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Derecho Internacional Pblico Dr.

Carrizo Adris
UNIDAD 4: OTRAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

LA COSTUMBRE
Desde sus orgenes, el contenido del derecho internacional reconoca casi exclusivamente
normas jurdicas consuetudinarias. En la actualidad, la evolucin del derecho hacia una lex scripta
se manifiesta a travs de una actividad codificadora.
Concepto: la costumbre es la prctica comn y reiterada de dos o ms Estados aceptada por
stos como obligatoria.
Para que la costumbre sea fuente del derecho internacional, debe tener dos elementos:
1) Elemento material: la prctica de un Estado deber ser siempre un acto concluyente,
emanado de los rganos o agentes dotados de competencia internacional. Este acto propio
o unilateral de un Estado deber ser a su vez concordante con el contenido de otros actos,
propios o unilaterales, de otro u otros Estados.
La conducta puede consistir en un obrar o bien en una actitud pasiva que implique la
aceptacin de actos concluyentes de otros Estados
Esta prctica comn de los Estados deber ser reiterada en el tiempo, constante y
uniforme para evidenciar la continuidad del comportamiento de stos durante el proceso
formativo de una costumbre internacional. Tambin deber tener un cierto grado de
generalidad
Toda norma consuetudinaria de tipo general no es necesariamente una norma imperativa
de derecho internacional general. La calidad de imperativa de una norma depende de la
aceptacin y el reconocimiento del carcter de tal por la comunidad internacional de
Estados en su conjunto y no del slo hecho de la participacin en el proceso creativo de la
comunidad internacional.
2) Elemento psicolgico: es necesario que los Estados, cuando as acten, lo hagan con el
convencimiento de obrar de acuerdo a derecho. Es decir, que un Estado asuma una actitud
concordante con la prctica de otro u otros Estados con la conviccin de la obligatoriedad
de su obrar.
LA COSTUMBRE TIENE DOS FORMAS DE SER:
1) General: la norma consuetudinaria general, resultante de la costumbre como proceso
creativo general, podr obligar a terceros Estados que no hayan participado directamente
en ese proceso siempre y cuando aquellos no hayan realizado actos contrarios a esas
prcticas o no hayan manifestado su disconformidad con ellas. Tambin obligar a los
Estados que habiendo participado directamente en su proceso formativo quisiesen
apartarse de ella, si se trata de una norma que ha sido aceptada y reconocida como
imperativa por la comunidad internacional de Estados en su conjunto.
En el caso de una costumbre general cabe suponer que el Estado contra el cual sta se
invoca ha participado en el proceso creativo o que, no habindose opuesto a su
nacimiento, ha dado su aquiescencia. Este Estado puede sin embargo probar que ha
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realizado actos contrarios a las prcticas antecedentes de esa costumbre general o bien
que mediante protesta u otra conducta concluyente no ha brindado aquiescencia.
Nota de clase: es la que es aceptada por la mayora de la comunidad internacional en su
conjunto.
2) Particular: tratndose de costumbres particulares, se ha considerado como principio, que
la parte que alega su existencia deber probarla, como deber probar tambin que la
norma vincula a las partes en la controversia. Para acreditar la existencia de las prcticas
necesarias a la formacin de la costumbre han sido invocadas mltiples manifestaciones
del comportamiento de los Estados. En este orden, han podido ser alegados tanto actos
internos de los Estados, como actos internacionales.
Nota de clase: es la que participan 2 o ms Estados
Si es una costumbre general se presume, no hay que probarla. La particular debe ser
demostrada. Tiene que probar su existencia y que compromete a cualquier Estado que se
relacione con esa situacin. Se prueba demostrando que cuando le quieren imponer la costumbre
general se opuso. Y no solo se opone sino que en su Estado realiza actos en contra de la
costumbre general.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO


Algunos tratadistas no le dan a los principios generales de derecho jerarqua de fuentes
principales, sino de meras fuentes subsidiarias o auxiliares en la verificacin de las reglas del
derecho internacional.
a) Principios generales de derecho reconocidos por los Estados en sus ordenamientos
internos: el art. 38, 1c se refiere a los principios generales de derecho interno reconocidos
por los Estados civilizados.
Lauterpach sostiene que los principios generales de derecho, mentados por el art. 38
provienen de ciertas nociones esenciales de los ordenamientos jurdicos internos. El hecho
de que los Estados apliquen internamente principios de derecho concordantes con os
aplicados por otros Estados, fundamenta la presuncin de que la intencin comn es
tambin la de aplicarlos en sus relaciones mutuas. Por ejemplo: los tratados descansan,
como fuentes creadoras, en una norma consuetudinaria pacta sunt servanda.
Cada uno de los principios generales de derecho interno, reconocidos por los Estados, no
necesita de una costumbre antecedente para ser aceptado individualmente como fuente
creadora del derecho internacional.
Los principios generales de derecho interno son, entre otros: el de la obligacin de reparar
el perjuicio ocasionado, el principio de que nadie puede transmitir un derecho mejor que el
que posee, la autoridad de la cosa juzgada, etc.
b) Los principios generales del Derecho Internacional: los principios generales del
Derecho Internacional son abstracciones de las normas que integran el ordenamiento
jurdico internacional general; es decir, no son por s mismos fuentes creadoras del
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derecho internacional. Estos principios generales del derecho pueden, sin embargo,
coincidir con el contenido de una norma jurdica internacional. Son principios generales del
Derecho Internacional, la libertad de los mares, la igualdad y la soberana de los Estados,
la no agresin o la regla pacta sunt servanda.

LA JURISPRUDENCIA
Es un medio auxiliar para determinar las reglas del derecho, solo para las partes en litigio. La
Corte debe aplicar las decisiones judiciales para determinar estas reglas que hacen referencia al
art. 59 que establece que la decisin es obligatoria para las partes en el litigio y sobre el caso
decidido.
La Corte Internacional de Justicia, cuando menciona casos anteriores no les da jerarqua de
fuentes creadoras, sino que los invoca como medios auxiliares para verificar la existencia de
normas jurdicas internacionales.

LA DOCTRINA
Es la opinin, o datos de expertos estudiosos del derecho internacional y otros que interpretan el
derecho. La doctrina no crea derecho. Interpreta y sistematiza para clasificar el alcance en
contenido de normas jurdicas intencionales.

EQUIDAD
Es un medio para atemperar, completar y suplir el derecho. Se aplica para decidir en casos
arbitrales pero hasta ahora, la Corte nunca fue llamada a decidir por equidad. Sin embargo es una
posibilidad que se le confiere al tribunal para decidir creando una norma de derecho individual a
aplicar a ese caso.
La funcin de la equidad puede ser correctiva o supletoria pero siempre y cuando las partes as lo
establezcan, y algunos consideran que la equidad puede tener una funcin derogatoria.