciones cometidas; pero dej abierta la puerta para considerarlo idneo en otros
casos. En opinin de los representantes de las vctimas, haba un elemento adicional
para sostener que el recurso de inconstitucionalidad no era el adecuado: en primer lugar,
la accin de inconstitucionalidad prevista en el ordenamiento jurdico de Costa Rica, si
bien tena por objeto la declaratoria de nulidad con efectos erga omnes de una norma
inconstitucional, ella tena como caracterstica principal la de ser inc idental; en segundo
lugar, era un recurso extraordinario, regulado en una ley especial, que proceda contra la
interpretacin o aplicacin por las autoridades pblicas de una norma legal, y en el caso
del seor Herrera Ulloa no era posible conocer cul ser a la interpretacin de la ley que
violara la Convencin, hasta el momento en que se emitiera la sentencia condenatoria,
y el tribunal aplicara la ley al caso concreto; en tercer lugar, las vctimas haban sido
absueltas en primera instancia, por lo que no estaban legitimadas para interponer la
accin de inconstitucionalidad, y una vez que la Corte Suprema de Justicia dict el fallo
70

Cfr. su voto razonado conjunto en Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Las Palmeras,
sentencia del 6 de diciembre de 2001, prrafos 2 y 3 del voto razonado.
71
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Tibi, sentencia del 7 de septiembre de 2004,
prrafos 53, 54, y 55.
72
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Herrera U lloa vs. Costa Rica, sentencia del 2 de
julio de 2004, prrafo 76.
73
Cfr., ibid, prrafos 82 y 84.
74
Ibid, prrafo 85.

16

definitivo condenatorio, ya no haba lugar a la interposicin de la accin de


inconstitucionalidad, pues no exista un proces o en curso, como lo exige el Derecho
costarricense. 75 En cuanto a los recursos de revisin y de hbeas corpus (este ltimo
slo respecto del seor Vargas Rohrmoser), la Corte no se pronunci sobre su
idoneidad, pues no haban sido alegados oportunamente ante la Comisin; sin embargo,
la Comisin observ que el recurso de revisin se poda interponer slo si hubo una
violacin al debido proceso o una violacin a la defensa en juicio, mientras que en este
caso no se alegaba la violacin del debido proceso sino que se atacaba una sentencia
penal condenatoria, porque estableca una sancin penal incompatible con el artculo 13
de la Convencin, la cual no poda haberse impugnado por va del recurso de revisin. 76
Respecto del recurso de hbeas corpus, en el supuesto de que hubiera sido posible su
interposicin, la Comisin sostuvo que ste hubiera resultado infructuoso a la luz de la
propia jurisprudencia de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, la cual
haba declarado la idoneidad de dicho recurso en el mbito procesal penal, pero no as
en relacin con sentencias penales condenatorias o resoluciones que son mera ejecucin
de ellas; adems, la Comisin agreg que el recurso de hbeas corpus no era idneo y
efectivo para remediar los efectos que hubiera generado el desacato de la orden de
ejecucin de la sentencia condenatoria dirigida al seor Vargas Rohrmoser.77
Aunque en los casos Durand y Ugarte, Loayza Tamayo, Cantoral Benavides, y
Castillo Petruzzi y otros, se aleg la existencia de recursos pendientes ante el fuero
militar, la Corte no examin si, en el caso de juzgamiento de civiles, el trmite ante esa
instancia poda considerarse un recurso adecuado. En el caso Cantoral Benavides,
aunque la Comisin argument que al momento en que la vctima fue detenida no
exista un recurso idneo que sta pudiera interponer,78 la Corte comenz por advertir
que no se haba precisado de manera inequvoca el recurso con el cual deba agotarse el
procedimiento interno y la efectividad que tendra dicho recurso, 79 para luego citar las
sentencias que se produjeron en el fuero privativo militar, dando por probado que la
ejecutoria del Consejo Supremo de Justicia Militar tuvo el efecto de colocar al seor
Cantoral Benavides bajo la jurisdiccin del fuero comn, con el fin de que se le
sometiera a una nuevo proceso, y que el proceso penal militar concluy. 80
P osteriormente, con la decisin de la Corte Suprema se habran agotado los recursos
internos. 81 Sin embargo, la Corte no se pronuncia sobre la idoneidad de la justic ia
militar en un caso como ste, y en el que es precisamente la justicia militar la que, a
pesar de haber dictado sentencia absolutoria, y sin poner en libertad a la vctima, remite
el caso a la jurisdiccin ordinaria, con el fin de que se le someta a un nuevo proceso.
Por otra parte, si bien es posible que, en lneas generales, existan recursos
adecuados para subsanar una situacin jurdica infringida, puede ocurrir que, en el caso
particular, dichos recursos no estn disponibles. En tal sentido, respecto de una persona
privada de su libertad, la Comisin sostuvo ante la Corte que no exista un recurso
idneo que aquella pudiera interponer, pues se le proces de acuerdo con dos decretos

75

Cfr., ibid, prrafo 78, letras e), f), y g).


Cfr., ibid, prrafo 77, letra e).
77
Cfr., ibid, prrafo 77, letras i) y j). Cfr., tambin, los alegatos de los representantes de las vctimas,
prrafo 78, letras o), y p).
78
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides, Excepciones preliminares,
sentencia del 3 de septiembre de 1998, prrafo 29, letra a).
79
Cfr., ibid, prrafo 30.
80
Cfr., ibid, prrafo 32.
81
Cfr., ibid, prrafos 33 y 34.
76

17

leyes que prohiban el ejercicio de la accin de hbeas corpus para los procesados por
los delitos de terrorismo o traicin a la patria.82
En situaciones diferentes, los recursos apropiados que ser necesario agotar
sern tambin diferentes. Si se alega la detencin arbitraria de una persona, el recurso
idneo a agotar ser el recurso de habeas corpus; pero si lo que se reclama es que esa
persona, despus de su detencin, fue ejecutada sumariamente, el recurso a agotar ser
la investigacin y el procedimiento penal correspondiente, que establezca cules fueron
los hechos, que identifique a los responsables, y que determine las sanciones penales
correspondientes. Si lo que se alega es que una persona est siendo torturada, o se
encuentra privada de su libertad en condiciones de detencin que constituyen una forma
de tortura, o de trato cruel o inhumano, el recurso adecuado ser el recurso de habeas
corpus; pero si lo que se alega es que esa persona fue torturada, el recurso idneo ser el
procedimiento penal que permita establecer los hechos y sancionar a los responsables.
Si un funcionario pblico alega que fue arbitrariamente destituido de su cargo, el
recurso apropiado ser la va contencioso administrativa; pero si lo que se reclama es
que esa persona fue destituida en virtud de una ley que permite discriminar, por razones
polticas o de otro tipo, en el acceso a la funcin pblica, entonces el amparo
constitucional es el recurso apropiado.
b) Recursos 'efectivos'
La jurisprudencia constante de la Corte Interamericana requiere que , adems de
adecuados, los recursos internos cuyo agotamiento previo se demanda, sean 'efectivos';
es decir, que sean capaces de producir el resultado para el que han sido concebidos. 83 En
casos de desapariciones forzadas de personas, o de detenciones ilegales o arbitrarias, la
Corte ha reiterado que el recurso de hbeas corpus debe ser eficaz, es decir, capaz de
producir el resultado para el que ha sido concebido;84 de manera que la eficacia deber
reflejarse en su capacidad para ubicar a la persona desaparecida, establecer si ella se
encuentra legalmente detenida y, en caso necesario, disponer su libertad. Segn la
Corte, los Estados tienen la responsabilidad de consagrar normativamente y de asegurar
la debida aplicacin de los recursos efectivos y las garantas del debido proceso legal
ante las autorida des competentes, que amparen a todas las personas bajo su jurisdiccin
contra actos que violen sus derechos fundamentales o que conlleven a la determinacin
de los derechos y obligaciones de stas; 85 pero la responsabilidad estatal no termina
cuando las autoridades competentes emiten su decisin o sentencia, pues se requiere que
el Estado garantice los medios para ejecutar dichas decisiones definitivas. 86
Pero, para ser efectivo, un recurso judicial, en el caso particular, no tiene
necesariamente que producir un resultado favorable a las pretensiones de quien lo ha
82

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides. Excepciones preliminares,
sentencia de 3 de septiembre de 1998, prrafo 29 letra a).
83
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez, del 29 de julio de 1988,
prrafo 66, Caso Godnez Cruz, del 20 de enero de 1989, prrafo 69, y Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales , del 15 de marzo de 1989, prrafo 91.
84 Caso Castillo Pez, Excepciones Pr eliminares, sentencia del 30 de enero de 1996, prrafo 40; Caso
Loayza Tamayo, Excepciones Preliminares, sentencia del 31 de enero de 1996, prrafo 40; Caso Castillo
Petruzzi y otros, Excepciones Preliminares, sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafo 63, y Caso
Durand y Ugarte, Excepciones preliminares, sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafo 34.
85
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte, sentencia del 16 de agosto de
2000, prrafo 121.
86
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Baena Ricardo y otros (270 trabajadores vs.
Panam). Competencia, sentencia del 28 de noviembre de 2003, prrafo 79.

18

interpuesto. Segn la Comisin, el mero hecho de que un recurso interno no produzca


un resultado favorable al reclamante no demuestra, por s solo, la inexistencia o el
agotamiento de todos los rec ursos internos eficaces, pues podra ocurrir por ejemploque el reclamante no hubiera acudido oportunamente al procedimiento apropiado. 87
La Corte ha identificado cuatro situaciones en las que un recurso puede volverse
ineficaz: a) si se le subordina a exigencias procesales que lo hagan inaplicable, b) si, de
hecho, carece de virtualidad para obligar a las autoridades, c) si resulta peligroso para
los interesados, y d) si no se aplica imparcialmente. 88 Segn la jurisprudencia ms
reciente, no basta que los recursos existan formalmente, sino que, para que estos puedan
considerarse efectivos, los mismos deben dar resultados o respuestas a las violaciones
de los derechos humanos contemplados en la Convencin, y que no pueden considerarse
efectivos aquellos recursos que, por las condiciones generales del pas, o incluso por las
circunstancias particulares de un caso dado, resulten ser ilusorios;89 sin embargo, de
acuerdo con el tribunal, es el Estado el obligado a crear las condiciones necesarias para
que cualquier recurso disponible pueda tener resultados efectivos. 90 En relacin con una
denuncia sobre violacin de derechos polticos, al referirse a la eficacia de los recursos
disponibles, la Comisin consider que la tramitacin de los mismos, segn haban sido
concebidos por la legislacin electoral vigente y aplicable al caso en cuestin, as como
la propia argumentacin del gobierno de Mxico, revesta un carcter en extremo
formalista, lo cual poda conducir a la ausencia de resultados, o incluso de
investigaciones de las situaciones denunciadas, si se haca primar el criterio de lo
procedimental sobre lo sustantivo; segn la Comisin, si bien no puede desconocerse la
importancia y la necesidad de la existencia de normas legales que determinen las reglas
de procedimiento, no es menos importante que stas permitan el logro efectivo de
resultados, a fin de que los recursos sean adecuados y eficaces, porque de otro modo se
desnaturalizara su carcter y no se cumplira con el objetivo para el cual fueron
establecidos.91
87

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 27/93, Caso 11.092, Canad,
adoptado el 6 de octubre de 19 93, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1993, Secretara General Organizacin de los Estados Americanos, Washington D.C., 1994, p.
61, prrafo 28.
88
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez, del 29 de julio de 1988,
prrafo 66, Caso Godnez Cruz, del 20 de enero de 1989, prrafo 69, y Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales , del 15 de marzo de 1989, prrafo 91.
89
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Bmaca Velsquez, sentencia del 25 de
noviembre de 2000, prrafo 191, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicaragua,
sentencia del 31 de agosto de 2001, prrafo 114, Caso Cinco Pensionistas vs. Per, sentencia del 28 de
febrero de 2003, y Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras, sentencia del 7 de junio de 2003, prrafo
121.
90
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Bulacio vs. Argentina, sentencia del 18 de
septiembre de 2003, prrafo 127.
91
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 14/93, caso 10.956, Mxico, del 7 de
octubre de 1993, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1993,
Secretara General Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994, p. 367. En este
caso, el denunciante seal que durante la jornada electoral llevada a cabo el da 11 de noviembre de
1990, se presentaron graves anomalas, a saber: la sustitucin deliberada del 80% de las personas
propuestas para fungir como funcionarios de las casillas electorales; la reubicacin de ltima hora de ms
del 20% de las casillas electorales, contraviniendo la ubicacin oficial designada para stas; la falta de
garantas para la emisin del voto libre y secreto; la ausencia de mobiliario adecuado para la emisin del
sufragio; el bloqueo a las actividades de supervisin y vigilancia de los representantes de los partidos
polticos ante las casillas electorales, al obligrseles a permanecer a 5 o 6 metros de la casilla; la prctica
de brigadas de votantes mltiples "Operacin Carrusel", mediante la movilizacin de cientos de personas
en medios de transporte colectivo en las que se les trasladaba de casilla en casilla para que sufragaran

19

En el caso Juan Humberto Snchez, la Corte sostuvo que, al producirse su


detencin arbitraria como parte del patrn imperante de ejecuciones extrajudiciales, ste
no tuvo la posibilidad de interponer, por sus propios medios, un recurso sencillo y
efectivo que le permitiera hacer valer su derecho a la libertad personal y eventualmente
que le hubiere evitado la conculcacin de sus derechos a la integridad personal y a la
vida; segn la Corte, esta persona estuvo en poder de agentes del Estado y, en
consecuencia, era ste el que estaba obligado a crear las condiciones necesarias para que
cualquier recurso pudiera tener resultados efectivos. 92 A juicio del tribunal, la falta de
efectividad del habeas corpus en Honduras qued demostrada por las diferentes pruebas
testimoniales y documentales aportadas al expediente, dentro de las que destacaban las
propias afirmaciones del entonces Comisionado Nacional de los Derechos Humanos,
quien seal que, al estar el poder judicial influenciado por las fuerzas militares,
usualmente los recursos de exhibicin personal carecan de efectividad. 93
El tribunal estima que, para satisfacer el derecho de acceso a la justicia, no es
suficiente con que en el respectivo recurso se emita una decisin definitiva, en la cual se
declaren derechos y obligaciones, o se proporcione la proteccin a las personas; es
preciso que tambin existan mecanismos efectivos para ejecutar esas decisiones o
sentencias, de manera que se protejan efectivamente los derechos declarados.94 Segn la
Corte Interamericana, la inexistencia de recursos internos efectivos coloca a la vctima
en estado de indefensin y explica la proteccin internacional. Por ello, cuando quien
denuncia una violacin de los derechos humanos aduce que no existen dichos recursos o
que son ilusorios, la puesta en marcha de tal proteccin puede no solo estar justificada
sino ser urgente.95 A juicio del tribunal, para que se preserve el derecho a un recurso
efectivo, en los trminos del art. 25 de la Convencin, es indispensable que dicho
recurso se tramite conforme a las reglas del debido proceso, consagradas en el art. 8 de
la Convencin, incluyendo el acceso a la asistencia letrada. 96
La Corte entiende que la inexistencia de un recurso efectivo contra las
violaciones a los derechos reconocidos por la Convencin constituye una transgresin
de la misma por el Estado Parte en el cual semejante situacin tenga lugar; en su
opinin, para que tal recurso exista, no basta con que est previsto por la Constitucin o
la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente
idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y
proveer lo necesario para remediarla; por lo tanto, no pueden considerarse efectivos
aquellos recursos que, por las condiciones generales del pas, o incluso por las
circunstancias particulares de un caso dado, resulten ilusorios.97 Segn la Corte, los
recursos son ilusorios cuando se demuestra su inutilidad en la prctica, el Poder Judicial
cuantas veces como fuera posible, y para lo cual se les dot de credenciales de elector para que pudieran
sufragar; y, finalmente, el robo de nforas conteniendo la votacin, al cierre de la jornada electoral.
92
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras,
sentencia del 7 de junio de 2003, prrafo 85.
93
Cfr. ibd, prrafo 123.
94
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Baena Ricardo y otros (270 trabajadores vs.
Panam). Competencia, sentencia del 28 de noviembre de 2003, prrafo 82.
95
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones prel iminares,
sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 93. Tambin, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 92, y Caso Godnez Cruz. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 95.
96
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros vs.
Trinidad y Tobago, sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 148.
97
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (Arts.
27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-9/87, del 6 de
octubre de 1987, prrafo 24.

20

carece de la independencia necesaria para decidir con imparcialidad, faltan los medios
para ejecutar las decisiones que se dictan en ellos, o hay denegacin de justicia, retardo
injustificado en la decisin, o se impide el acceso del presunto lesionado al recurso
judicial. 98 En el caso Juan Humberto Snchez, el tribunal se refiri a la inutilidad de los
recursos internos en el contexto de un patrn de violaciones reiteradas y sistemticas de
los derechos humanos, que impide enjuiciar y sancionar a los responsables de las
mismas; segn la Corte, la muerte de Juan Humberto Snchez se encuadr dentro de un
patrn de ejecuciones extrajudiciales, las cuales se caracterizan por ir a su vez
acompaadas de impunidad, en la cual los recursos judiciales no son efectivos, las
investigaciones judiciales tienen graves falencias, y el transcurso del tiempo juega un
papel fundamental en borrar todos los rastros del delito, hacindose de esta manera
ilusorio el derecho a la defensa y proteccin judicial en los trminos consagrados en los
artculos 8 y 25 de la Convencin Americana. 99
En todo caso, la eficacia de esos recursos tiene que interpretarse en funcin de
las garantas judiciales a que, de acuerdo con el art. 8 de la Convencin, tiene derecho
toda persona en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o
en la determinacin de sus derechos u obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, o de
cualquier otro carcter; en particular, la eficacia de esos recursos debe evaluarse en
funcin del derecho que, segn el art. 8 N 1 de la Convencin, tiene toda persona a ser
oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable. La Convencin no
indica cules son los lmites de lo que se considera razonable en la evacuacin de un
recurso o en la sustanciacin de un procedimiento judicial en su integridad; sta es, sin
duda, una circunstancia que los rganos de la Convencin tendrn que evaluar en cada
caso particular, teniendo en cuenta su complejidad, la actividad procesal del interesado,
y la actuacin de los rganos del Estado;100 pero, obviamente, si en la evacuacin de
esos recursos los tribunales nacionales han excedido los plazos indicados en su propia
legislacin, no puede decirse que esos recursos sean efectivos; muy por el contrario, una
dilacin indebida en la decisin de un recurso judicial hace que ste pierda la eficacia
necesaria para producir el resultado para el que se estableci. En este sentido, en su
demanda ante la Corte en el caso Blake , la Comisin aleg que el derecho a un proceso
dentro de un plazo razonable que prev la Convencin Americana se fundamenta, entre
otras razones, en la necesidad de evitar dilaciones indebidas que se traduzcan en una
privacin y denegacin de justicia en perjuicio de personas que invocan la violacin de
derechos protegidos por la referida Convencin.101 Asimismo, en su sentencia sobre el
fondo en el caso de la Comunidad Mayagna , la Corte reiter que los recursos de amparo
resultarn ilusorios e inefectivos si en la adopcin de la decisin sobre stos se incurre
en un retardo injustificado. 102
En el caso Ivcher Bronstein , la Corte observ que los tribunales internos que
resolvieron los recursos judiciales presentados por el seor Ivcher no satisfacan los
requisitos mnimos de independencia e imparcialidad establecidos en el artculo 8 N 1
98

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ivcher Bronstein (Baruch Ivcher Bronstein vs.
Per), sentencia del 6 de febrero de 2001, prrafos 136 y 137.
99
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras,
sentencia del 7 de junio de 2003, prrafo 135.
100
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Genie Lacayo, sentencia del 29 de enero de
1997, prrafo 77, Caso Surez Rosero, sentencia del 12 de noviembre de 1997, prrafo 72, y Caso Hilaire,
Constantine y Benjamin y otros, sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 143.
101
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, Caso 11.219 (Nicholas Chapman Blake), 3 de agosto de 1995, p. 32.
102
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni vs. Nicaragua, sentencia del 31 de agosto de 2001, prrafo 134.

21

de la Convencin como elementos esenciales del debido proceso legal, lo que hubiera
permitido la obtencin de una decisin adecuada a derecho, y que, por lo tanto, dichos
recursos no fueron efectivos; segn el tribunal, las circunstancias generales de este caso
indicaban que los recursos judiciales interpuestos por el seor Ivcher para defender sus
derechos accionarios no fueron sencillos y rpidos y que, por el contrario, slo fueron
resueltos al cabo de mucho tiempo, lo que contrastaba con el trmite que recibieron las
acciones interpuestas por los accionistas minoritarios de la Compaa, que fueron
resueltas con diligencia; adems, las denuncias civiles y penales de que fueron objeto
tanto el seor Ivcher como su familia, funcionarios de sus empresas y abogados, como
consecuencia de las cuales se restringi la libertad de algunos y se desalent la
permanencia en el pas de otros, reflejaban un cuadro de persecucin y denegacin de
justicia.103
La Corte Interamericana se ha referido a la existencia meramente formal de
recursos que sistemticamente son rechazados,104 sin llegar a examinar su validez o por
razones ftiles, o respecto de los cuales existe una prctica -o una poltica- ordenada o
tolerada por el poder pblico, cuyo efecto es impedir a ciertas personas la utilizacin de
recursos internos que, normalmente, estaran al alcance de los dems. En tales casos, a
juicio de la Corte, el acudir a esos recursos se convierte en una formalidad carente de
sentido, y las excepciones previstas en el prrafo 2 del art. 46 seran plenamente
aplicables, eximiendo de la necesidad de agotar recursos internos que, en la prctica, no
pueden alcanzar su objeto. 105 La prueba ms palpable de la ineficacia de los recursos de
la jurisdiccin interna puede ser la existencia de violaciones sistemticas y
generalizadas de los derechos humanos en el pas objeto de la denuncia, sin que ellas
sean debidamente investigadas y sancionadas por los rganos jurisdiccionales. Un
ejemplo de ello es lo que ocurri en Chile con el recurso de amparo, inmediatamente
despus del golpe de Estado de Pinochet; este recurso, que hasta ese momento haba
demostrado ser eficaz para determinar el paradero de una persona detenida ilegalmente
y disponer su libertad, poda ser interpuesto por cualquier pe rsona (sin necesidad de
patrocinio de abogado), en cualquier momento (sin que hubiera horas o das inhbiles),
y deba ser resuelto dentro de las 24 horas siguientes a su presentacin; luego del golpe
de Estado, en casos de desapariciones forzadas de personas, los tribunales chilenos se
limitaron a solicitar informacin sobre su paradero al Ministerio del Interior y al
Ministerio de Defensa, conformndose con la negativa de que tales personas se
encontraban a disposicin de esas dependencias, y disponiendo el archivo inmediato del
caso, sin practicar, por ejemplo, una inspeccin ocular al sitio en el que se supona que
estaban las personas ilegal y arbitrariamente detenidas, lo que hubiera permitido salvar
la vida y la integridad fsica de centenares de ellas. La ineficacia de los recursos internos
se puede acreditar, por ejemplo, con la jurisprudencia reiterada de los tribunales
rechazando esos recursos por meros tecnicismos legales, con recortes de prensa que
relatan casos en que no se ha dado cumplimiento a sentencias previas que han acogido
esos recursos, con el testimonio de personas que han sido amenazadas o a las que se les
103

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ivcher Bronstein (Baruch Ivcher Bronstein vs.
Per), sentencia del 6 de febrero de 2001, prrafos 139, 140, y 141.
104
Por ejemplo, durante la dictadura militar de Augusto Pinochet en Chile, el recurso de amparo, que
tradicionalmente haba sido eficaz en casos de detenciones ilegales o arbitrarias, dej de serlo para
conocer de la detencin de dirigentes polticos, debido a que los tribunales se conformaban con la simple
negativa de que dichas personas estuvieran detenidas por autoridades militares o policiales, rechazndolos
sin realizar ninguna investigacin independiente al respecto.
105
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez , sentencia de 29 de
julio de 1988, prrafo 68, Caso Godnez Cruz, sentencia de 20 de enero de 1989, prrafo 71, y Caso
Fairn Garbi y Sols Corrales , sentencia de 15 de marzo de 1989, prrafo 93.

22

ha impedido la utilizacin de esos recursos, con algn documento que demuestre la


interferencia del Poder Ejecutivo en el ejercicio de las funciones del Poder Judicial al
resolver esos recursos, o por cualquier otro medio de prueba que permita demostrar esa
circunstancia.
En el caso Castillo Pez, respecto de uno de los recursos sealados como
disponible por el gobierno y que en su opinin deban haberse agotado, la Comisin
aleg, inter alia , la falta de eficacia del mismo. En opinin de la Comisin, no haba
obligacin alguna de recurrir al Tribunal de Garantas Constitucionales, por haber sido
acogida en primera y en segunda instancia la accin de hbeas corpus en beneficio de la
presunta vctima; adems, dicho procedimiento habra carecido de eficacia debido a que
la Corte Suprema de Justicia del Per admiti en forma irregular el conocimiento de la
accin, al declarar nula la sentencia del Octavo Tribunal Correccional que confirm la
decisin de la juez que haba declarado con lugar la accin de hbeas corpus a favor del
Seor Castillo Pez, pues de acuerdo con la ley el recurso de nulidad contra el fallo de
segundo grado slo proc eda contra la denegacin del hbeas corpus que, por el
contrario, haba sido otorgado. 106 Sin embargo, al rechazar de plano la excepcin de noagotamiento de los recursos internos, por extempornea,107 la Corte no se pronunci
sobre la eficacia de este recurs o; en cambio, s lo hizo el caso Durand y Ugarte , en el
que seal que, en casos de desaparicin forzada de personas, el recurso de habeas
corpus normalmente es el adecuado para hallar a una persona presuntamente detenida
por las autoridades, averiguar si lo est legalmente y, llegado el caso, lograr su libertad;
pero el tribunal se cuid de sealar que el habeas corpus tambin debe ser eficaz, es
decir, capaz de producir el resultado para el que ha sido concebido. 108
En el caso del Tribunal Constitucional, el Estado aleg ante la Comisin la
inadmisibilidad de la peticin pues se encontraban pendientes los recursos de amparo
presentados por las vctimas ante los tribunales domsticos. 109 Sin embargo, los
peticionarios sostuvieron que los recursos disponibles en el Derecho interno no eran
adecuados ni eficaces, por lo que no estaban obligados a agotarlos; en particular,
cuestionaron la independencia de los tribunales encargados de absolver en primera
instancia las acciones de amparo, debido a la fuerte injerencia poltica en el proceso de
reorganizacin de la magistratura emprendida por el gobierno; en segundo lugar, se
aleg que esa falta de independencia del poder judicial tambin se manifestaba en la
rotacin de que eran objeto los jueces que expedan sentencias contrarias a los intereses
del gobierno; adems, se seal que las acciones de garanta iniciadas por las vctimas
en la jurisdiccin interna deban concluir en el Tribunal Constitucional, cuyos miembros
se encontraban impedidos de pronunciarse, de conformidad con las normas procesales,
por haber participado en los hechos que motivaron la denuncia; igualmente, se hizo
notar que ya haban vencido largamente los plazos para que se resolvieran las acciones
de garanta planteadas por las vctimas ante los tribunales nacionales, sealando que los
jueces objeto de esta peticin haban sido destituidos por el Congreso el 28 de mayo de
1997 y, casi un ao despus, an no se dictaba sentencia definitiva en la accin de
amparo interpuesta; por ltimo, los peticionarios alegaron que, con la desactivacin del
Tribunal Constitucional, se haba imposibilitado el funcionamiento del rgano de
106

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, prrafo 38, letra c.
107
Cfr. ibd, prrafos 41, 42, 43, 44, 45, y 46 N 1.
108
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte. Excepciones preliminares,
sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafo 34.
109
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 35/98, Caso 11.760, Manuel
Aguirre Roca, Guillermo Rey Terry y Delia Revoredo de Mur, Per, 5 de mayo de 1998, prrafo 11.

23

control de la constitucionalidad de las leyes, as como el derecho de contar con un


tribunal independiente e imparcial. 110 Al adoptar su decisin, la Comisin estim que,
de los antecedentes acompaados, se poda concluir que los recursos internos no haban
sido ni rpidos ni eficaces en la proteccin y amparo de los derechos de los magistrados
destituidos, habiendo un claro retardo injustificado en la tramitacin de los recursos de
amparo interpuestos por las vctimas, los que, al no ser resueltos, afectaron tanto a esos
magistrados como al funcionamiento de un rgano bsico del ordenamiento jurdico
peruano, como es el Tribunal Constitucional, razn por la cual declar el caso
admisible.111 Tal decisin fue ratificada por la Corte, la cual expres que el
procedimiento que se sigui ante las diversas instancias que conocieron de los amparos
en este caso excedi el principio de plazo razonable consagrado en la Convencin
Americana, y que los recursos de amparo resultara n ilusorios e inefectivos si durante su
tramitacin se incurre en un retardo injustificado de la decisin. 112
La Comisin tambin ha rechazado la pretendida eficacia de un rec urso,
sealando que resulta ilgico, y jurdicamente anmalo, exigir a una persona que
cuestiona el doble enjuiciamiento al que se le ha sometido, que agote los recursos
internos dentro de un procedimiento que dicha persona objeta ab initio y en su
totalid ad. 113
Por otra parte, es conveniente observar que aunque no exista -para fines de
admisibilidad- la obligacin de agotar recursos internos que no renan la caracterstica
de ser adecuados y efectivos, la Corte ha estimado que la consideracin de la existencia
y actividad de otras instancias es pertinente para el pronunciamiento sobre el fondo de la
peticin, ya que ellas estn relacionadas con la conducta del Estado denunciado y sirven
para determinar si ste ha cumplido con sus obligaciones de proteccin de los derechos
consagrados en la Convencin. 114

IV.- Las excepciones a la regla y su desarrollo jurisprudencial


La regla del agotamiento previo de los recursos internos tampoco puede erigirse
en un obstculo insalvable, que impida el acceso a la Comisin; en este sentido, la Corte
ha sealado que la fundamentacin de la proteccin internacional de los derechos
humanos radica en la necesidad de salvaguardar a la vctima del ejercicio arbitrario del
poder pblico... De ninguna manera la regla del previo agotamiento debe conducir a que
se detenga o demore hasta la inutilidad la actuacin internacional en auxilio de la
vctima indefensa Esa es la razn por la cual el art. 46.2 establece excepciones a la
exigibilidad de la utilizacin de los recursos internos como requisito para invocar la
proteccin internacional.115

110

Cfr. ibd, prrafos 13 y 14.


Cfr. ibd, prrafo 30.
112
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso del Tribunal Constitucional (Aguirre Roca,
Rey Terry y Revoredo Marsano vs. Per), sentencia del 31 de enero de 2001, prrafo 93.
113
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides. Excepciones preliminares,
sentencia de 3 de septiembre de 1998, prrafo 29 letra b).
114
Cfr., en este sentido, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Caballero Delgado y Santana.
Excepciones preliminares , sentencia de 21 de enero de 1994, prrafo 67.
115
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 93. Tambin, Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales. Excepciones preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 92, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 95.
111

24

La Convencin Americana, en el prrafo 2 del art. 46, seala que el autor de la


comunicacin est exento del cumplimiento de este requisito en tres circunstancias: a) si
en la legislacin interna del Estado de que se trata no existe el debido proceso legal para
la proteccin del derecho o derechos que se alega han sido violados; b) si no se ha
permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a los recursos de la
jurisdiccin interna, o si se le ha impedido agotarlos; y c) si hay retardo injustificado en
la decisin sobre los mencionados recursos, haciendo que ellos sean simplemente
dilatorios. Estas excepciones estn ntimamente asociadas con las caractersticas de
idoneidad y eficacia que, segn la Corte, deben presentar los recursos de la jurisdiccin
interna; la presencia de cualquiera de estas excepciones permite concluir que los
recursos existentes se han tornado ineficaces.
Aunque no constituye exactamente una excepcin adicional a la regla del
agotamiento previo de los recursos internos, tambin hay que mencionar que, en la
prctica de la Comisin, sta ha considerado que ella no es aplicable cuando se trata de
casos generales de violacin de derechos humanos, en oposicin a casos individuales.
Esta excepcin encuentra su justificacin en que el anlisis de la situacin global de los
derechos humanos en un pas determinado supone violaciones generalizadas de los
derechos humanos, en la que la Comisin no est actuando como una instancia de
arreglo internacional, ni est buscando resolver la situacin de una persona en
particular. Sin embargo, un informe general permite presumir que, en ese contexto
descrito por la Comisin, no existe el Estado de Derecho, o no existe el debido proceso
legal, o los recursos de la jurisdiccin interna son meramente dilatorios, no resultando ni
adecuados ni eficaces, por lo que tal constatacin permitira argumentar que, en casos
individuales, exigir al peticionario el agotamiento de los recursos internos constituira
un trmite meramente dilatorio.
En lo que se refiere a la excepcin prevista en el literal b) del art. 46 N 2 de la
Convencin, ste contempla dos hiptesis diferentes. Por una parte, el impedir, o no
permitir, al presunto lesionado en sus de rechos el acceso a los recursos de la
jurisdiccin interna; por la otra, el que la persona presuntamente lesionada en sus
derechos se haya visto impedida de agotar esos recursos.
En todo caso, las nicas excepciones a la regla del agotamiento de los recursos
internos son las previstas en la Convencin, y no otras. En un caso en que los
reclamantes hicieron una vaga referencia a la falta de asesoramiento y a la carencia de
recursos econmicos, la Comisin consider que esas circunstancias, per se, sin
artic ularlas y sin demostrar que ellas configuraban una de las excepciones especficas, si
bien moralmente atendibles, no tenan la virtualidad jurdica de abrogar claras
disposiciones de la Convencin; por lo tanto, la Comisin estim que, en tal caso, no
era imputable al Estado denunciado, ni por accin ni por omisin, el no haberse
impugnado en su oportunidad el acto que los reclamantes sealaban como agraviante. 116
Comentando el art. 46 de la Convencin, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha interpretado esta norma teniendo en mente el principio pro homine y su
funcin como rgano de proteccin de los derechos humanos , de manera que las
disposiciones de la Convencin tengan un efecto til; en este espritu, la Corte ha
interpretado las excepciones a la regla del agotamiento de los recursos internos previstas
en el art. 46 N 2 de una manera muy amplia, que ms bien parece sugerir que ellas son

116

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 90/90, Caso 9.893, Uruguay,
adoptado el 3 de octubre de 1990, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1990 1991, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington
D.C., 1991, p. 93, prrafo 22.

25

meramente ilustrativas -y no taxativas-, dejando abierta la puerta para otras posibles


excepciones.117
Dentro de esta misma interpretacin muy liberal del art. 46 N 2 de la
Convencin, con motivo de una opinin consultiva emitida por el mismo Tribunal, se
sostuvo que si un individuo requiere asistencia legal para proteger un derecho
garantizado por la Convencin y su indigencia le impide obtenerla, queda relevado de
agotar los recursos internos;118 asimismo, la Corte concluy que, "cuando existe un
miedo generalizado de los abogados para prestar asistencia legal a una persona que lo
requiere y sta no puede, por consiguiente, obtenerla, la excepcin del artculo 46.2.b es
plenamente aplicable y la persona queda relevada de agotar los recursos internos." 119
Similarmente, en los casos de violaciones sistemticas de los derechos humanos que
tienen como raz un motivo de discriminacin, tampoco se requerira el agotamiento de
los recursos internos, pudiendo asumirse que, en esas circunstancias, ellos no seran
adecuados ni mucho menos eficaces.
No es improbable que pueda presentarse una combinacin de las distintas
excepciones a la regla del agotamiento de los recursos internos previstas por la
Convencin y por el Reglamento de la Comisin. As se puede apreciar, por ejemplo, en
una resolucin de la Comisin, que sostiene que la vctima de la violacin se vio
imposibilitada de agotar los recursos de la jurisdiccin interna, por haber acaecido las
situaciones contempladas en los incisos b) y c) del nmero 2 del art. 46 de la
Convencin; para llegar a esta conclusin, la Comisin consider que, al extraviarse un
expediente sin que se hubiera adoptado ninguna medida para subsanar ese hecho, y al
hacer objeto a su abogado de diversas medidas de hostigamiento que obstaculizaron el
desempeo de sus actividades como defensor, no se haba permitido a la vctima agotar
los recursos internos, y dej implcito que, debido a esas irregularidades, haba un
retardo injustificado en la decisin de esos recursos. 120
Las excepciones previstas tanto por la Convencin como por el Reglamento de
la Comisin estn, sin duda, asociadas a las caractersticas que, en opinin de la Corte,
deben presentar los recursos internos. En este sentido, la ausencia de recursos estara
ligada a la existencia de recursos inadecuados para proteger la situacin jurdica
infringida, del mismo modo que el impedir el acceso a recursos existentes, as como la
dilacin injustificada en su decisin, estara asociada a la ineficacia de tales recursos.121
En una supuesta excepcin preliminar por falta de agotamiento de los recursos
internos, en el caso Yatama, el Estado seal que en ese caso no existan las situaciones
de que tratan las letras a), b), y c) del artculo 46 de la Convencin. La Corte decidi
que tales argumentos aludan al fondo de las violaciones alegadas a los artculos 8 y 25
de la Convencin, y que no expona n hechos que demostraran la falta de agotamiento de
los recursos internos. 122
117

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones


preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 87, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 86, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 89.
118
Corte interamericana de Derechos Humanos, Excepciones al agotamiento de los recursos internos
(Arts 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC11/90 del 10 de agosto de 1990. prrafo 31.
119
Ibd, prrafo 35.
120
Cfr. la Resolucin N 29/86, Caso 9102, Nicaragua, del 16 de abril de 1986, en Informe Anual de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1985-1986, Washington, D. C., 1986, pp. 103 y sig.
121
Cfr., en este sentido, Mnica Pinto, La denuncia ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, Editores del Puerto s.r.l., Buenos Aires, 1993, op. cit., p. 64.
122
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Yatama vs. Nicaragua, sentencia del 23 de
junio de 2005, prrafos 68, 71, y 72.

26

a) La inexistencia del debido proceso legal


Esta circunstancia no implica necesariamente la ruptura o la ausencia del Estado
de Derecho, sino simplemente la ausencia de las garantas judiciales indispensables en
el caso particular. Desde luego, la ruptura absoluta del Estado de Derecho, caracterizada
entre otras cosas- por la falta de independencia del poder judicial, constituye una
situacin extrema que obviamente tambin configura la inexistencia del debido proceso
legal. En este sentido, la Comisin ha expresado que la efectiva vigencia de las
garantas judiciales se asienta sobre la independencia del Poder Judicial, derivada de la
clsica separacin de los poderes pblicos; porque, si se busca proteger los derechos de
los individuos frente a las posibles acciones del Estado, es imprescindible que uno de
los rganos de ese Estado tenga la independencia que le permita juzgar tanto las
acciones del Poder Ejecutivo como la procede ncia de las leyes dictadas, y aun los
juicios emitidos por sus propios integrantes; de manera que la independencia del Poder
Judicial es un requisito imprescindible para la vigencia prctica de los derechos
humanos en general. 123 En un caso en contra de El Salvador, en que los peticionarios
haban alegado que no estaban obligados a agotar los recursos internos debido a que,
durante el perodo en que ocurrieron los hechos, la administracin de justicia no ofreca
las garantas necesarias para poder cumplir con los requisitos exigidos por la
Convencin, la Comisin observ que no constaban en el expediente elementos que
desvirtuaran el alegato de los peticionarios y que, por el contrario, existan motivos
suficientes para coincidir con lo expresado por ellos; la Comisin record que en
reiteradas oportunidades ella misma se haba pronunciado sobre los serios problemas
existentes en la administracin de justicia de El Salvador durante el perodo en cuestin,
y concluy que no era procedente aplicar el requisito del agotamiento de los recursos
internos, por considerar que era intil intentar agotarlos. 124
La Comisin ya ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre esta excepcin a la
regla del agotamiento de los recursos internos, previstas tanto en la Convencin como
en el propio Reglamento de la Comisin, y que supone, fundamentalmente, que en el
trmite de dichos recursos no se observan las garantas judiciales inherentes a la
administracin de justicia; esta circunstancia est estrechamente relacionada con el
derecho a ser odo por un tribunal independiente e imparcial, y con las debidas garantas
judiciales. Esas garantas judiciales estn previstas en el art. 8 de la Convencin, y se
refieren a las condiciones que debe reunir el tribunal, a las caractersticas del
procedimiento, y a las dems garantas indispensables para asegurar la adecuada defensa
de los derechos u obligaciones que se encuentran bajo consideracin judicial. Segn la
Comisin, la regla del agotamiento de los recursos internos presupone que un Estado no
slo est obligado a ofrecer recursos judiciales efectivos, sino tambin a garantizar que
los mismos puedan sustanciarse con respeto de las normas del debido proceso; la
inexistencia del debido proceso en la jurisdiccin de un Estado debilita la efic acia de los

123

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Sptimo Informe sobre la Situacin de los
Derechos Humanos en Cuba, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos,
Washington D.C., 1983, pp. 67 y sig.
124
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 13/96, Caso 10.948, El Salvador,
adoptado el 1 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, 1995, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C.,
1996, p. 109, prrafos 9, 10, y 11.

27

recursos previstos por la legislacin interna para proteger los derechos de los
individuos. 125
En su dictamen sobre El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular
en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, el tribunal seal que, para
que exista debido proceso legal, es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus
derechos y defender sus intereses en forma efectiva, y en condiciones de igualdad
procesal con otros justiciables.126 Segn la Corte, si no existen medios de
compensacin, difcilmente se podr decir que quienes se encuentran en condiciones de
desventaja disfrutan de un verdadero acceso a la justicia y se benefician de un debido
proceso legal en condiciones de igualdad con quienes no afrontan esas desventajas. 127
En opinin del tribunal, para que en un proceso existan verdaderas garantas judiciales,
es preciso que en l se observen todos los requisitos que sirvan para proteger, asegurar,
o hacer valer la titularidad o el ejercicio de un derecho; 128 es decir, que se obs erven las
condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de aquellos cuyos
derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial. 129 Sin estas garantas no hay
debido proceso, y no hay obligacin de agotar los recursos internos.
En el ejercicio de sus competencias meramente estatutarias, la Comisin se
pronunci sobre la ausencia de recursos que agotar en un caso presentado contra
Estados Unidos por una organizacin no gubernamental, con motivo del bombardeo de
un asilo de enfermos mentales en Grenada. En este caso, los peticionarios sostuvieron
que no tenan recursos internos que agotar, debido a la naturaleza ad hoc del programa
de compensacin de Estados Unidos, a la evidente omisin del gobierno de ese pas de
ponerse en contacto con las vctimas incapacitadas por ese incidente, y a la renuencia de
dicho gobierno para compensar a esas vctimas con posterioridad al vencimiento del
programa ad hoc de compensacin. La Comisin concluy que no se podan interponer
y agotar los recursos in ternos, por aplicacin de la disposicin contenida en el art. 37,
prrafo 2, letra a), de su Reglamento, que exime de agotar dichos recursos cuando no
exista en la legislacin interna del Estado de que se trate el debido proceso legal para la
proteccin de los derechos que se alega han sido violados. 130 De modo semejante, en un
caso en contra de Colombia, la Comisin eximi a los peticionarios del deber de agotar
los recursos internos, por considerar que resultaba a todas luces evidente que los
peticionarios no haban podido lograr una proteccin efectiva de los organismos
jurisdiccionales internos que, pese a las evidencias incontrovertibles puestas a su
disposicin, exoneraron de todo cargo a los oficiales policiales responsables de los

125

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/95, Caso 11.006, Per, adoptado
el 7 de febrero de 1995, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1994,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D.C., 1995, pp. 85 y 98.
126
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia
Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, Opinin Consultiva OC-16/99, del 1 de
octubre de 1999, prrafo 117.
127
Cfr. ibd, prrafo 119.
128
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, El Hbeas Corpus bajo suspensin de garantas
(Arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-8/87,
del 30 de enero de 1987, prrafo 25.
129
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Garantas judiciales en estados de emergencia (Arts.
27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-9/87, del 6 de
octubre de 1987, prrafo 28.
130
Cfr. la decisin de la Comisin sobre admisibilidad, caso 9213, presentado por Disabled Peoples'
International et al. contra Estados Unidos, en el Informe Anual de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, 1986-1987, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos,
Washington D. C., 1987, p. 207.

28

hechos motivo de la denuncia, decretando su sobreseimiento definitivo. 131 Asimismo, en


relacin con un proceso judicial relativo a la investigacin de un asesinato, en el cual se
excluy expresamente de la investigacin y de toda posible declaratoria de
responsabilidad y/o penalidad a los militares comprometidos en dichos hechos, la
Comisin decidi que esta situacin configuraba una de las excepciones a la regla del
agotamiento de los recursos internos, pues no exista, en el presente caso, el debido
proceso legal para la proteccin del derecho que se alegaba que haba sido violado. 132
En su Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Per, la Comisin
haba observado que, el 5 de abril de 1992, el gobierno del Per procedi a declarar en
reorganizacin al Poder Judicial, al Ministerio Pblico, y a la Contralora General de la
repblica; dej constancia que tropas de las fuerzas de seguridad, apoyadas por tanques,
ocuparon el Palacio de Justicia y los locales de otras instituciones, impidiendo el
ingreso de personas a los mismos. Segn dicho informe, el da 6 de abril de 1992, el
Presidente de la Repblica anunci el cese de jueces y vocales, lo cual fue ejecutado el
da 9, a travs del Decreto Ley 25.423, que destituy a once vocales de la Corte
Suprema de Justicia; media nte el Decreto Ley 25.422 se destituy a los ocho miembros
del Tribunal de Garantas Constitucionales, y mediante el Decreto Ley 25.424 se
destituy a los miembros de los consejos nacionales y distritales de la magistratura. El 8
de abril de ese mismo ao, por medio de los Decretos Leyes 25.419 y 25.420, se
destituy a la Contralora General de la Repblica, al Fiscal de la Nacin, y se suspendi
el despacho judicial y del Ministerio Pblico por diez das tiles, quedando slo los
jueces instructores y fiscales de turno. Por Decreto Ley 25.445, del 23 de abril de 1992,
se destituy 134 personas entre vocales de las Cortes Superiores, Fiscales Superiores,
Jueces de los Distritos Judiciales, Fiscales Provinciales, y Jueces de Menores de los
distritos de Lima y Callao; el mencionado Decreto Ley excluy de manera expresa la
posibilidad de que los jueces utilizaran el recurso de amparo para invalidar esa
medida.133 Dicho Informe adquiri especial relevancia en el caso del entonces exPresidente del Per, Alan Garca, en el que bajo el subttulo de Falta de
imparcialidad e independencia del Poder Judicial- la Comisin examin ampliamente
la ausencia del debido proceso legal, en un contexto que en opinin de quien escribe
estas lneas- puede caracterizarse por el quiebre del Estado de Derecho. En ese anlisis,
la Comisin consider la violacin de las normas internas que establecan la forma de
designacin y remocin de los magistrados, la circunstancia de que, luego de la
destitucin masiva de esos magistrados, el Poder Ejecutivo procedi a designar a los
nuevos jueces violando los procedimientos previstos en la Constitucin, y las presiones
externas a que, a partir de ese momento, se vea expuesto el Poder Judicial. Citando su
propio Informe sobre la situacin de lo s derechos humanos en el Per, la Comisin
observ que dicha situacin elimin, en la prctica, la separacin de los poderes
pblicos y, como consecuencia, gener una concentracin de funciones en el Poder
Ejecutivo que se tradujo en una mayor subordinaci n del Poder Judicial al Poder
Ejecutivo. Segn la Comisin, considerando que los magistrados fueron destituidos sin
proceso alguno, y que luego fueron nombrados reemplazantes exclusivamente por
131

Cfr. el Informe N 1/92, Caso 10.235, Colombia, del 6 de febrero de 1992, en el Informe Anual de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1991, Washington, D. C., 1992, p. 42.
132
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/94, Caso 10.473, Colombia,
adoptado el 1 de febrero de 1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, 1993, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C.,
1994, p. 117, prrafo 3 a) de la parte considerativa.
133
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe sobre la Situacin de los Derechos
Humanos en el Per, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D.
C., 1993, p. 20.

29

decisin del Poder Ejecutivo, era razonable afirmar que no existan en el Per garantas
contra presiones externas al Poder Judicial; adems, la ausencia de proceso en la
destitucin de los miembros del Poder Judicial permita pensar que los jueces que
continuaban en sus cargos o aquellos que haban sido designados en reemplazo de los
destituidos se encontraban a merced de las decisiones del Poder Ejecutivo. Tales
consideraciones llevaron a concluir que la remocin de un nmero importante de
magistrados y la designacin de nuevos magistrados omitiendo, en ambos casos,
cumplir con los procedimientos constitucionales, haba comprometido seriamente la
independencia e imparcialidad de sus tribunales y, con ello, el Per haba omitido
garantizar, en su jurisdiccin, el debido proceso legal. En el caso concreto de Alan
Garca, la Comisin seal que la falta de independencia e imparcialidad de los
tribunales peruanos fue un obstculo para lograr la proteccin de sus derechos en el
mbito de la jurisdiccin interna del Estado; despus de haber desestimado las
acusaciones que se formulaban en su contra, y una vez destituidos el Fiscal de la Nacin
y la mayora de los miembros de la Corte Suprema de Justicia, sus reemplazantes
designados por decisin exclusiva del Poder Ejecutivo- declararon la nulidad de todo lo
actuado en dicho proceso e iniciaron una nueva accin penal en contra del peticionario.
Esa circunstancia permiti que el mismo rgano, por la sola razn de haberse
reemplazado a la mayora de sus miembros, contradijera su propia decisin en relacin
al mismo caso, los mismos hechos, y las mismas irregularidades sobre las que ya se
haba pronunciado. Por consiguiente, el virtual reemplazo de la mayora de los
integrantes del Poder Judicial por decisin exclusiva del Poder Ejecutivo, sumado a
cmo esta situacin afect directamente al peticionario, permitieron concluir a la
Comisin que la falta de independencia e imparcialidad de los tribunales peruanos haba
determinado que los medios procesales especialmente diseados para proteger los
derechos individuales carecieran, en la prctica, de efectividad para lograr el resultado
para el cual haban sido instrumentados.134
En su comunicado de prensa del 10 de marzo de 2003, preocupada por el
deterioro progresivo del Estado de Derecho en Venezuela, la Comisin observ con
preocupacin, entre otras cosas, el estado de provisionalidad de la mayora de jueces en
el poder judicial, e indic que los jueces provisionales son aquellos que no gozan del
derecho a la estabilidad en el cargo, lo que afecta seriamente la autonoma e
independencia del Poder Judicial; segn la informacin de que en ese momento
dispona la Comisin, luego de casi tres aos de reorganizacin del Poder Judicial, ms
del 70% de los jueces continuaban teniendo carcter provisorio; en ese mismo
comunicado de prensa, la Comisin remarc lo que consider los aspectos ms
significativos de la crisis institucional venezolana, destacando en primer lugar la falta de
independencia del Poder Judicial. Posteriormente, en el comunicado de prensa del 12 de
marzo de 2004, expresando preocupacin por el Estado de Derecho en la regin, la
Comisin volvi a referirse a la fragilidad del sistema judicial venezolano, ocasionada
en parte por el hecho de que un 80% de los jueces tienen carcter provisional. A esas
circunstancias que apunta la Comisin pueden agregarse otras igualmente relevantes. En
primer lugar, esa reestructuracin del Poder Judicial a que hace referencia la Comisin
signific la remocin, en forma irregular, por va de jubilaciones forzadas, traslados a
zonas alejadas que constituan una forma de despido indirecto, y procedimientos
sumarios sin las debidas garantas judiciales (a veces mediante una simple carta del
Presidente del Tribunal Supremo de Justicia) de 780 de los 1950 jueces que hoy
134

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/95, Caso 11.006, Per, adoptado
el 7 de febrero de 1995, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1994,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D. C., 1995, pp. 94 a 100.

30

conforman el sistema judicial venezolano. Los jueces provisorios a que se refiere la


Comisin, y que estn expuestos a ser removidos en cualquier momento, no gozan de la
independencia necesaria como para decidir las causas que se le someten ignorando los
intereses polticos del rgimen. En ese torbellino de cambios polticos e institucionales
generados por lo que el Presidente Hugo Chvez ha denominado la revolucin
bolivariana, uno de los magistrados del Tribunal Supremo de Justicia e integrante de la
Sala Constitucional del citado tribunal, el entonces juez Delgado Ocando, en un
discurso pronunciado el 11 de enero de 2001, con motivo de la inauguracin del ao
judicial, expres que la jurisprudencia de la Sala Constitucional deba adherirse a lo que
l denomin el proyecto poltic o progresista. Adicionalmente, en un programa de
radio y televisin, transmitido el domingo 15 de diciembre de 2002, el propio Presidente
de la Repblica manifest que le haba ordenado a los militares que no acataran ningn
mandato judicial que fuera contrario a sus instrucciones precisas; ese mensaje signific
que los pocos jueces que an se atrevan a dictar sentencias contrarias a los intereses del
gobierno fueran destituidos, y que sus sentencias no fueran acatadas. Uno de los casos
ms notables fue la destitucin absolutamente irregular, con fecha 30 de octubre de
2003, de todos los jueces que conformaban la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo, ocurrida luego de algunas decisiones claves en contra del gobierno;
cinco meses despus, an no se haba designado a los reemplazantes de los jueces de la
Corte Primera, manteniendo fsicamente cerrado dicho tribunal, privando del acceso a la
justicia a cualquier persona que tuviera algn reclamo en contra de la administracin, y
privando del acceso a un recurso efectivo, sencillo y rpido, a todos aquellos que tenan
asuntos pendientes en dicho tribunal. Estas circunstancias fueron alegadas ante la
Comisin, en una audiencia de admisibilidad en el caso de la peticin P-073/03, del
General Carlos Alfonzo Martnez, celebrada el 4 de marzo de 2004; en su caso
particular, a esos elementos se agregaban la arbitrariedad de su detencin, sin que al
momento de la audiencia se le informara de las razones de la misma o la autoridad que
la haba dispuesto, y sin que durante dos meses se le pusiera a disposicin de un tribunal
competente. La propia Comisin, en su comunicado de prensa del 10 de marzo de 2003,
haba manifestado que la detencin de Carlos Alfonzo Martnez durante ms de dos
meses, sin que se hubieran formulado acusaciones penales concretas en su contra, era
una grave violacin del derecho a la libertad personal y al debido proceso.
Adicionalmente, en este caso se haba dictado un mandamiento de habeas corpus,
disponiendo el cese inmediato de cualquier medida de privacin de libertad que pudiera
afectar a Carlos Alfonzo; dicha orden judicial no fue acatada, y las autoridades militares
encargadas de su detencin se negaron incluso a recibirla. Tampoco se acat un
mandamiento de amparo que otro tribunal dict en su favor, disponiendo que se
suspendiera un procedimiento disciplinario que se haba iniciado en su contra. El 4 de
febrero de 2003, el Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela dispuso que Carlos
Alfonzo deba permanecer detenido durante treinta das ms, en espera de que el Fiscal
General de la Repblica determinara si haba mritos para acusarlo de algn delito. En
la audiencia de admisibilidad de este caso, se sostuvo que esas circunstancias, unidas a
la falta de independencia e imparcialidad del tribunal, que hacan que el proceso fuera
un mero trmite formal, en el que el acusado ya haba sido condenado, configuraban la
excepcin de inexistencia del debido proceso legal. Sin embargo, en su informe sobre
admisibilidad la Comisin no se pronunci sobre estos hechos, y prefiri declarar
admisible la peticin sobre la base del retardo injustificado en la decisin definitiva del

31

proceso penal y en la resolucin de los recursos de nulidad y amparo interpuestos por la


presunta vctima. 135
En el caso Castillo Petruzzi y otros, la Corte tuvo ocasin de pronunciarse sobre
la aplicacin de esta excepcin, pero no lo hizo. La Comisin haba sealado que, ni
siquiera hubiera sido necesario agotar los recursos internos, dado que los Decretos -Ley
25.659 y 25.708, sobre el delito de traicin a la patria y las normas procesales
correspondientes, as como su aplicacin al caso concreto, no se ajustaban a las normas
del debido proceso y que, por lo tanto, de acuerdo con el art. 46, N 2, de la
Convencin, los peticionarios estaban eximidos de agotar los recursos internos. 136 Sin
embargo, en esta fase del procedimiento, la Corte no consider necesario examinar la
conformidad del juicio seguido en contra de las vctimas en este caso ante la justicia
militar con los principios del debido proceso legal recogidos en la Convencin,
difiriendo el anlisis correspondiente para su pronunciamiento sobre el fondo de la
controversia,137 y sencillamente desestim la excepcin preliminar de no agotamiento
de los recursos internos, porque no haba sido alegada ante la Comisin. 138 En un voto
parcialmente disidente, y con una redaccin enigmtica, que no indica claramente si el
asunto deba resolverse en forma preliminar o si deba unirse al fondo para,
eventualmente, constatar y declarar la violacin de garantas judiciales, el juez Vicente
de Roux manifest que:
Si la controversia entre las partes gira, con toda fuerza y claridad,
en torno a la supuesta inexistencia del debido proceso legal o la presunta
imposibilidad de acceder a los recursos de la jurisdiccin interna, la Corte
debe evitar pronunciarse, en la etapa de excepciones preliminares, sobre
el agotamiento de dichos recursos y sobre si se produjo o no una decisin
definitiva al respecto. Lo adecuado es, por el contrario, acumular esos
extremos con las cuestiones de fondo, acogindose a las previsiones de
los artculos 46.2.a. y 46.2.b. de la Convencin Americana. Y ello entre
otras, por una razn, muy pertinente para el presente caso: si se
configuraron las condiciones de inexistencia del debido proceso legal
(condiciones cuya comprobacin es materia de fondo), los reclamantes
quedaron eximidos de la obligacin de agotar los recursos internos. 139
Curiosamente, en su sentencia sobre el fondo de la controversia, la Corte
manifest que constituye un principio bsico, relativo a la independencia de la
judicatura, el que toda persona tiene derecho a ser juzgada por tribunales de justicia
ordinarios, con arreglo a procedimientos legalmente establecidos, por lo que el Estado
no debe crear tribunales que no apliquen normas procesales debidamente establecidas
para sustituir la jurisdiccin que corresponda normalmente a los tribunales ordinarios. 140
Para la Corte, el traslado de competencias de la justicia comn a la justicia militar y el
consiguiente procesamiento de civiles por el delito de traicin a la patria en dicho fuero,
supona excluir al juez natural para el conocimiento de estas causas, y que la
135

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Peticin 73-03, Admisibilidad, Carlos Rafael
Alfonzo Martnez, Venezuela, 15 de marzo de 2006, prrafos 50 al 58.
136
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros, Excepciones
preliminares, sentencia del 4 de septiembre de 1998, prrafo 52, letra b).
137
Cfr., ibid, prrafo 53.
138
Cfr., ibid, prrafos 56 y 57.
139
Cfr., ibid, voto parcialmente disidente.
140
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros, sentencia del 30 de
mayo de 1999, prrafo 129.

32

jurisdiccin militar no sera la naturalmente aplicable a civiles que carecen de funciones


m ilitares y que por ello no pueden incurrir en conductas contrarias a deberes funcionales
de este carcter; de modo que, segn la Corte, cuando la justicia militar asume
competencia sobre un asunto que debe conocer la justicia ordinaria, se ve afectado el
derecho al juez natural y, a fortiori, el debido proceso, el cual, a su vez, se encue ntra
ntimamente ligado al propio derecho de acceso a la justicia. 141 En opinin de la Corte,
en este caso las propias fuerzas armadas inmersas en el combate contra los grupos
insurgentes, eran las encargadas del juzgamiento de las personas vinculadas a dichos
grupos, lo que minaba considerablemente la imparcialidad que debe tener el juzgador;
de conformidad con la Ley Orgnica de la Justicia Militar, el nombramiento de los
mie mbros del Consejo Supremo de Justicia Militar, mximo rgano dentro de la justicia
castrense, era realizado por el Ministro del sector pertinente; adems, los miembros del
Consejo Supremo Militar eran quienes, a su vez, determinaban los futuros ascensos,
incentivos profesionales y asignacin de funciones de sus inferiores, lo que pona en
duda la independencia de los jueces militares. 142 Por las consideraciones anteriores, la
Corte concluy que los tribunales militares que haban juzgado a las vctimas en este
caso no satisfacan los requerimientos inherentes a las garantas de independencia e
imparcialidad establecidas por el artculo 8.1 de la Convencin Americana, como
elementos esenciales del debido proceso legal. Adems, la circunstancia de que los
jueces intervinientes en procesos por delitos de traicin a la patria fueran jueces sin
rostro, determinaba la imposibilidad para el procesado de conocer la identidad del
juzgador y, por ende, valorar su competencia, situacin que se vea agrava da por el
hecho de que la ley prohiba la recusacin de dichos jueces. En consecuencia, la Corte
declar que el Estado haba violado el artculo 8, N 1, de la Convencin.143 Pero es
interesante observar que estas mismas consideraciones hubieran permitido dar por
establecida la inexistencia del debido proceso legal, como excepcin a la regla del
previo agotamiento de los recursos internos.
b) La falta de acceso a los recursos disponibles
El art. 46 N 2 de la Convencin, en su literal b), menciona dos excepciones a la
regla del agotamiento de los recursos internos, y se refiere, en primer lugar, a que, en el
caso concreto, no se le haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a
los recursos de la jurisdiccin interna. Esta circunstancia implica la existencia de un
acto del Estado, que fsicamente no permite al individuo tener acceso a los recursos
internos, o de circunstancias objetivas o subjetivas que no hacen posible acceder a los
mismos.
En un caso en el que se denunciaba ejecuciones extrajudiciales, en el cual el
gobierno haba informado a la Comisin que las vctimas eran terroristas asesinadas por
terroristas, y que el caso ya no era objeto de investigacin y que se consideraba cerrado,
la Comisin decidi que, al cerrarse la investigacin, el reclamante no haba podido
tener acceso a los recursos de la jurisdiccin interna, estando por tanto facultada para
aplicar la excepcin prevista en el art. 37, inciso 2, literal b), de su Reglamento y
proceder al examen de la denuncia.144

141

Cfr., ibid, prrafo 128.


Cfr., ibid, prrafo 130.
143
Cfr., ibid, prrafos 132, 133, y 134.
144
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 19/87, Caso 9.429, Per, del 30
de junio de 1987, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1986 - 1987,
142

33

En el caso del asesinato de Myrna Mack, la Comisin constat que la


investigacin que desarroll el organismo policial present deficiencias evidentes en la
conservacin y recopilacin de la prueba tendiente al esclarecimiento del hecho y a la
identificacin de sus autores; las pruebas que la polica no recopil ni protegi podran
haber aclarado la participacin de los otros supuestos autores -aparte de Noel de Jess
Beteta lvarez-, en el primer proceso judicial, y habran provedo ms elementos para
juzgarlos ahora en el segundo proceso. La acusadora privada hizo constantes solicitudes
a las autoridades gubernamentales y judiciales para tener acceso a la prueba,
sustentando sus peticiones en las leyes de Guatemala e interponiendo todo recurso
adecuado para conseguir las pruebas documentales y de otro tipo que guardaban los
oficiales del Estado Mayor Presidencial y del Ejrcito; sin embargo, sus solicitudes
fueron rechazadas con formalismo y sin mayores argumentos por las autoridades
judiciales; an despus de dictada una orden de la Corte de Apelaciones requiriendo
finalmente que se suministraran las pruebas pedidas, el gobierno rehus de nuevo
suministrar algunas pruebas; adems, el testimonio de al menos cinco testigos
considerados por los peticionarios como de vital importancia ya no poda ser utilizado,
porque algunos haban abandonado el pas, y otros se negaron a ratificar lo previamente
declarado. En estas circunstancias, la Comisin consider que no se aplicaba el requisito
del agotamiento de los recursos internos, porque los peticionarios demostraron no haber
tenido acceso efectivo a los mismos. 145
En uno caso en que la peticionaria no realiz una denuncia ante los tribunales
internos pues, como prctica, en Per las mujeres que han sido vctimas de violacin
por miembros de las fuerzas de seguridad o de la polica no tienen posibilidad de
obtener un remedio a las violaciones de sus derechos, fundada en la credibilidad de los
hechos denunciados, la Comisin presumi que la vctima no haba tenido acceso a un
recurso efectivo que remediase las violaciones a los derechos humanos de que haba
sido vctima.146
En el caso de Alan Garca, despus de que tropas del ejrcito allanaron su
domicilio con el propsito de arrestarlo, su esposa intent en varias oportunidades
interponer un recurso de habeas corpus a favor del entonces ex-mandatario peruano,
pero sus intentos se vieron frustrados por la presencia de tropas del ejrcito en el Palacio
de Justicia, las cuales le impidieron ingresar al mismo o mantener contacto con los
magistra dos de turno. La Comisin concluy que, en este caso, se impidi a Alan
Garca el acceso a un recurso sencillo y rpido a los efectos de evitar la vulneracin de
sus derechos. Segn la Comisin, la obligacin de garantizar el acceso a un recurso
rpido y efectivo como el habeas corpus y el amparo, particularmente para proteger la
libertad individual- no se limita a los perodos de estabilidad poltica, sino que tambin
resulta exigible en situaciones de emergencia. 147
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1987, pp. 134 y ss.,
prrafos 3 y 6 de la parte expositiva, y prrafo 7 de la parte considerativa.
145
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 10/96, Sobre admisibilidad, Caso
10.636, Guatemala, adoptado el 5 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, 1995, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos,
Washington, D. C., 1996, pp. 143 y sig., prrafos 41, 42, y 45.
146
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Inform e N 5/96, Caso 10.970, Per, adoptado
el 1 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1995,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D. C., 1996, pp. 192 y
205.
147
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/95, Caso 11.006, Per, adoptado
el 7 de febrero de 1995, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1994,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D. C., 1995, pp. 87 a 89.

34

Por otra parte, la Comisin tambin ha admitido peticiones en que la vctima no


ha podido disponer de los recursos establecidos dentro del sistema jurdico interno,
debido a un elemento de carcter subjetivo el temor fundado a interponer una denuncia
por la violacin de derechos de que fue vc tima-, y otro eminentemente objetivo, como
es la inoperancia del poder judicial para resolver su situacin. A juicio de la Comisin,
el aspecto subjetivo era evidente, pues la vctima no slo tena el temor fundado de
padecer una experiencia ms del tipo de la ya vivida en el proceso por el que fue
detenido, torturado, interrogado, amenazado, remitido a un juzgado militar, y finalmente
consignado por ste, sino que adems se vio impedido de volver a su domicilio, mismo
que fue allanado, y en su caso fue cateado, arrojando su ropa a un lote baldo; en
relacin con la inoperancia del poder judicial, la Comisin mencion como los
problemas ms graves la corrupcin existente en dicho poder pblico, y su falta de
independencia. En las circunstancias descritas de temor fundado a interponer una
denuncia, as como el cuestionamiento sobre la independencia y la corrupcin del poder
judicial, hacan llegar a la conclusin de que eran aplicables las excepciones al
agotamiento de los recursos internos, previstas en el art. 46 N 2, 148 aunque sin
especificar cul de ellas, pues dicha disposicin contempla dos hiptesis diferentes: una,
la falta de acceso a los recursos disponibles, que ya hemos comentado en esta seccin, y
la otra, la imposibilidad de agotar los recursos dis ponibles, que examinaremos a
continuacin.
c) La imposibilidad de agotar los recursos disponibles
En lo que concierne a la imposibilidad de agotar recursos internos, la Comisin
ha declarado admisibles casos en que se encomend a la polica militar la investigacin
de hechos en los cuales se acusaba a ese mismo ncleo militar de perpetrar las
violaciones objeto de la denuncia, pudiendo deducirse razonablemente -a juicio de la
Comisin- que la inercia militar en ste y otros casos demostraba claramente falta de
voluntad para investigar, procesar y castigar a los culpables de las violaciones, y que
por esas razones- a los denunciantes les fue imposible agotar los recursos internos.149
En el caso de varias personas de nacionalidad haitiana que haban sido detenidas
arbitrariamente, torturadas, y sometidas a malos tratos por parte de las Fuerzas Armadas
de Hait, la Comisin record que en su Informe sobre la situacin de los derechos
humanos en Hait, de 1992, haba sealado que la prctica institucionalizada e impune
de la violencia y la corrupcin, originada por los integrantes del ejrcito y la polica,
cuya funcin es precisamente proteger las garantas de los ciudadanos, haba generado
una serie de abusos en contra de la poblacin haitiana, y que las autor idades judiciales
no haban mostrado eficiencia ni decisin en resolver las investigaciones sobre esas
violaciones. Segn la Comisin, esos hechos configuraban la existencia de una prctica
o poltica ordenada o tolerada por el poder pblico, cuyo efecto era el de impedir la

148

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 5/94, Caso 10.574, El Salvador,
adoptado el 1 de febrero de 1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1993, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington D. C.,
1994, pp. 187 y sig., prrafo 5, literales f, g, h, e i.
149
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 19/89, Caso 10.117, Surinam, del
27 de septiembre de 1989, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
1988-1989, p. 136. Tambin, las resoluciones N 20/89, Caso 10.118, y 21/89, Caso 10.119, todas contra
Surinam y de la misma fecha que la anterior, en el informe citado, pp. 137 y ss.

35

utilizacin de los recursos internos y, por lo tanto, no resultaba aplicable el requisito del
agotamiento de los recursos internos establecido en el art. 46 de la Convencin. 150
Si bien no en el contexto de los recursos que hay que agotar de acuerdo con el
art. 46 N 1, letra a), de la Convencin, sino en relacin con los artculos 8 y 25 de la
Convencin, en el caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, la Corte observ que,
aunque, de manera formal, en el ordenamiento jurdico del Estado se encontraba
consagrado el derecho a intentar una accin constitucional, en el caso de algunas de las
vctimas en este caso, se les impidi el empleo de este recurso en cuanto el Estado no
proporcion a los inculpados asistencia jurdica a fin de que pudieran ejercitarlo
efectivamente, y de esta forma constituy un recurso ilusorio para aquellos. 151
La destitucin de los jueces de la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo de Venezuela, ocurrida el 30 de octubre de 2003, sin que, a la fecha de
escribir estas lneas abril de 2004- hubieran sido sustituidos, adems de la violacin de
los derechos de esos jueces -que habran sido destituidos por un rgano distinto del
previsto por la ley, sin forma de juicio, y sin las debidas garantas judiciales-, tambin
plantea importantes problemas de acceso a la justicia. En efecto, al haber destituido a
los jueces de ese tribunal sin sustituirlos dentro de un plazo razonable , se impidi que
los asuntos que estaban pendientes en dicho tribunal pudieran ser resueltos
oportunamente, negndose a los demandantes la posibilidad de agotar esos recursos;
adems, al cerrar fsicamente el nico tribunal con competencia para conocer de
disputas entre los particulares y los rganos de la administracin del Estado, se impidi
a los primeros acceder a un tribunal que exista legalmente pero que, de hecho, haba
sido eliminado. Esa circunstancia signific que muchos recursos en contra de los actos
de los rganos de la administracin del Estado prescribieran sin culpa de quie nes se
sentan afectados por dichos actos.
No obstante lo anterior, es importante hacer notar que la ausencia voluntaria del
territorio del Estado por parte del peticionario no podra, por s sola, esgrimirse como
una circuns tancia que le impida el agotam iento de los recursos internos.
d) El retardo injustificado en la decisin
Ya en los primeros casos en contra de Honduras, la Corte seal que de ninguna
manera la regla del previo agotamiento de los recursos internos debe conducir a que se
detenga o se demore hasta la inutilidad la actuacin internacional en auxilio de la
vctima indefensa; esa es la razn por la cual el art. 46 N 2 de la Convencin establece
excepciones a la exigibilidad de la utilizacin de los recursos internos como requisito
para invocar la proteccin internacional, precisamente en situaciones en las cuales, por
diversas razones, dichos recursos no son efectivos. 152
La Comisin no ha definido los criterios que permiten asumir un retardo
injustificado en la decisin de un recurso, cuestin que habr que determinar en cada
caso concreto, apreciando las circunstancias particulares del mismo. Sin embargo, sobre
150

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 9/94, Caso s 11.105, 11.107, 11.110,
11.111. 11.112, 11.113, 11.114, 11.118, 11.120, 11.122, y 11.102, Hait, adoptado el 1 de febrero de
1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1993, Secretara General
de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994, pp. 312 y sig., prrafos 5, 6, y 7.
151
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros vs.
Trinidad y Tobago, sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 152, letra b).
152
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones
preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 93, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 92, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 95.

36

la base de su apreciacin, y aunque sin indicar el lapso transcurrido desde la


interposicin de los recursos respectivos, la Comisin ha eximido de agotar los recursos
de la jurisdiccin interna en casos de dilacin injustificada, sosteniendo que, agotados o
no los recursos de la jurisdiccin interna, cuando la investigacin interna del caso haya
sufrido un retardo injustificado, stos no pueden ser alegados en favor del gobierno para
suspender la tramitacin de una peticin ante la Comisin. 153 Segn la Comisin, no
proceda esperar el agotamiento de los recursos internos tal como lo peda el Estadoen un caso en que, desde que ocurrieron los hechos, la lentitud de la investigacin y su
falta de resultados configuraba un claro caso de retardo injustificado en la
administracin de justicia que, de hecho, implicaba una denegacin de justicia. 154 En un
caso en el que la Comisin consider que haba un retraso injustificado en el
procedimiento interno, sta sostuvo que el mero hecho de que los recursos internos
estn en trmite no puede significar que la Comisin no est facultada para analizar el
caso, porque esto permitira al Estado conducir investigaciones y procesos judiciales
internos no eficaces y no efectivos, prolongndolos irrazonablemente con el objeto de
evitar la intervencin de los rganos del sistema interamericano; cuando no hay acceso
efectivo a los recursos de la jurisdiccin interna y hay retardo de justicia, el requisito del
previo agotamiento de los recursos internos no puede impedir que un caso en el que se
aleguen violaciones de los derechos humanos llegue a la Comisin. 155
El concepto de retardo injustificado puede, sin embargo, ser demasiado
subjetivo o ambiguo, por lo que se requiere disponer de algunos elementos que lo hagan
ms tangible. En primer lugar, la duracin del trmite de un recurso judicial,
considerado aisladamente, puede ser excesiva si supera el plazo previsto por el Derecho
interno para la decisin del mencionado recurso. En segundo lugar, en relacin con la
duracin razonable del proceso, reiterando los criterios expuestos por la Corte Europea
de Derechos Humanos, la Corte Interamericana ha sealado que deben tomarse en
consideracin los siguientes aspectos: a) la complejidad del asunto, b) la actividad
procesal del propio interesado, y c) la conducta de las autoridades judiciales. 156
Desde luego, la Comisin no tuvo ninguna dificultad en admitir una peticin en
que se sostena que las presuntas vctimas llevaban seis aos y cuatro meses procesadas,
y dos aos y cuatro meses despus de haber sido absueltas por un Consejo de guerra sin
haber sido puestas en libertad en espera de la consulta al tribunal superior, concluyendo
que se haba producido un retardo en la administracin de justicia.157 Asimismo, en un
caso en que la Comisin constat que, dos aos despus de ocurridos los hechos, el
gobierno se haba limitado a sealar que el asunto an se encontraba en la etapa de
153

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/92, Caso 10.235, Colombia, del 6
de febrero de 1992, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1991,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1992, p. 42.
154
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Resolucin N 17/87, Caso 9.425, Per, del 28
de marzo de 1987, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1986 - 1987,
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1987, p. 127,
prrafo 6 de la parte considerativa.
155
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 10/96, Sobre admisibilidad, Caso
10.636, Guatemala, adoptado el 5 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, 1995, Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos,
Washington, D. C., 1996, pp. 143 y sig., prrafos 43, 44, y 45.
156
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Genie Lacayo, sentencia del 29 de enero de
1997, prrafo 77, Caso Surez Rosero, sentencia del 12 de noviembre de 1997, prrafo 72, y Caso Hilaire,
Constantine y Benjamin y otros, sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 143.
157
Cfr. la Resolucin N 2/84, en el caso N 9058 en contra de Venezuela, del 17 de mayo de 1984, en
Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1984-1985, Washington, D. C.,
1985, pp. 137 y sig.

37

instruccin, no proceda esperar el agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna


-como lo peda el gobierno- puesto que, desde que ocurrieron los hechos, la lentitud de
la investigacin y su falta de resultados configuraba un claro caso de retardo
injustificado en la administracin de justicia que implicaba una denegacin de la misma,
impidiendo el esclarecimiento de los hechos. 158 En el mismo sentido, en el caso de 21
campesinos asesinados o desaparecidos en la provincia de Chumbivilcas en el Per, la
Comisin constat que varias denuncias se haban interpuesto ante el Ministerio
Pblico, en atencin a su rol protector de los derechos ciudadanos y a su rol acusatorio
como titular de la accin penal ante el rgano jurisdiccional, y que , pese a que las
investigaciones haban establecido que tales ejecuciones eran atribuibles a una patrulla
del ejrcito peruano, despus de haber transcurrido ms de cinco aos, no se haba
formalizado la denuncia fiscal, entre otras razones porque las autoridades militares,
dependientes del Poder Ejecutivo, se negaban a identificar a los responsables; con estos
antecedentes, la Comisin resolvi que el tiempo transcurrido, sin que se hubiera
impulsado la investigacin a cargo de las autoridades del Estado peruano, configuraba
la situacin de retardo injustificado en la decisin de los mencionados recursos. 159
Asimismo, la Comisin, en un caso en contra de Colombia, afirm que no poda tomar
en consideracin el alegato de que no se haban agotado los recursos de la jurisdiccin
interna y que estos continuaban en pleno desarrollo, ya que haban transcurrido ms de
cinco aos desde la realizacin de la masacre, sin que las investigaciones internas
efectuadas, pese a las evidencias que se haban puesto de manifiesto contra los agentes
gubernamentales involucrados, hubiera permitido que recayera alguna sancin en su
contra, lo que constitua un retardo injustificado en la administracin de justicia, siendo
de aplicacin la teora del recurso inacabable e ineficaz. 160 En el caso de la confiscacin
de unos libros en Grenada, aunque los peticionarios haban recurrido ante la Corte
Suprema de ese pas impugnando la constitucionalidad de la Ley Colonial Britnica de
1951 en virtud de la cual los libros fueron prohibidos, el gobierno no aleg que los
recursos internos no haban sido agotados ni que ellos se encontraban pendientes de
decisin; pero manifest que la facultad para prohibir la importacin de determinadas
publicaciones estaba consagrada en la ley, y acompao copia de las disposiciones
legales que otorga ban facultades a determinados funcionarios encargados de hacer
efectivo el cumplimiento de la ley, y de las que establecen los recursos internos y los
procedimientos pertinentes. Sin embargo, la Comisin consider que los peticionarios
haban agotado los recursos internos, toda vez que haba habido un retardo injustificado
por parte de la Corte Suprema de Justicia de Grenada para dictar una sentencia final de
la demanda presentada siete aos antes- el 26 de marzo de 1989. 161
En el caso Las Palmeras, referido a una masacre ocurrida en el poblado del
mismo nombre, despus de siete aos de ocurridos los hechos, el proceso penal militar
158

Cfr. la resolucin N 17/87, en el caso N 9425 en contra de Per, del 28 de marzo de 1987, en Informe
Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1986-1987, Washington, D. C., 1987, p.
127.
159
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 1/96, Caso N 10.559, Per,
adoptado el 1 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1995, Secretara General de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1996, p. 156.
160
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 2/94, Caso N 10.912, Colombia,
adoptado el 1 de febrero de 1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1993, Secretara General de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994, p. 158, prrafo
3, literales c), d), y e), de la parte considerativa.
161
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 2/96, Caso N 10.325, Grenada,
adoptado el 1 de marzo de 1996, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1995, Secretara General de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1996, p. 128, prrafos
2, 3, y 5.

38

an se encontraba en la etapa de investigacin, sin que se hubiera acusado formalmente


a ninguno de los responsables de esos hechos. 162 Colombia haba mencionado los
avances que ocurrieron desde que la Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala
General de la Nacin tom a su cargo esa causa; pero, para la Corte, el tema no era lo
que haba sucedido en 1998, sino en los primeros aos a partir de los hechos, durante
los cuales el trmite procesal no pas de la etapa indagatoria. 163 La Comisin record
que los hechos que originaron esta causa ocurrieron el 23 de enero de 1991 y que, hasta
marzo de 1998, el proceso se tramit ante la justicia penal militar, sin que se lograra
completar la instruccin; por contraste, en abril de 1993, el Tribunal ContenciosoAdministrativo del Departamento de Nario ya haba dictado sentencia sobre la
responsabilidad de los miembros de la Polica Nacional, sentencia que fue conf irmada
por el Consejo de Estado. 164 En su sentencia, la Corte se refiri a las excepciones que
admite la regla del agotamiento de los recursos internos, entre las que mencion el
retardo injustificado en la decisin; segn el tribunal, el Estado no habra dado ninguna
explicacin satisfactoria acerca del trmite procesal desarrollado entre el momento en
que se originaron los hechos (enero de 1991) y el inicio de 1998, por lo que, no
habindose proporcionado ninguna explicacin convincente para justificar la demora en
este caso, rechaz la excepcin preliminar de no agotamiento de los recursos internos. 165
Aunque la Corte no indic cul sera el recurso adecuado en un caso como ste, o si la
investigacin por la justicia militar poda considerarse como tal, de la sentencia se
desprende que sta desestim que ese recurso fuera el contencioso administrativo.
En el caso Tibi, durante el trmite de admisibilidad, el Estado aleg que se
encontraba pendiente el proceso penal en contra del seor Tibi; en su informe de
admisibilidad, del 5 de octubre de 2000, la Comisin indic, entre otras cosas, que este
caso haba estado bajo consideracin de la Comisin desde 1998, por los que declar
que, en la especie, haba retardo injustificado, resultando aplicable la excepcin prevista
en el art. 46, N 2, letra c, de la Convencin. La Corte no encontr motivos para
reexaminar los razonamientos de la Comisin, por considerar que eran consecuentes con
las disposiciones relevantes de la Convencin, y desestim la excepcin preliminar de
no agotamiento de los recursos internos. 166 En cuanto al agotamiento de los recursos
pertinentes para obtener la recuperacin de sus bienes, en armona con el art. 21 de la
Convencin, la Comisin tambin entendi que exista un retardo injustificado, cuestin
en la que su decisin fue igualmente avalada por la Corte.167
Reforzando la prctica de la Comisin, a partir del principio del plazo razonable
consagrado en la Convencin Americana, la Corte ha sostenido que los recursos de
amparo resultarn ilusorios e inefectivos si en la adopcin de la decisin sobre stos se
incurre en un retardo injustificado. 168 Ese retardo injustificado, adems de constituir una
violacin de la Convencin, exonera al pe ticionario de tener que agotar los recursos
internos como condicin de admisibilidad de la peticin. El tribunal consider que en el
caso Juan Humberto Snchez se haba producido un retardo injustificado en la decisin
sobre los recursos internos, ya que, si bien se haban iniciado las investigaciones en sede
162

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Las Palmeras, Excepciones preliminares,
sentencia del 4 de febrero de 2000, prrafo 2.
163
Cfr., ibid, prrafo 38.
164
Cfr. ibidem.
165
Cfr., ibid, prrafos 37, 38, y 39.
166
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Tibi, sentencia del 7 de septiembre de 2004,
prrafos 53 y 55.
167
Cfr. ibid, prrafos 54 y 55.
168
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni vs. Nicaragua, sentencia del 31 de agosto de 2001, prrafo 134.

39

penal en octubre de 1992, a la fecha de su sentencia junio de 2003- an no se haba


sancionado a los responsables materiales e intelectuales de la ejecucin extrajudicial del
seor Snchez; segn la Corte, en la jurisdiccin internacional lo esencial es que se
preserven las condiciones necesarias para que los derechos procesales de las partes no
sean disminuidos o desequilibrados, y para que se alcancen los fines para los cuales han
sido diseados los distintos procedimientos. 169 En todo caso, la Corte considera que
corresponde al Estado exponer y probar la razn por la que se ha requerido ms tiempo
que el que , en principio, sera razonable para dictar sentencia definitiva en un caso
particular.170
El caso de las hermanas Serrano Cruz plantea problemas particularmente
relevantes en cuanto a la oportunidad en que se deben agotar los recursos internos, y en
cuanto al retardo injustificado en decidir sobre los mismos. En la demanda de la
Comisin se seala que, a partir del 2 de junio de 1982, se habra producido la supuesta
captura, secuestro y desaparicin forzada de Ernestina y Erlinda Serrano Cruz, dos nias
de 7 y 3 aos de edad respectivamente, cuando fueron capturadas por integrantes del
Ejrcito salva doreo, durante un operativo militar. Sin embargo, debido a que los
hechos ocurrieron en momentos en que los recursos judiciales internos resultaban
inoperantes, recin el 30 de abril de 1993 se present, por la madre de las presuntas
vctimas, una denuncia ante el Juzgado de Primera Instancia de Chalatenango, por la
supuesta desaparicin de Ernestina y Erlinda; segn la Comisin, la madre de las nias
interpuso la denuncia un mes y medio despus de que se renovaran las esperanzas de la
poblacin salvadorea en su Poder Judicial, debido a que el 15 de marzo de 1993 se
public el informe de la Comisin de la Verdad de Naciones Unidas. Asimismo, el 13
de noviembre de 1995 se interpuso, ante la Sala de lo Constitucional de la Corte
Suprema de Justicia de El Salvador, un recurso de Exhibicin de Personas o Hbeas
Corpus, el cual fue desestimado por la referida Sala, por considerar que no era idneo
para investigar el paradero de las nias.171 El 27 de mayo de 1998, el Juzgado de
Primera Instancia de Chalatenango resolvi archivar el expediente penal, pues no se
haba establecido quin o quines secuestraron a las menores. Cuando los peticionarios
presentaron la denuncia ante la Comisin, el proceso penal se encontraba archivado;
posteriormente, cuando la peticin se encontraba en trmite ante la Comisin, se reabri
la investigacin penal, mediante un escrito fiscal en el que se solicitaba una certificacin
completa del expediente, por instrucciones del fiscal superior para un anlisis ms
detallado y profundo de la causa, y se sustituy al fiscal que se encontraba a cargo de
la investigacin. 172 El Estado aleg que haba recursos pendientes, a lo que los
peticionarios manifestaron que, luego de reabierta la investigacin (a causa de la
notificacin de la Comisin de la denuncia interpuesta en contra de El Salvador), la
nica diligencia que se practic, en nueve meses, fue pedir al Comit Internacional de la
Cruz Roja que informara a qu personas les fueron entregadas dichas menores. 173 En su
Informe, la Comisin decidi declarar admisible el caso, aplicando la excepcin al
agotamiento de los recursos internos prevista en el artculo 46, N 2, letra c), de la
Convencin, pues hasta la fecha de adopcin del referido Informe los recursos internos
no haban operado con al efectividad que se requiere para investigar una denuncia de
169

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras,
sentencia del 7 de junio de 2003, prrafo 67.
170
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros,
sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 145.
171
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de las Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador,
Excepciones preliminares, sentencia del 23 de noviembre de 2004, prrafo 2.
172
Cfr., ibid, prrafos 137 y 138.
173
Cfr., ibid, prrafo 139.

40

desaparicin forzada, y subray que haban transcurrido casi ocho aos desde que se
present la primera denuncia ante las autoridades en El Salvador, sin que hasta la fecha
de adopcin del Informe se hubiera establecido, de manera definitiva, como sucedieron
los hechos. 174 En su sentencia, en cuanto al alegado retardo injustificado en la decisin
correspondiente del proceso penal, la Corte no encontr motivo para reexaminar el
razonamiento de la Comisin al decidir sobre la admisibilidad del caso, puesto que
dicho razonamiento era compatible con las disposiciones relevantes de la Convencin y,
en consecuencia, desestim la excepcin preliminar de no agotamiento de los recursos
internos. 175
En el caso de Carlos Rafael Alfonzo Martnez, ante el alegato del Estado sobre
la inexistencia de una decisin definitiva en el proceso penal, al declarar admisible la
peticin, la Comisin expres que la determinacin de la razonabilidad de los plazos
debe analizar se en cada caso concreto, atendiendo a las circunstancias particulares del
mismo. En este caso especfico, la Comisin observ tres elementos que merecan ser
analizados para determinar la existencia o no de un retardo injustificado: a) la naturaleza
abreviada del proceso penal contra la presunta vctima; b) la falta de actuacin procesal
desde julio de 2005; y c) las reiteradas ocasiones en que se difiri la decisin sobre los
recursos de nulidad y amparo pendientes. Segn la Comisin, las circunstancias de cada
uno de los elementos particulares de este caso eran suficientes para establecer que la
demora en la decisin definitiva del proceso penal y en la resolucin de los recursos de
nulidad y amparo interpuestos por la presunta vctima era injustificada y, en
consecuencia, era aplicable la excepcin a la regla de agotamiento de los recursos
internos consagrada en el artculo 46, N 2, letra c), de la Convencin Americana. 176
No obstante, el que el peticionario est exonerado de agotar los recursos
internos no libera al Estado de su obligacin de proporcionar recursos efectivos,
sencillos y rpidos, ni impide a la Comisin -antes de pronunciarse sobre la
admisibilidad de la peticin- solicitarle informacin sobre el estado en que se
encuentran los procedimie ntos judiciales relativos al caso en la jurisdiccin interna. 177
V.- El trmite y el pronunciamiento
sobre la objecin de no agotamiento de los recursos internos
El pronunciamiento de la Comisin (o, eventualmente, de la Corte) sobre el
agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna requiere examinar: a) si dicha
objecin se ha presentado oportunamente, de manera clara, en forma expresa e
incontrovertible; b) la prueba aportada por las partes; c) la determinacin de la instancia
competente para pronunciarse sobre esta objecin; y d) la relacin que existe entre el
agotamiento de los recursos internos y los mritos de la peticin.
a) La oportunidad para alegarla
La Corte ha sostenido que, de acuerdo a los principios de Derecho Internacional
generalmente reconocidos, a los cuales se refiere la regla del agotamiento de los
recursos internos, para ser oportuna, la excepcin del no agotamiento de los recursos
174

Cfr., ibid, prrafo 140.


Cfr., ibid, prrafo 141.
176
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Peticin 73-03, Admisibilidad, Carlos Rafael
Alfonzo Martnez, Venezuela, 15 de marzo de 2006, prrafos 50 al 58.
177
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Villagrn Morales y otros (Caso de los Nios
de la Calle), sentencia del 19 de noviembre de 1999, prrafo 24.
175

41

internos debe plantearse en las primeras etapas del procedimiento, a falta de lo cual se
presum e la renuncia tcita a valerse de la misma por parte del Estado interesado. 178
La Corte ha interpretado que un alegato extemporneo del no-agotamiento de los
recursos internos puede entenderse como una renuncia tcita a esta regla,179 y que una
mera alusin al desarrollo de procesos pendientes es insuficiente para tener por
interpuesta la excepcin respectiva, ya que ella puede ser renunciada expresa o
tcitamente. 180 Por otra parte, ya sea porque esta es una condicin de admisibilidad de la
peticin o porque la instancia competente para conocer de ella es la Comisin, la Corte
ha sealado que el Estado debe alegar el cumplimiento con la misma, de manera clara,
en las primeras etapas del procedimiento ante la Comisin. 181 Segn el Tribunal, al no
alegar ante la Comisin la falta de agotamiento de los recursos internos, el Estado est
prescindiendo de un medio de defensa que la Convencin establece en su favor. 182
En el caso de la Comunidad Mayagna, Nicaragua declar que haba planteado a
la Comisin la excepcin de no agotamiento de los recursos internos desde los mismos
inicios del procedimiento ante ella, especficamente, en su respuesta al memorndum
de entendimiento presentado por los peticionarios dentro del marco de solucin
amistosa y en otros escritos a lo largo del trmite del caso, evidenciando que nunca
haba renunciado, en forma tcita o expresa a su derecho a hacer valer dicha
excepcin. 183 Sin embargo, segn la Comisin, an si el Estado hubiera evitado la
renuncia tcita por silencio, su respuesta al Infor me por ella elaborado no planteaba
excepcin alguna, sino que se dedicaba a responder las recomendaciones de la
Comisin, aceptando as su responsabilidad y renunciando a cualquier excepcin de no
agotamiento de los recursos internos que hubiera intentado anteriormente. 184 La Corte
consider que, si bien en los escritos presentados por Nicaragua ante la Comisin se
seal el desarrollo de los procesos seguidos ante los tribunales internos, resultaba
evidente que el Estado no opuso la excepcin de no agotamiento de los recursos
internos de manera clara, en las primeras etapas del procedimiento ante la Comisin,
por lo que concluy que, al no hacerla valer oportunamente ante la Comisin, renunci
tcitamente a interponer dicha excepcin. 185 Adems, la Corte observ que, en su
escrito de contestacin al Informe emitido por la Comisin, Nicaragua expres de qu
178

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez, Excepciones preliminares,
sentencia del 30 de enero de 1996, prrafo 40; Caso Loayza Tamayo, Excepciones preliminares, sentencia
del 31 de enero de 1996, prrafo 40; Caso Castillo Petruzzi y otros, Excepciones preliminares, sentencia
del 4 de septiembre de 1998, prrafo 56, y Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni,
Excepciones preliminares, sentencia del 1 de enero de 2000, prrafo 53.
179
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, prrafo 43; y Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares,
sentencia de 31 de enero de 1996, prrafo 43. Ms recientemente, cfr. Caso Tibi, sentencia del 7 de
septiembre de 2004, prrafo 49, Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones preliminares, sentencia
del 23 de noviembre de 2004, prrafo 135, Caso de la Comunidad Moiwana, sentencia del 15 de junio de
2005, prrafo 49, Caso de las Nias Yean y Bosico, sentencia del 8 de septiembre de 2005, prrafos 60 y
61, y Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, sentencia del 30 de noviembre de 2005, prrafo 5.
180
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, prrafo 44; y Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares,
sentencia de 31 de enero de 1996, prrafo 44.
181
Cfr., por ejemplo, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna
(Sumo) Awas Tingni. Excepciones preliminares, sentencia de 1 de febrero de 2000, prrafo 55.
182
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros. Excepciones
preliminares, sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafo 56.
183
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni, Excepciones preliminares, sentencia del 1 de febrero de 2000, prrafo 49.
184
Cfr., ibid, prrafo 51.
185
Cfr., ibid, prrafos 54, 55, y 56.

42

manera se encontraba dando cumplimiento a las recomendaciones de la Comisin, y


nuevamente dej de alegar la falta de agotamiento de los recursos internos, por lo cual
estaba impedida para plantearla ahora ante la Corte, por estoppel.186 En su voto
concurrente, el juez ad hoc Montiel Argello subray que, en efecto, la excepcin del
no agotamiento de los recursos internos fue opuesta por el Estado en una etapa muy
avanzada del procedimiento ante la Comisin, que de ninguna manera poda ser
considerada como una de las primeras etapas del procedimiento, pero observ que
exista imprecisin en la expresin primeras etapas, la cual no haba sido definida. 187
En su jurisprudencia ms reciente, la Corte ha corregido lo observado por
Montiel Argello en el caso de la Comunidad Mayagna, y ha interpretado que el
momento oportuno para alegar que no se han agotado los recursos de la jurisdiccin
interna es en la etapa de admisibilidad del procedimiento ante la Comisin, o sea, antes
de cualquier consideracin en cuanto al fondo de la controversia.188 Pero el Estado debe
indicar, en esa misma oportunidad, todos los recursos que considera que estn
pendientes; no puede alegar unos y, posteriormente, agregar otros. En tal sentido, en el
caso Tibi, la Corte sostuvo que el Estado no poda alegar por primera vez, en el escrito
de interposicin de excepciones preliminares, contestacin de la demanda y
observaciones a las solicitudes y argumentos, presentado ante esa instancia, que no
haban sido agotados los recursos de apelacin, hbeas corpus constitucional, y la
accin civil sobre indemnizacin de daos y perjuicios contra los magistrados, jueces,
funcionarios, y empleados de la funcin jurisdiccional; al no haberlo alegado durante el
procedimiento ante la Comisin, el Estado renunci tcitamente a ese medio de
defensa. 189 Si el Estado no ha demostrado que haya tenido algn impedimento, o que
haya sido privado de la posibilidad de interponer esta excepcin ante la Comisin, la
Corte entiende que el Estado ha renunciado tcitamente a valerse de ella.190
Tratndose de un derecho que se puede renunciar incluso tcitamente,191 debe
suponerse que hay una oportunidad para ejercerlo, y que esa opor tunidad no es otra que
la fase de admisibilidad de la peticin o comunicacin ante la Comisin; en
consecuencia, si por negligencia, descuido, o ignorancia de sus abogados, el Estado
denunciado no alega la falta de agotamiento de los recursos internos en esta etapa del
proceso, estara admitiendo tcitamente la inexistencia de dichos recursos o el oportuno
agotamiento de stos, y estara impedido de hacer valer posteriormente este alegato, ya
sea ante la propia Comisin o ante la Corte. La circunstancia de que la Comisin se
pueda pronunciar sobre la admisibilidad de una peticin o comunicacin en cualquier
etapa del procedimiento ante ella, como consecuencia de informaciones o pruebas
sobrevinientes,192 no altera la conclusin anterior, pues tal facultad podr a ejercerla
186

Cfr., ibid, prrafo 57.


Cfr., ibid, prrafos 2 y 3 de su voto concurrente.
188
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Tibi, sentencia del 7 de septiembre de 2004,
prrafo 49. Cfr., tambin, Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones preliminares, sentencia del
23 de noviembre de 2004, prrafo 135; Caso de la Comunidad Moiwana, sentencia del 15 de junio de
2005, prrafo 49; Caso de las Nias Yean y Bosico, sentencia del 8 de septiembre de 2005, prrafos 60 y
61; Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, sentencia del 30 de noviembre de 2005, prrafo 5, y Caso Acevedo
Jaramillo y otros, sentencia del 7 de febrero de 2006, prrafo 124.
189
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Tibi, sentencia del 7 de septiembre de 2004,
prrafos 51 y 52.
190
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, sentencia del 30 de
noviembre de 2005, prrafos 5 y 9.
191
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Caballero Delgado y Santana. Excepciones
preliminares, sentencia de 21 de enero de 1994 , prrafo 66. Tambin, Caso Castillo Petruzzi y otros.
Excepciones preliminares , sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafo 56.
192
Cfr. el art. 48, N 1, letra c) de la Convencin.
187

43

nicamente respecto de aquellas condiciones de admisibilidad que son independientes


de la conducta o de la voluntad del Estado denunciado, y cuya ausencia impide la
consideracin de esta peticin o comunicacin en trminos absolutos. En este sentido,
debe recordarse una vez ms que, segn la jurisprudencia constante de la Corte, la regla
del agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna ha sido prevista en beneficio
del Estado, y ste puede renunciar a ella, incluso tcitamente. 193
b) L a carga de la prueba
Un aspecto que puede ser decisivo a la hora de determinar si, en efecto, se
agotaron los recursos de la jurisdiccin interna, es definir a quin corresponde la carga
de la prueba, y quin debe probar qu, en cuanto a la existencia de recursos internos, a
su eficacia, y al agotamiento de los mismos, o a la posible existencia de una
circunstancia que exima de agotarlos.
El peso de la prueba relativa al agotamiento previo de los recursos internos ha
sido distribuido equitativamente entre la parte actora y el Estado demandado.
Corresponde al peticionario demostrar el agotamiento de los recursos internos o la
existencia de alguna de las excepciones previstas por la Convencin. No obstante, si el
peticionario ha recurrido a esta instancia internacional es porque considera haber
agotado los recursos internos, sin xito, o porque se le ha impedido o ha estado
imposibilitado de agotarlos, o porque estima que tales recursos son inexistentes, o
porque no existe dentro de la legislacin interna del Estado de que se trate el debido
proceso legal para la proteccin del derecho o derechos que se alega han sido violados,
o porque considera que ha transcurrido un tiempo excesivo sin que se haya adoptado
una decisin, haciendo que tales recursos se vuelvan meramente dilatorios. De haberse
agotado los recursos internos, al momento de presentar su peticin o comunicacin, el
peticionario debe suministrar una copia de las sentencias respectivas; pero cualquiera de
las otras hiptesis no es fcil de probar, y puede que el autor de la peticin no est en
capacidad de presentar evidencia concluyente sobre el particular. Por consiguiente, el
Reglamento ha previsto que si el Estado alega que no se han agotado los recursos
internos, le corresponde a ste demostrar tanto la existencia como la eficacia de tales
recursos. En este sentido, el prrafo 3 del art. 31 del Reglamento dispone que, cuando el
peticionario alegue la imposibilidad de comprobar el cumplimiento del requisito del
agotamiento de los recursos internos, corresponder al Estado en cuestin demostrar que
los recursos internos no han sido agotados, a menos que ello se deduzca claramente del
expediente. En consecuencia, en el curso de la tramitacin de una peticin, en ausencia
de otros elementos de juicio, la falta de respuesta del Estado a las solicitudes de
informacin formuladas por la Comisin, ha permitido presumir que no haba recursos
internos que agotar.194 Ya se ha sealado que, si el Estado no ha alegado oportunamente
la falta de agotamiento de los recursos internos, la Corte ha deducido que ste a
renunciado tcitamente a su agotamiento; pero, del silencio del Estado sobre este
particular, tambin sera razonable deducir que no hay recursos internos que agotar.
193

Cfr., por ejemplo, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros.
Excepciones preliminares , sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafo 56.
194
Cfr., por ejemplo, la resolucin de la Comisin en el caso N 7473, en el Informe Anual de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1981-1982, Washington, D. C., 1982, pp. 36 y 37;
tambin, el Informe N 9/91, del 15 de febrero de 1991, que dispone la publicacin de varios informes en
contra del Per, en los que se expresa que la falta de respuesta a las solicitudes de informacin formuladas
por la Comisin hacen presumir que no hay recursos de jurisdiccin interna que deban ser agotados.
Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1990 -1991 , Washington D. C.,
1991, pp. 277 y ss.

44

De la respuesta del Estado, indicando que el caso haba sido esclarecido a partir
de la teora de la muerte en enfrentamiento, la Comisin ha concluido que los recursos
internos ya haban sido agotados; 195 asimismo, de la respuesta del Estado, admitiendo
que consideraba improbable que los petic ionarios pudieran prevalecer en el mbito de
sus tribunales, ya que la doctrina de la inmunidad soberana les impide conocer de
demandas en contra de un tercer Estado, la Comisin concluy que los tribunales
internos de Panam y los Estados Unidos eran foros que no estaban a disposicin de los
peticionarios para tramitar sus reclamos. 196 En el caso Tibi, durante el trmite de
admisibilidad, el Estado aleg que se encontraba pendiente el proceso penal en contra
del seor Tibi, y que no se haban agotado los recursos de casacin y revisin; en su
informe de admisibilidad, del 5 de octubre de 2000, la Comisin seal que el reclamo
del Estado se refera a un proceso por narcotrfico en el que se haba dictado
sobreseimiento provisional, y observ que el Estado no haba especificado qu
instancias no haban sido agotadas, ni en qu instancia se encontraba el proceso; en su
sentencia sobre este caso, la Corte no encontr motivos para reexaminar los
razonamientos de la Comisin, por considerar que eran consecuentes con las
disposiciones relevantes de la Convencin, y desestim la excepcin preliminar de no
agotamiento de los recursos internos. 197 Como quiera que sea, en presencia de un
sobreseimiento temporal, correspondera al Estado demostrar que la puesta en libertad
de la vctima estaba sujeta a un trmite o recurso adicional.
A juicio de la Corte Interamericana, el agotamiento de los recursos internos no
es -en principio- un requisito cuya concurrencia deba comprobar la Comisin, sino que
tiene que ser alegado por el Estado, sealando concretamente cules son los recursos
que deben agotarse.198 Aplicando el criterio sustentado por la Corte, en un caso en que
el gobierno del Estado denunciado no haba impugnado la admisibilidad de la denuncia
por falta de agotamiento de los recursos internos, la Comisin consider que deba
estimar que el Estado haba renunciado tcitamente a hacerlo;199 asimismo, y en lo que
concierne a la oportunidad para alegar esta circunstancia, la Comisin ha expresado que
cuando el gobierno no hace valer la excepcin de no-agotamiento de los recursos
internos ante la Comisin, no puede hacerlo posteriormente ante la Corte por ser
extemporneo. 200
Sin embargo, la Corte ha sostenido que si el Estado prueba la existencia de
determinados recursos internos que deberan haberse utilizado, el peso de la prueba se
invierte y corresponde al autor de la peticin o comunicacin demostrar que esos
195

Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 3/94, Caso 10.242, El Salvador, del
1 de febrero de 1994, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1993,
Secretara General Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994, p. 170, prrafo 5
a) de la parte considerativa.
196
Cfr. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 31/93, Caso 10.573, Estados
Unidos, del 14 de octubre de 1993, en Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos 1993, Secretara General Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D. C., 1994,
pp. 238 y sig.
197
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Tibi, sentencia del 7 de septiembre de 2004,
prrafos 53 y 55.
198
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Exc epciones
preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 88, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 87, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 90.
199
Cfr. el Informe N 11/92, Caso 10.284, El Salvador, del 4 de febrero de 1992, en el Informe Anual de
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1991, Washington, D. C., 1992, p. 139.
200
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Cas o Gangaram Panday. Excepciones preliminares,
sentencia del 4 de diciembre de 1991, prrafos 39 y 40.

45

recursos fueron agotados o que el caso cae dentro de alguna de las excepciones del art.
46, nmero 2, de la Convencin; en este sentido, en una advertencia claramente dirigida
a la atencin que la Comisin debe brindar al trmite de admisibilidad, en los primeros
casos que le toc conocer, la Corte seal que "no se debe presumir con ligereza que un
Estado Parte en la Convencin ha incumplido con su obligacin de proporcionar
recursos internos eficaces."201 Segn este criterio expuesto inicialmente por la Corte,
una vez que el Estado ha probado la disponibilidad de recursos internos para el ejercicio
de un derecho protegido por la Convencin, la carga de la prueba se traslada al
reclamante, a quien corresponde demostrar que es aplicable alguna de las excepciones
contempladas en el nmero 2 del artculo 46 de la Convencin;202 sin embargo, sus
decisiones ms recientes sugieren que el Estado tambin debe probar la eficacia de los
recursos alegados. En el caso Castillo Petruzzi y otros , el Tribunal observ que el
Estado demandado no explic la aplicabilidad del hbeas corpus y del amparo al caso
bajo consideracin, ni demostr la eficacia de esos recursos en asuntos como el que se
analizaba; no demostr que los mismos fuesen adecuados y operasen en la realidad; en
opinin de este alto Tribunal, corresponde al Estado acreditar la efectividad de los
recursos internos cuya aplicabilidad sostiene.203
Consecuente con lo anterior, la Corte ha requerido del Estado, como prueba para
mejor resolver, informacin sobre el trmite de los recursos disponibles. En tal sentido,
en el caso Durand y Ugarte, el Presidente de la Corte solicit al Estado toda la
documentacin relativa a los recursos de hbeas corpus tramitados a favor de las
vctimas en este caso, as como el expediente iniciado en contra de ellos por el delito de
terrorismo. 204 El Estado present nicamente el pronunciamiento del Tribunal de
Garantas Constitucionales respecto del recurso de casacin interpuesto por Virginia
Ugarte Rivera contra la resolucin de la Primera Sala Penal de la Corte Suprema de
Justicia, documentacin referente a las gestiones realizadas y a las dificultades que
habra tenido para localizar las actuaciones referidas a los recursos de hbeas corpus y el
proceso sobre terrorismo, y documentacin proporcionada por la Sala Penal Corporativa
Nacional para casos de Terrorismo; 205 la Corte reiter al Estado la solicitud de presentar
la documentacin referente a los recursos de hbeas corpus interpuesto en este caso, as
como el expediente del proceso por terrorismo, solicitados como prueba para mejor
resolver, sin que, a la fecha de la sentencia de excepciones preliminares, fueran
presentados por el Estado. 206 En cualquier caso, no debe perderse de vista que los
rganos de la Convencin no operan como una cuarta instancia, y que el propsito que
tiene el solicitar esta documentacin no es examinar los mritos de lo que se pide en
dicho recurso, ni la justicia de lo que se haya decidido por los tribunales nacionales,

201

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez , sentencia de 29 de julio de


1988, prrafo 60, Caso Godnez Cruz , de 20 de enero de 1989, prrafo 63, y Caso Fairn Garbi y Sols
Corrales , sentencia de 15 de marzo de 1989, prrafo 84.
202
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Excepciones al agotamiento de los recursos internos
(art. 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos) , Opinin Consultiva OC11/90 del 10 de agosto de 1990, prrafo 41.
203
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros. Excepciones
preliminares, sentencia de 4 de septiembre de 1998, prrafo 63. Tambin, Caso Castillo Pez.
Excepciones preliminares, sentencia de 30 de enero de 1996, prrafo 40, Caso Loayza Tamayo.
Excepciones preliminares , sentencia de 31 de enero de 1996, prrafo 40, y Caso Tibi, sentencia del 7 de
septiembre de 2004, prrafo 49.
204
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte. Excepciones preliminares,
sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafo 21.
205
Cfr., ibid, prrafo 24.
206
Cfr., ibid, prrafo 25.

46

sino que, nicamente, constatar que los recursos domsticos fueron interpuestos y
agotados.
c) Las instancias competentes
Segn la Corte, la falta de agotamiento de los recursos internos es una cuestin
de pura admisibilidad, y el Estado que la alega debe indicar los recursos internos que es
preciso agotar, as como acreditar que esos recursos son efectivos. 207 En principio,
corresponde a la Comisin pronunciarse sobre la circunstancia de si se han agotado o no
los recursos internos. Sin embargo, eventualmente la Corte puede adquirir competencia
para conocer de esta materia, ya sea porque a) existen discrepancias en torno al criterio
de la Comisin, o b) porque -por cualquier razn- sta ha omitido pronunciarse al
respecto, o c) porque el Estado no interpuso oportunamente ante la Comisin la
excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos , o no lo hizo de manera
suficientemente explcita, y la plantea posteriormente ante la Corte.
Segn el criterio expuesto inicialmente por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos,
la cuestin de saber si se han cumplido o no los requisitos de
admisibilidad de una denuncia o queja ante la Comisin es un tema que
conciern e a la interpretacin o aplicacin de la Convencin, en concreto
de sus artculos 46 y 47, y, en consecuencia, ratione materiae,
competencia de la Corte. Sin embargo, como estamos en presencia de
requisitos de admisibilidad de una queja o denuncia ante la Comisin, en
principio corresponde a sta pronunciarse en primer trmino. Si
posteriormente en el debate judicial se plantea una controversia sobre si
se cumplieron o no los requisitos de admisibilidad ante la Comisin, la
Corte decidir, acogiendo o no el criterio de la Comisin, que no le
resulta vinculante del mismo modo que tampoco la vincula su informe
final.208
De acuerdo con el criterio de este mismo tribunal, aun cuando el agotamiento de
los recursos internos es un requisito de admisibilidad que de be cumplirse en el trmite
ante la Comisin, la determinacin de si tales recursos se han interpuesto y agotado, o si
se est en presencia de una de las excepciones a la exigibilidad de dicho requisito, es
una cuestin relativa a la interpretacin o aplicacin de la Convencin que, como tal,
cae dentro de la competencia contenciosa de la Corte, la cual puede resolver este asunto
ya sea como excepcin preliminar o junto con el fondo de la controversia. 209
Esta tesis no ha sido compartida por el juez Antonio Canado Trindade, quien
sostiene -inter alia - que, en la distribucin de competencias hecha por la Convencin,
207

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni, Excepciones preliminares, sentencia de 1 de febrero de 2000, prrafo 53; Caso Herrera Ulloa vs.
Costa Rica, sentencia del 2 de julio de 2004, prrafo 81; Caso Tibi vs. Ecuador, sentencia del 7 de
septiembre de 2004, prrafo 49, y Caso de las Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador, Excepciones
preliminares, sentencia del 23 de noviembre de 2004, prrafo 135.
208
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Asunto Viviana Gallardo y otras , Decisin del 13 de
noviembre de 1981, prrafo 27.
209
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones
preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 84, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 83, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 86.

47

corresponde a la Comisin, y no a la Corte, decidir sobre la admisibilidad de las


peticiones o comunicaciones, decisin que sera definitiva en cuanto al agotamiento de
los recursos internos; en segundo lugar, segn Canado Trindade, el propsito de la
regla de agotamiento de los recursos internos es ofrecer al Estado -en la etapa de
admisibilidad- una oportunidad de remediar la presunta violacin antes de que el rgano
internacional entre a conocer sobre los mritos de la denuncia.210 Desde luego, un
procedimiento que permite reexaminar la admisibilidad de una peticin parece
incompatible con el fin ltimo de la Convencin, que es la proteccin de la persona
humana; adems, tampoco es una exageracin afirmar que la reapertura y
reconsideracin por la Corte de una cuestin de pura admisibilidad, ya examinada y
decidida por la Comisin, acarrea una divisin del proceso en una suerte de
'compartimentos estancos' que le restan agilidad y transparencia. 211 Adicionalmente,
con ello se estara confiriendo al Estado una ventaja inaceptable, al proporcionarle una
segunda oportunidad para obtener que se revise la decisin de la Comisin en materia
de agotamiento de los recursos internos, oportunidad que no tendra el peticionario si la
peticin ha sido declarada inadmisible, quedando en una posicin de desigualdad
procesal frente al Estado.
Hay que convenir en que, cuando la Comisin ha rechazado esta excepcin
sobre la base de la inexistencia de recursos disponibles en la esfera interna, o ha dado
por establecido que las autoridades del Estado han impedido el acceso a los mismos, y
esta excepcin se une a la cuestin de fondo planteada por la denuncia, es difcil
pretender que la Corte carece de competencia para pronunciarse sobre esta materia y
reexaminar lo decidido por la Comisin. Con sus sentencias en los casos Castillo Pez y
Loayza Tamayo, en que la Corte rechaz de plano la excepcin preliminar de falta de
agotamiento de los recursos internos por extempornea,212 sin entrar a considerar los
recursos que estaban disponibles segn el gobierno, y sin pronunciarse sobre si tales
recursos eran adecuados o efectivos, el tribunal dio un vuelco radical en su anterior
posicin, asumiendo de manera decidida la tesis tesoneramente defendida por el juez
Canado Trindade. La Corte ha mantenido esta misma posicin en casos posteriores,
sealando que si el Estado no plante la cuestin del agotamiento de los recursos
internos ante la Comisin, est impedido (estoppel) para hacerla prevalecer ante este
Tribunal.213 Compartiendo el criterio expuesto por Canado Trindade, creemos que el
enfoque adoptado por el tribunal en los casos antes citados puede fortalecer el sistema
de proteccin de los derechos humanos, evitando que la Corte se convierta en un
tribunal de recursos o apelaciones de decisiones de admisibilidad de la Comisin, y
permitiendo que se pueda concentrar ms en el examen de cuestiones de fondo, para
poder cumplir con mayor celeridad y seguridad su papel de interpretar y aplicar la
210

Cfr. voto razonado del juez ad hoc Antonio Canado Trindade, especialmente prrafos 6 y 7, en Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Caso Gangaram Panday. Excepciones preliminares, sentencia de 4
de diciembre de 1991. Tambin, su voto disidente en Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso
Genie Lacayo, Resolucin del 18 de mayo de 1995 (art. 54.3 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), prrafos 12 a 14, y sus votos razonados en el Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, y en el Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares , sentencia de
31 de enero de 1996.
211
Cfr. el voto disidente de Antonio Canado Trindade, en Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Caso Genie Lacayo, Resolucin del 18 de mayo de 1995 (art. 54.3 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos), prrafo 14.
212
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares,
sentencia de 30 de enero de 1996, prrafos 41, 42, 43, 44, 45, y 46 N 1; y Caso Loayza Tamayo.
Excepciones preliminares , sentencia de 31 de enero de 1996, prrafos 41, 42, 43, 44, 45, y 46 N 1.
213
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte. Excepciones preliminares,
sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafo 38.

48

Convencin, determinando la ocurrencia o no de violaciones de la Convencin y sus


consecuencias jurdicas.214 Sin embargo, en su reciente sentencia en el caso Juan
Humberto Snchez, la Corte dio un nuevo giro, al sealar la facultad inherente que
tiene de ejercer su jurisdiccin in toto en el procedimiento que se siga ante los rganos
que componen el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, sin
que esto suponga revisar el procedimiento que se llev a cabo ante la Comisin sobre un
caso que ha sido sometido a la Corte.215 Segn el tribunal, ste es competente para
decidir si se ha producido una violacin a alguno de los derechos y libertades
reconocidos por la Convencin Americana y para adoptar las medidas apropiadas
derivadas de semejante situacin, pero tambin lo es para juzgar sobre los presupuestos
procesales en que se fundamenta su posibilidad de conocer del caso, y para verificar el
cumplimiento de toda norma de procedimiento en que est envuelta la interpretacin o
aplicacin de la Convencin. 216
d) La relacin con los mritos de la peticin
En el caso de la masacre de Mapiripn, en su Informe de Admisibilidad, la
Comisin decidi que, respecto del agotamiento de los recursos internos, proceda
aplicar la excepcin del art. 46, N 2, letra c), de la Convencin, relativa al retardo
injustificado en la decisin, por considerar que la determinacin de si las excepciones a
la mencionada regla resultan aplicables al caso en cuestin debe llevarse a cabo de
manera previa y separada del anlisis del fondo del asunto, ya que depende de un
estndar de apreciacin distinto de aquel utilizado para determinar la violacin de los
artculos 8 y 25 de la Convencin. 217 Desde luego, el pronunciamiento sobre la
admisibilidad de una peticin no prejuzga sobre la posible violacin de la Convencin.
En su sentencia, la Corte no confirma ni contradice expresamente el criterio de la
Comisin; no obstante, la Corte seal que, al haber efectuado un reconocimiento de
responsabilidad en el presente caso, el Estado haba aceptado implcitamente la plena
competencia de la Corte para conocer del caso, por lo cual la excepcin del no
agotamiento de los recursos internos opuesta por el Estado habra perdido el carcter de
cuestin preliminar y que, en todo caso, el contenido de dicha excepcin preliminar se
encuentra ntimamente relacionado con el fondo del presente asunto, en particular en lo
referente a la supuesta violacin de los artculos 8 y 25 de la Convencin,218 por lo que
desestim dicha excepcin preliminar y decidi continuar con el conocimiento del
fondo del caso. Sin embargo, el que, para los efectos de admisibilidad, el agotamiento
214

Cfr. voto razonado del Juez Antonio Canado Trindade, en particular prrafos 3 y 9, en Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez. Excepciones preliminares, sentencia de 30 de
enero de 1996, y Caso Loayza Tamayo. Excepciones preliminares, sentencia de 31 de enero de 1996.
215
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras , sentencia
del 7 de junio de 2003, prrafo 64.
216
Cfr. ibd, prrafo 65.
217
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Masacre de Mapiripn, Excepciones
preliminares y reconocimiento de responsabilidad, sentencia del 7 de marzo de 2005, prrafo 5.
Asimismo, en el caso de Carlos Rafael Alfonzo Martnez, la Comisin sostuvo que el artculo 46.2 de la
Convencin Americana, por su naturaleza y objeto, es una norma con contenido autnomo, vis vis las
normas sustantivas de la Convencin. Por lo tanto, la determinacin de si las excepciones a la regla del
agotamiento de los recursos internos previstas en dicha norma resultan aplicables al caso en cuestin debe
llevarse a cabo de manera previa y separada del anlisis del fondo del asunto, ya que depende de un
estndar de apreciacin distinto de aqul utilizado para determinar la violacin de los artculos 8 y 25 de
la Convencin. Cfr. Peticin 73-03, Admisibilidad, Carlos Rafael Alfonzo Martnez, Venezuela, 15 de
marzo de 2006, prrafo 58.
218
Cfr., ibid, prrafo 30.

49

de los recursos internos est sometido a un estndar distinto al que se requiere para la
determinacin de una eventual violacin de los artculos 8 y 25 de la Convencin, no
impide que, para los efectos del pronunciamiento sobre el fondo, se puedan examinar
ambos extremos.
De acuerdo con el criterio de la Corte Interamericana, en la esfera del derecho
internacional de los derechos humanos, la regla del agotamiento previo de los recursos
internos tambin tiene ciertas implicaciones respecto de los Estados, obligndolos a
suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de violacin de los derechos
humanos, los cuales deben corresponder a las exigencias del debido proceso legal y
garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin; por
consiguiente, la Corte considera que "cuando se invocan ciertas excepciones a la regla
de no agotamiento (sic) de los recursos internos, como son la inefectividad de tales
recursos o la inexistencia del debido proceso legal, no slo se est alegando que el
agraviado no est obligado a interponer tales recursos, sino que indirectamente se est
imputando al Estado involucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por
la Convencin (sic). En tales circunstancias la cuestin de los recursos internos se
aproxima sensiblemente a la materia de fondo", 219 debiendo ser examinada junto con
ste. Es por ello que, en opinin de la Corte, el derecho de toda persona a un recurso
sencillo y rpido, o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales,
constituye uno de los pilares bsicos no slo de la Convencin Americana sino del
propio Estado de Derecho en una sociedad democrtica, y que este derecho se encuentra
ntimamente ligado con la obligacin general asum ida por los Estados en el art. 1 N 1
de la Convencin, al atribuir funciones de proteccin al Derecho interno de los
Estados. 220 En este sentido, en el caso Bulacio, aunque el tribunal dio por establecido
que a la fecha de su sentencia no exista un pronunciamiento firme por parte de las
autoridades judiciales argentinas sobre el conjunto de los hechos investigados, tambin
observ que nadie haba sido sancionado como responsable de esos hechos, y que la
impunidad que subsista en este caso segua causando sufrimiento a los familiares de la
vctima. 221 En esta misma causa, en relacin con los daos materiales, la Comisin
indic que si bien se tramitaba una causa civil sobre las compensaciones econmicas
debidas por las violaciones sufridas por la vctima, aque lla dependa de una causa penal
en la que, al cabo de doce aos, an no se haba dictado sentencia, por lo que no se
haba logrado satisfacer los requerimientos de la justicia.222 En el caso Acevedo
Jaramillo y otros, la Corte observ que la sentencia de amparo tena siete aos y medio
de encontrarse en la etapa de ejecucin de sentencia y que, debido a que podra haber un
219

Sentencia de la Corte Interamericana en el Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones preliminares, del


26 de junio de 1987, prrafo 91. Tambin, sentencia de la Corte en el Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares , del 26 de junio de 1987, prrafo 90, y la sentencia de la Corte en el Caso
Godnez Cruz. Excepciones preliminares, del 26 de junio de 1987, prrafo 93. Parece innecesario hacer
notar el lapsus en que incurre la sentencia de la Corte en cuanto a que la regla a que sta hace referencia
requiere el 'agotamiento' de los recursos internos, y no su 'no agotamiento'; asimismo, debe observarse
que -en el marco de esta Convencin, o de cualquier otra- quienes contraen obligaciones internacionales
son los Estados partes en ella, y no 'la Convencin'.
220
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Pez, sentencia del 3 de noviembre de
1997, prrafos 82 y 83, Caso Surez Rosero, sentencia de 12 de noviembre de 1997, prrafo 65, Caso
Blake, sentencia de 24 de enero de 1998, prrafo 102, Caso Paniagua Morales y otros, sentencia del 8 de
marzo de 1998, prrafo 164, y Caso Castillo Petruzzi y otros, sentencia de 30 de mayo de 1999, prrafo
184.
221
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Bulacio vs. Argentina, sentencia del 18 de
septiembre de 2003, prrafo 69, letra C, N 6 y letra D N 9.
222
Cfr. ibd, prrafo 82.

50

retardo injustificado en esta fase del proceso, la cuestin del agotamiento de los recursos
internos se encontraba ntimamente relacionada con el fondo del caso, por lo cual sera
analizada junto con las alegadas violaciones de la Convencin; 223 al entrar en el examen
del fondo del asunto, en relacin con un supuesto hecho nuevo alegado por el Estado
para desvirtuar la legitimidad de las sentencias que se alegaban incumplidas y su
autoridad de cosa juzgada, la Corte consider que una sentencia con carcter de cosa
juzgada tena que ser necesariamente cumplida, debido a que en ella se adopta una
decisin de forma definitiva, otorgando certeza sobre el derecho o controversia
discutida en el caso concreto, y que tiene como uno de sus efectos el de la
obligatoriedad. 224 Parece innecesario destacar que el incumplimiento de una sentencia
priva de eficacia a los recursos de la jurisdiccin interna y que, ante esa circunstancia,
no hay ningn recurso que agotar.
La unin del examen del agotamiento de los recursos internos con la cuestin de
fondo es tambin el criterio que ha sostenido el juez de Roux, en un voto disidente en el
caso Cantoral Benavides. Segn el citado magistrado, los reproches planteados en la
demanda por los procesos penales a que se someti al seor Cantoral Benavides tenan
una vasta cobertura, no habiendo prcticamente ningn aspecto de dichos procesos que
no hubiera sido objeto de crtica e impugnacin; la cuestin del debido proceso se
encontraba en el centro mismo de este caso contencioso, y las propias actuaciones que
constituiran recursos de la jurisdiccin interna para los efectos de este caso, estaban
siendo cuestionadas en la demanda, a la par que estaban siendo defendidas por el Estado
demandado; tampoco se haban recibido ni valorado los elementos que permitieran
esclarecer el contenido y la adecuacin a la Convencin de las decisiones judiciales
adoptadas en este caso y de los recursos interpuestos contra ellas. De modo que, a juicio
del juez de Roux, lo pertinente hubiera sido acumular la excepcin del no-agotamiento
de los recursos internos con la cuestin de fondo porque, de haberse configurado la
inexistencia del debido proceso legal, el reclamante estaba eximido de agotar los
recursos de la jurisdiccin interna, y porque bajo estas condiciones era muy difcil
pronunciarse sobre estos extremos en la fase de excepciones preliminares. 225
La Corte Interamericana ha justificado el unir la consideracin de esta excepcin
junto con la materia de fondo planteada por la peticin, sealando que es precisamente
la inexistencia de recursos internos efectivos la que coloca a la vctima en estado de
indefensin y explica la protecci n internacional. En opinin de este alto tribunal,
cuando quien denuncia una violacin de los derechos humanos aduce
que no existen dichos recursos o que son ilusorios, la puesta en
marcha de tal procedimiento (de proteccin internacional) puede no
slo estar justificada sino ser urgente. En esos casos no slo es
aplicable el artculo 37.3 del Reglamento de la Comisin, a propsito
de la carga de la prueba, sino que la oportunidad para decidir sobre
los recursos internos debe adecuarse a los fines del rgimen de
proteccin internacional. De ninguna manera la regla del previo
agotamiento debe conducir a que se detenga o se demore hasta la
223

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Acevedo Jaramillo y otros, sentencia del 7 de
febrero de 2006, prrafo 127.
224
Cfr., ibid, prrafos 158 al 167.
225
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides. Excepciones preliminares,
sentencia de 3 de septiembre de 1998, voto disidente del juez Carlos Vicente de Roux Rengifo. Dadas
estas circunstancias, en opinin del juez disidente la decisin de la Corte en el sentido de que la vctima
hizo uso de todos los recursos internos, incluso uno de carcter extraordinario como lo es el recurso de
revisin (prrafo 33 de la sentencia), estara sometida a demasiadas sombras e incertidumbres.

51

inutilidad la actuacin internacional en auxilio de la vctima


indefensa. Esa es la razn por la cual el artculo 46.2 (de la
Convencin) establece excepciones a la exigibilidad de la utilizacin
de los recursos internos como requisito para invocar la proteccin
internacional, precisamente en situaciones en las cuales, por diversas
razones, dichos recursos no son efectivos. Naturalmente cuando el
Estado opone, en tiempo oportuno, esta excepcin, la misma debe ser
considerada y resuelta, pero la relacin entre la apreciacin sobre la
aplicabilidad de la regla y la necesidad de una accin internacional
oportuna en ausencia de recursos internos efectivos, puede aconsejar
frecuentemente la consideracin de las cuestiones relativas a aquella
regla junto con el fondo de la materia planteada, para evitar que el
trmite de una excepcin preliminar demore innecesariamente el
proceso .226
Segn la jurisprudencia ms reciente del tribunal, la proteccin activa de los
derechos consagrados en la Convencin, se enmarca en el deber estatal de garantizar el
libre y pleno ejercicio de los derechos de todas las personas bajo la jurisdiccin de un
Estado, y requiere que ste adopte las medidas necesarias para castigar las violaciones a
los derechos humanos, as como para prevenir que se vulnere alguno de estos derechos
por parte de sus propias fuerzas de seguridad o de terceros que acten con su
aquiescencia; de acuerdo con la Corte, el derecho a la tutela judicial efectiva exige a los
jueces que dirijan el proceso de modo de evitar que dilaciones y entorpecimientos
indebidos conduzcan a la impunidad, frustrando as la debida proteccin judicial de los
derechos humanos.227 De manera ms categrica, en casos recientes, la Corte ha
sostenido que una demora prolongada en el procedimiento puede llegar a constituir, por
s misma, una violacin de las garantas judiciales;228 asimismo, el tribunal ha
observado que el esclarecimiento de si el Estado ha violado o no sus obligaciones
internacionales por virtud de las actuaciones de sus rganos judiciales, puede conducir a
que el tribunal deba ocuparse de examinar los respectivos procesos internos y, citando a
la Corte Europea de Derechos Humanos, seala que la funcin del tribunal internacional
es determinar si la integralidad de los procedimientos, as como la forma en que fue
producida la prueba, fueron justos y estuvieron ajustados a las disposiciones
internacionales. 229
En cualquier caso, la cuestin preliminar tiene que ser decidida antes de
pronunciarse sobre el fondo de la controversia. En el caso Durand y Ugarte, ante una
peticin en este sentido formulada por el Estado, la Corte seal que la decisin sobre
el fondo del asunto en ningn caso, puede emitirse antes de resolver las excepciones

226

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones preliminares,


sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 93, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 92, y Caso Godnez Cruz. Excepciones
preliminares, sentencia del 26 de junio de 1987, prrafo 95.
227
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Bulacio vs. Argentina, sentencia del 18 de
septiembre de 2003, prrafos 111 y 115.
228
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros,
sentencia del 21 de junio de 2002, prrafo 145.
229
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Villagrn Morales y otros (Caso de los Nios
de la Calle), sentencia del 19 de noviembre de 1999, prrafo 222, Caso Bmaca Velsquez, sentencia del
25 de noviembre de 2000, prrafo 188, y Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras, sentencia del 7 de
junio de 2003, prrafo 120.

52

preliminares interpuestas por el Estado. 230 Pero los argumentos esgrimidos en favor de
un examen conjunto de la excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos y
de los mritos de la denuncia son igualmente vlidos tanto en el procedimiento ante la
Comisin como en el que se sigue ante la Corte.
Tratndose de una medida como sta, que se aparta de lo normal y que puede
tener consecuencias negativas para la presunta vctima de la violacin de derechos
humanos que se alega, la acumulacin de la excepcin preliminar al examen de la
cuestin de fondo slo se justifica excepcionalmente y debe estar muy bien
fundamentada;231 lo contrario implicara desconocer el principio 'pro homine', que debe
orientar la interpretacin de la Convencin, y le restara agilidad y transparencia al
proceso, en perjuicio del individuo.
Cuando se alega alguna de las excepciones a la regla del agotamiento de los
recursos internos, previstas en el art. 46 N 2 de la Convencin, se est imputando al
Estado una violacin adicional de los derechos consagrados en la Convencin, que debe
ser examinada junto con la que es motivo de la denuncia. Segn la Corte, el art. 1 de la
Convencin obliga a los Estados partes no slo a respetar los derechos y libertades que
ella consagra sino que tambin a garantizar su libre y pleno ejercicio, lo cual implica
remover los obstculos que puedan existir para que los individuos puedan disfrutar de
los derechos que les reconoce la Convencin; por consiguiente, la tolerancia del Estado
frente a circunstancias o condiciones que impidan a los individuos acceder a los
recursos internos adecuados para proteger sus derechos, constituye una violacin del art.
1, prrafo 1, de la Convencin. 232 Pero no debe perderse de vista que el agotamiento de
los recursos internos es una cuestin de pura admisibilidad, que requiere ser tratada de
manera distinta a la determinacin de si el Estado ha cumplido con su obligacin de
proporcionar recursos que, en los trminos del artculo 25 de la Convencin, amparen a
las personas contra actos que violen sus derechos constitucionales o legales, o los
derechos previstos en la misma Convencin, y si esos recursos han sido tramitados
conforme a la s reglas del debido proceso.

Conclusin
Puesto que la regla del agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna
constituye una barrera para el acceso del individuo a la Comisin, la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha contribuido notablemente a precisar
la naturaleza de esta regla, el tipo de recursos que hay que agotar, el momento en el que
su inobservancia se debe alegar y el efecto de no hacerlo en forma oportuna, y el
alcance de las excepciones a la regla . En tal sentido, en la medida en que la Convencin
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna,
"conforme a los principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos", la
Corte ha sostenido que esta referencia a los 'principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos' es relevante no solamente para determinar en qu
situaciones se exime al peticionario del agotamiento de los remedios locales, sino
230

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Durand y Ugarte. Excepciones preliminares,
sentencia del 28 de mayo de 1999, prrafo 18.
231
Cfr., en este sentido, la opinin del juez Antonio Canado Trindade en su voto disidente en el caso
Genie Lacayo. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Genie Lacayo, Resolucin del 18 de
mayo de 1995 (art. 54.3 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), prrafo 13.
232
Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Excepciones al agotamiento de los recursos internos
(Art. 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC11/90 del 10 de agosto de 1990, prrafo 34.

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tambin al tratar problemas relativos a la forma cmo debe probarse el no-agotamiento


de los recursos internos, o a quin tiene la carga de la prueba o, incluso, qu debe
entenderse por recursos internos.233
Una aplicacin demasiado rigurosa e inflexible de la regla del previo
agotamiento de los recursos internos, que no tenga debidamente en cuenta la naturaleza
precisa de los recursos que hay que agotar y las excepciones a esa regla, podra anular la
eficacia de las peticiones internacionales como ltimo recurso para proteger los
derechos consagrados en la Convencin. Como ha expresado Edmundo Vargas , con la
exigencia del agotamiento de los recursos internos "se trata de conciliar la soberana del
Estado con la efectiva proteccin internacional. Si se prescinde enteramente de ella, se
viola la soberana estatal; pero si se ponen obstculos demasiado rgidos para la
admisibilidad de la queja, se hace inoperante el rol del rgano internacional llamado a
defender los derechos humanos"; 234 en consecuencia, esta regla no puede interpretarse
de una manera que permita a los Estados eludir sus obligaciones internacionales, y que
impida al individuo el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la
Convencin. 235
Afortunadamente, el efecto que esta condicin de admisibilidad -o derecho del
Estado denunciado- pueda tener en el ejercicio del derecho de peticin se ve
substancialmente reducido, debido a las excepciones previstas por la propia Convencin
y a los requisitos que, en opinin de la Corte, deben reunir los recursos de la
jurisdiccin interna para que sea necesario agotarlos. En consecuencia, ste no
constituye un obstculo insalvable para el ejercicio del derecho de peticin ante la
Comisin. Una vez constatada la falta de agotamiento de los recursos internos, nada
impide que esa peticin sea introducida y admitida posteriormente, una vez que
efectivamente se haya agotado la jurisdiccin interna. De acuerdo con el criterio
sustentado por la propia Comisin, "cuando una demanda ha sido declarada inadmisible
por la falta del agotamiento de los recursos internos , es siempre posible al reclamante
comparecer posteriormente ante la Comisin si comprueba el agotamiento de dichas
vas". 236

233

Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones


preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 87, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales.
Excepciones preliminares, sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 86, y Caso Godnez Cruz.
Excepciones preliminares , sentencia de 26 de junio de 1987, prrafo 89.
234
Algunos problemas que presentan la aplicacin y la interpretacin de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, en La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Organizacin de Estados
Americanos, Washington, D. C., 1980, pp. 160 y sig.
235
Cfr. el art. 29, letra a, de la Convencin.
236
Resolucin 15/89, caso 10.208, contra Repblica Dominicana, del 14 de abril de 1989, en Informe
Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1988-1989, Washington, D. C., 1989, p.
126.

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