EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA
_______VARA DO TRABALHO DE TAGUATINGA - DF.
CLEVERSON SILVA DE LIMA, brasileiro, solteiro,
motorista, inscrito no CPF/MF sob o n 921.024.331-53, residente e domiciliado na QNM 07, Conjunto I, Casa 25 Ceilndia DF, CEP: 71.215.079, por intermdio de seu Advogado e bastante procurador (procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional na C12 AE 01 Sala 236 Ed. Parano Center Taguatinga Centro DF, fones: 3351-8451 9225-5892, onde recebe notificaes e intimaes, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor:
RECLAMAO TRABALHISTA Em face de
VIAO CIDADE BRASLIA LTDA, pessoa jurdica de
direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 05.830.996/0001-86 e VIAO PIONEIRA LTDA, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 05830982/0001-62, ambas com endereo no SGCV Sul, Lote 18, Sala 02, Guar-DF, CEP: 71.215-100, pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF
Pgina 1 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
PRELIMINARMENTE 1. DA ASSISTNCIA JUDICIRIA O Reclamante pede os benefcios da Justia Gratuita, em razo de no ter condies de arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios, sem prejuzos de sua prpria subsistncia e de sua famlia, conforme documento de n. 02 anexo, declarando esta situao nos termos do art. 4 da Lei n. 1.060/50 e Lei 7.115/83 - Assistncia Judiciria. 2. DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA Informa a Vossa Excelncia, que no foi submetido Junta de Conciliao Prvia por no existir no mbito local para a categoria do Reclamante, conforme determina o art. 625-D, da CLT. 3. ADMISSO, FUNO E DEMISSO. O Reclamante foi admitido aos servios da 1 Reclamada no dia 01/06/2007, para exercer a funo de motorista, percebia por ms o valor de R$ 2.132,00 (dois mil cento e trinta e dois reais). 4. DA EXISTNCIA DE GRUPO ECONMICO De acordo com o artigo 2, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), todas as empresas integrantes do mesmo grupo econmico respondem solidariamente pelo pagamento das obrigaes trabalhistas. Esse pargrafo estabelece uma garantia legal em prol da efetiva solvabilidade dos creditos trabalhistas. Pelo critrio legal, existe grupo econmico quando uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra (grupo econmico por subordinao). Trata-se de grupo econmico de dominao, que pressupe uma empresa principal ou controladora e uma ou varias empresa controladas. (subordinadas). Entretanto, o entendimento prevalente na Justia do Trabalho no sentido de que tambm possvel a configurao de grupo econmico sem relao de dominao, bastando que haja uma relao de coordenao entre as diversa empresa, como acontece quando o controle das empresas esta nas mos de uma ou mais pessoas fsicas, detentora de um numero de aes suficiente para criar um ela entre todas (unidade de comando). Nesse sentido, o seguinte julgado: "RESPONSABILIDADE TRABALHISTAS. SOLIDARIEDADE GRUPO ECONOMICO A SOLIDARIEDADE QUANTO AS C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 2 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
RESPONSABILIDADES DECORRENTES DAS RELACOES TRABALHISTAS, REGIDAS E IMPOSTAS PELA CLT AS EMPRESAS QUE TENHAM CONTROLE ACIONARIO OU ADMINISTRACAO COMUNS, DEFLUI DA PRESUNCAO DA EXISTENCIA DE INTERESSES COMUNS, SATISFEITAS AQUELAS CONDICOES. ADEMAIS, NAO SO A EXISTENCIA DE SOCIOS COMUNS CULMINA NO RECONHECIMENTO DA SOLIDARIEDADE. COMPROVADA A PROMISCUIDADE NA ADMINISTRACAO DAS EMPRESAS ENVOLVIDAS, RECONHECE-SE A CONSTITUIO DE GRUPO ECONOMICO E, EMERGENTE DESTA SITUACAO, A CORESPONSABILIDADE DESTAS PELOS FARDOS TRABALHISTAS." (TRT 2 Reg. RO n. 02940091409-AC. 10 T, Rel. Juiz Wagner Jos de Souza. DJSP 19.01.1996,p p. 245). DA JORNADA E DAS HORAS EXTRAS O Reclamante sempre cumpriu jornada de trabalho, nos seguintes horrios, das 05h35min s 08h35min na chamada meia-viagem e depois retornava ao labor para cumprir a sua carga horria normal para qual fora contratado, ou seja, a de 6h (seis horas) dirias e 36 (trinta e seis) horas semanais, conforme conveno Coletiva da categoria 2011/2013 acostado junto aos autos. Ocorre, que a Reclamada no efetuava o pagamento integral das horas extraordinrias, bem como no conseguia anotar em sua folha de ponto a real jornada laborada, uma vez que os despachantes impediam tal direito, fato esse, que ser comprovado em audincia atravs de testemunhas. Dessa forma faz jus ao obreiro receber tais diferenas que ultrapassaram 6 hora diria e da 36 horas semanais, que d um total de 1.440 horas durante todo o liame contratual, assim como os devidos reflexos frente ao DSR, 13 salrio, Frias + 1/3 constitucional, Aviso prvio, FGTS e a multa de 40%, conforme Smulas 45, 63,151 e 172 todas do E. TST. Sabendo-se que os cartes de ponto do Reclamante no refletem a real jornada de trabalho do mesmo, requer sejam os mesmos desconstitudos como prova em favor da Reclamada, reconhecendo-se o efetivo horrio de trabalho do Reclamante DO INTERVALO INTRAJORNADA ADICIONAL DE JEJUM C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 3 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Conforme j exposto, o Reclamante foi admitido para exercer a funo de Motorista, para laborar 6h dirias e 36h semanal, no entanto em virtude das peculiaridades que envolvem o sistema pblico, o obreiro acabara laborando em horrios elsticos e sem intervalo para descanso. Ressalta-se, que a maioria das vezes, o obreiro se quer tinha tempo de descer do carro para poder descansar, beber gua ou at mesmo para ir ao banheiro, j que ao chegar ao terminal o mesmo j tinha que sair novamente, sob pena de ser advertido pelo o Fiscal da empresa. Conforme j demonstrado, o Reclamante no gozava do seu perodo de descanso, para lanche e at mesmo para higiene pessoal e como o mesmo laborava mais de 6h diria, devido o intervalo de 1h por cada dia laborado com reflexo em todas as verbas rescisrias. Sendo assim, devido o adicional de 50% sobre todas as horas que deveriam ter sido destinadas a refeio e descanso, conforme rezam os artigos 71 da CLT e smula 437 do TST. SM-437INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTA-O. APLICAO DO ART. 71 DA CLT (converso das Orientaes Ju-risprudenciais ns 307, 342, 354, 380 e 381 da SBDI-1) Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012 I - Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no concesso ou a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, a empregados urbanos e rurais, implica o pagamento total do perodo correspondente, e no apenas daquele suprimido, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT), sem prejuzo do cmputo da efetiva jornada de labor para efeito de remunerao. II - invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 4 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva. III - Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, 4, da CLT, com redao introduzida pela Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994, quando no concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo mnimo intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo, assim, no clculo de outras parcelas salariais. IV - Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de trabalho, devido o gozo do intervalo intrajornada mnimo de uma hora, obrigando o empregador a remunerar o perodo para descanso e alimentao no usufrudo como extra, acrescido do respectivo adicional, na forma prevista no art. 71, caput e 4 da CLT. Como o Reclamante laborava mais de 6h diria, devido o intervalo de 1h por cada dia laborado com reflexo em todas as verbas rescisrias. Em se tratando dos intervalos, deve ser aplicada a Lei 8.923/94, que acrescentou um novo pargrafo ao art. 71 da CLT e tornou obrigatrio remunerar o horrio de intervalo trabalhado com um acrscimo mnimo de 50% sobre a hora normal de trabalho. Nesse sentido, ARNALDO entendimento, que j pacfico na doutrina:
SSSEKIND
ratifica
este
"Caso o empregador determinar a
prestao de servios no perodo destinado aos intervalos e, se o trabalhador o fizer e ainda trabalhar os dois turnos da jornada normal, dever lhe ser pago o servio do intervalo com o salrio acrescido de 50%, sujeitandose, outrossim, multa prevista para a violao da respectiva norma legal".(in Instituies do Direito do Trabalho, Vol. 1, Ed. LTr, 16. edio, Vol. 2, pg. 790). C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 5 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Conforme j foi evidenciado, apesar da constante jornada elstica, no lhe eram pagas as horas extras devidas. Deve, desta forma, a Reclamada ser condenada no pagamento das horas extras laboradas, assim entendidas aquelas excedentes a sexta diria ou trigsima sexta semanal, computando-se a ausncia de intervalo intrajornada legal, com os seguintes critrios: - divisor 180 ou constitucional; base de clculo: evoluo salarial mais as parcelas de natureza salarial pleiteadas na presente; reflexos nos DSR's, destes e daqueles em frias com 1/3, dcimo terceiro salrio, aviso prvio, FGTS, mais multa de 40% e demais verbas rescisrias, o que desde j fica requerido. DO DESCANSO SEMANAL REMUNERADO Durante todo o perodo laboral no foram pagos ao Reclamante os repousos semanais remunerados decorrentes das horas extras laboradas e os reflexos destes, em frias e dcimos terceiros salrios, bem como nas demais verbas de natureza salarial em que incidem. Os recibos juntados demonstram que jamais houve o pagamento do DSR's decorrentes das horas extras laboradas. Desta forma, tem direito o autor ao recebimento de tais valores e a sua integrao ao salrio para todos os fins, ante habitualidade na prestao de horas extras durante todo o perodo contratual, que desde j fica requerido. FERIADOS LABORADOS E NO RECEBIDOS (DOBRAS) Excelncia, o reclamante laborou todos os feriados dos anos de 2010, 2011, 2012 e 2013, sendo que a reclamada s pagava o dia normal, deixando de lhe pagar a dobra, num total de 32 (trinta e dois) dias, conforme determina a Lei. Dessa forma, devido o valor de R$2.524,56 (dois mil quinhentos e vintes e quatro reais e cinquenta e seis centavos), o que desde j fica requerido. DAS PRODUTIVIDADES PAGAMENTO POR FORA Nobre Magistrado (a), at o fim do ano de 2011, a Reclamada fazia pagamento de horas extras efetuadas na forma de produtividade no valor mdio de R$ 500,00/600,00, sem constar dos recibos de pagamentos. Assim sendo, tendo em vista o pagamento por fora das produtividades, no integravam as verbas rescisrias e indenizatrias, o que ora se requer o pagamento na forma indenizada. GRATIFICAO POR TEMPO DE SERVIO FRENTE S VERBAS RESCISRIAS
C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF
Pgina 6 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Est previsto na Conveno Coletiva de Trabalho da categoria, que a cada 5 anos (quinqunio), o trabalhador fara jus ao adicional de 5% (cinco por cento) sobre o salrio-base; CLUSULA DCIMA PRIMEIRA - ATS / QINQNIO Para cada 05 (cinco) anos completos de servio ou que venha a completarse, ser pago adicional de 5% (cinco por cento) sobre o salrio base, a ttulo de quinqunio, desde que no haja soluo de continuidade na prestao de servios por perodo superior a 90 (noventa) dias, entre o contrato anterior e o vigente. Dessa forma, a gratificao por tempo de servio integra o salrio para todos os efeitos legais conforme aduz as smulas do TST, vejamos; Smula N 203 - Gratificao por tempo de servio. Natureza salarial. A gratificao por tempo de servio integra o salrio para todos os efeitos legais. (Res. 9/1985, DJ 11.07.1985) Smula N 372- GRATIFICAO DE FUNO. SUPRESSO OU REDUO. LIMITES. (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 45 e 303 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005 I - Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. (ex-OJ n 45 - Inserida em 25.11.1996) II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o empregador reduzir o valor da gratificao. (ex-OJ n 303 - DJ 11.08.2003) de bom alvitre trazer a baile, que conforme TRCT acostada aos autos, a reclamada no integrou a gratificao por tempo de servio junto aos C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 7 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
clculos rescisrios, bem como no integrou-o aos 13 salrios, frias e seu 1/3 constitucional nos anos anteriores. Portanto, requer a incluso para o devido pagamento do adicional por tempo de servio frente s verbas rescisrias, assim como ao pagamento retroativo j que no fora feito nos anos anteriores. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE MM. Magistrado (a), o reclamante no curso de todo o pacto laboral, sempre esteve exposto a rudos oriundos dos veculos em que laborava, sem nunca ter recebido adicional de insalubridade por tal exposio, tampouco lhe foi fornecido, por conta do ambiente insalubre, os equipamentos bsicos, EPIs (Equipamentos de Proteo Individual). Esclarece que os veculos em que o obreiro laborou durante o liame contratual, salvo em contrrio, no atende ao que prev as regras de segurana, haja vista que impem ao empregado submisso a rudos, vibraes e outros riscos que poder vir a lesionar os direitos destes. Diante das condies de trabalho precrias, e j que a empresa de forma negligente se quer demostrava interesse em adotar medidas ao ambiente de trabalho a fim de reduzir os riscos em razo do rudo, vibraes e calor, j que os seus funcionrios trabalhavam em veculos com motor dianteiro, muitos cobradores e motoristas acabaram sendo acometidos pela perda auditiva e consequentemente gerando afastamento previdencirios em razo da doena laboral. De conformidade com o art. 189 da CLT, o mesmo classifica como atividade ou operao insalubre aquela que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos. Recentemente, o Tribunal da 10 Regio, condenou a empresa Viao Planeta, pertencente ao mesmo grupo econmico, pelas ms condies do ambiente de trabalho a que so submetidos os trabalhadores do sistema de transporte pblico coletivo urbano de passageiros do Distrito Federal, na Ao Civil Processo n 0001828-10.2012.5.10.001, vejamos a EMENTA do v. acrdo, in verbis: Processo: 01828-2012-001-10-00-9-RO Acrdo do(a) Exmo(a) Desembargador(a) Federal do Trabalho ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA Ementa: AO CIVIL PBLICA PROMOVIDA PELO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO EM RELAO VIAO PLANETA C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 8 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
LTDA. E AO DISTRITO FEDERAL: DESCRIO DE PERTURBAO AO MEIO AMBIENTE DO TRABALHO COM DANOS SADE E HIGIENE FSICA E MENTAL DOS TRABALHADORES DO SISTEMA DE TRANSPORTE PBLICO COLETIVO URBANO DE PASSAGEIROS DO DISTRITO FEDERAL: COMPROVAO: PREJUZO A MOTORISTAS E COBRADORES DE NIBUS POR VECULOS INADEQUADOS CONFORME EXIGNCIA DAS RESOLUES 811/1996 E 316/2008 DO CONTRAN E PREJUZO AOS TRABALHADORES DO SISTEMA ATUANTES NOS TERMINAIS E PONTOS DE ESPERA DESPROVIDOS DE BANHEIROS PBLICOS CONFORME EXIGNCIA DA LEI LOCAL 4226/2008-DF: NECESSIDADE DE PROGRAMAS DE PREVENO DE RISCOS AMBIENTAIS E DE CONTROLE MDICO REGULAR DOS TRABALHADORES COM ORDEM IMPLANTAO NECESSRIA E REGULAR EMISSO DE CAT AOS TRABALHADORES ATINGIDOS COM DOENAS PROFISSIONAIS ASSIM ADQUIRIDAS: DETERMINAO DE ADEQUAO DA FROTA E DE CONSTRUO DE BANHEIROS PBLICOS COM PONTOS DE GUA POTVEL NOS LOGRADOUROS PBLICOS E EQUIVALENTES PRIVADOS DA EMPRESA R COM RESPONSABILIDADE ISOLADA CONFORME O DOMNIO OU POSSE DO TERMINAL OU DO PONTO DE ESPERA DE NIBUS: DANO MORAL COLETIVO POR AQUISIO DE DOENAS PROFISSIONAIS E POR AFRONTA DIGNIDADE HUMANA: RESPONSABILIDADE CONCORRENTE OU ISOLADA DO DISTRITO FEDERAL COMO PODER CONCEDENTE: PROCEDNCIA PARCIAL DOS PEDIDOS EXORDIAIS C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 9 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
COM ANTECIPAO DE TUTELA DEFERIDA: EFICCIA IMEDIATA DO JULGADO A PARTIR DA PUBLICAO DO ACRDO: COMINAES COM PRAZO ASSINADO SOB PENA DE MULTAS POR DESCUMPRIMENTO DE ORDEM JUDICIAL. Recurso empresarial conhecido e desprovido. Recurso ministerial conhecido e provido em parte. Por oportuno, tambm destacamos a Smula 47 do TST, vejamos: Smula n 47 do TST INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O trabalho executado em condies insalubres, em carter intermitente, no afasta, s por essa circunstncia, o direito percepo do respectivo adicional. Dessa forma, deve a reclamada ser condenada a pagar ao obreiro o adicional de insalubridade em grau mximo (40%), bem como os seus devidos reflexos sobre hora extra, DSR, Aviso prvio, Frias, 13 salrio, FGTS e multa de 40%, durante todo o pacto, o que desde j fica requerido. DANOS MORAIS DOENA OCUPACIONAL PERDA DA AUDIO Excelncia, o reclamante durante vrios anos em face de ter laborado nas mesmas condies insalubres, o mesmo sofreu perda de sua audio, sendo o autor portador de doena ocupacional, isso em razo dos vrios anos laborando prximo aos rudos do motor, onde perdeu parte de sua audio, sem falar nos problemas na coluna vertebral, ocasionada pelo fato de passar horas sentado laborando, em banco que no apresentava as condies mnimas para o desempenho de suas atividades com qualidade. Dessa forma, deve a reclamada ser responsabilizada pelos danos causados ao autor, na forma prevista em Lei. De conformidade com o artigo 19 da Lei n 8.213, de 1991, diz: Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 10 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
permanente ou temporria, capacidade para o trabalho.
da
Do mesmo modo, o que est previsto no artigo 21, da mesma
lei, que assim dispe: Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos desta Lei: I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao; Portanto, Excelncia, salienta-se que a exigncia do nexo causal como requisito fundamental para a concesso da indenizao encontra-se nos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil vigente. J que o liame de causalidade o vnculo que se estabelece entre a execuo do servio (causa) e o acidente do trabalho ou a doena ocupacional (efeito), devendo ser investigado de maneira minuciosa, porquanto se o acidente ou a doena no estiverem interligados atividade desenvolvida pelo trabalhador. Intil se torna apreciar a extenso dos danos e a culpa empresarial. Neste caso, flui o conceito de acidente de trabalho decorrente de trabalho, bastando que o empregado esteja a servio da empresa e ocorro o acidente em (vrias definies) decorrente do labor que o torne incapaz para o trabalho, passageiro ou definitivamente. Conforme consta no 1, do artigo 19 da Lei citada acima, o qual fixa a responsabilidade do empregador pela adoo de medidas individuais e coletivas de proteo e segurana da sade do trabalhador. Reportando-se, especialmente, aos instrumentos protetivos do organismo do trabalhador. Assim, em cada caso, esses equipamentos sero determinados conforme o empreendimento econmico, a atividade da empresa e a funo exercida pelo empregado, de forma que atenda ao discriminado em portarias ministeriais, frisa-se, que o empregador deve sempre alertar o empregado dos riscos aos quais se submete ao executar determinadas tarefas. No basta que o empregador coloque disposio EPIS, sendo de fundamental importncia a fiscalizao do uso correto pelo empregado, sob pena de responder a empresa (empregador) por culpa em razo de violao do que esto inserido na Lei. Art. 7. So direitos dos trabalhadores (...) alm de outros que visem melhoria de sua condio social: C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 11 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
XXVIII - Seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Alm do que, no existe conflito entre o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil com o art. 7, XXVIII, da CF de 1988. Alis, sobre o tema no existem grandes celeumas ou resistncias entre os juzes. Na IV Jornada de Direito Civil realizada pelo CEJCJF(Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal), em 2006, foi aprovado o Enunciado 377, com seguinte teor: O art. 7, XXVIII da Constituio Federal no impedimento para a aplicao do disposto no art. 927, pargrafo nico do Cdigo Civil quando se tratar de atividade de risco. NOBRE Na mesma esteira, o Enunciado 37 aprovado na 1 Jornada de Direito do Trabalho realizada em Braslia em 2007, promovido pela ANAMATRA, conclui: Aplica-se o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil nos acidentes do trabalho. O art. 7, XXVIII, da Constituio da Repblica, no constitui bice aplicao desse dispositivo legal, visto que seu caput garante a incluso de outros direitos que visem melhoria da condio social dos trabalhadores. Assim, o artigo 7 da Constituio Federal contm o rol dos direitos mnimos do trabalhador, e por isso o disposto no seu inciso XXVIII, quanto obrigao a cargo do empregador de indenizar quando incorrer com dolo ou culpa no caso de acidente de trabalho, no afasta garantia mais abrangente prevista na legislao infra-constitucional, ou seja, a responsabilidade objetiva. O empregador que pela atividade desenvolvida, sujeita seu empregado ao risco de acidentar-se, como o caso dos autos, tem obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa. Aplica-se plenamente s relaes de trabalho o pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, que impe obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa quando a atividade desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Vale frisar que a atividade desenvolvida pela r de risco, entendido como a real probabilidade de ocorrncia de um evento que cause ou possa causar dano s pessoas nela envolvidas, bastando que essa probabilidade seja superior quela que os demais integrantes da sociedade C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 12 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
esto submetidos ordinariamente. Neste sentido, o Enunciado 38 aprovado Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal adotou entendimento interessante: Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. Resta patente, nesta esteira, que a funo desenvolvida pelo autor, por fora de seu contrato de trabalho, implica uma maior exposio a riscos do que aos demais integrantes da coletividade. Esmiuando, quer significar que o risco de acidentar-se a que um empregado de transporte coletivo (motorista) est exposto bem superior ao da maioria das pessoas. RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA. DANO MORAL E MATERIAL. INDENIZAO. ACIDENTE DE TRABALHO. O artigo 7, XXVIII, da Constituio Federal consagra a responsabilidade subjetiva do empregador pelos danos decorrentes de acidente de trabalho sofrido pelo empregado. Tal preceito, todavia, no exclui a aplicao do artigo 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que admite a responsabilidade objetiva, nos casos em que a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implique risco para o direito alheio. Isso porque h atividades em que necessrio atribuir-se um tratamento especial, a fim de que sejam apartadas do regime geral da responsabilidade, em virtude do seu carter perigoso, sempre presente na execuo cotidiana do trabalho. Nesses setores no se pode analisar a controvrsia luz da Teoria da Culpa; h risco maior e, por isso mesmo, quem o cria responde por ele. justamente esta a hiptese dos autos. Com efeito, a atividade de motorista de C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 13 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
equipamento de terraplanagem - rolo pneumtico - imps ao reclamante um nus maior do que o suportado pelos demais membros da sociedade, pois fez com que o empregado, no exerccio corriqueiro de suas atividades laborais, estivesse mais sujeito ocorrncia de infortnios. Nesse contexto, comprovado o dano e o nexo causal e sendo de risco a atividade desenvolvida pelo empregado, irreparvel a deciso regional que responsabilizou objetivamente a empresa pelo dever de indenizar o reclamante. No h que se falar em violao do artigo 7, XXVIII, da Constituio Federal. Recurso de revista de que no se conhece. Processo: RR 8130035.2009.5.11.0002 Data de Julgamento: 25/03/2014, Relator Ministro: Cludio Mascarenhas Brando, 7 Turma, Data de Publicao: DEJT 28/03/2014. Portanto, incide na hiptese, de modo inafastvel, a responsabilidade civil objetiva, que prescinde, repriso, da investigao do elemento culpa. Assim sendo, provada a imprudncia, negligncia, impercia, ou por fatos praticados por terceiro: culpa in eligendo, in omittendo ou in custodiando, haver culpa do empregador, principalmente quando no forem observadas as normas tcnicas de segurana, higiene e sade do trabalho, pois constitui obrigao legal da empresa em cumprir e fazer cumprir tais normas, possibilitando aos empregados trabalharem em condies ergonmicas, no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. sabido, que a empresa est obrigada a proteger seus empregados dos riscos inerentes sua atividade e, se, como in casu, a empresa no cuidou de proporcionar ao trabalhador um ambiente saudvel para o exerccio de suas atividades laborais, resta comprovada a sua culpa exclusiva (empregador), como no caso do autor. Frisa-se, como o dano (a leso) sofrido pelo reclamante foi decorrente de doena relacionada com o seu trabalho, a reclamada responsvel pela reparao do dano (sofrido), principalmente, porque o trabalho desenvolvido (pelo requerente) era realizado sem qualquer condio ergonmica. Indubitavelmente foi lanado prpria sorte. C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 14 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Dessa forma, por qualquer ngulo que se analise a situao, principalmente perante o quadro ftico delineado nos presentes autos, no h como se negar a responsabilidade da reclamada pela reparao dos danos materiais e morais ao reclamante. Sbio Juiz (a), os danos resultam na incapacidade, mesmo que parcial do reclamante, para desempenhar suas atividades normais e pelo fato de ser obrigado a conviver diariamente com a perda da audio e com dores, s vezes insuportveis. certo que conviver, doravante, com o trauma e com as leses sofridas at o fim de sua vida, alm de correr riscos de cada vez mais ter sua capacidade laborativa diminuda. Ademais, conforme ora j explanado, ante as pssimas condies de trabalho a que o reclamante estava submetido, em razo da ausncia e precariedade dos banheiros, onde se quer pudessem ser supridas s necessidades fisiolgicas, pois no havia banheiro em condies estabelecidas na legislao em conformidade com a Norma Regulamentadora n 24 MTE. Ocorre excelncia, que a reclamada deixava seus funcionrios a sua prpria sorte, j que se quer fornecia gua potvel, locais para alimentao e um abrigo adequado nos terminais de nibus, ou seja, os cobradores, motoristas e despachantes ficavam expostos ao sol, poeira, chuva e lama. Ressalta-se, que conforme fotos acostadas aos autos (prova emprestada), o autor laborava em condies de risco, uma vez, que as frotas dos nibus eram velhas e apresentavam vrios problemas mecnicos. Constatado que o reclamante trabalhava, pois, em condies precrias, sem garantia de direitos humanos mnimos, est evidentemente configurada a afronta dignidade do trabalhador, que deve ser combatida arduamente pelo Estado, a fim de garantir a reparao do dano moral por ele experimentado, bem como o carter pedaggico e preventivo da medida, que deve representar um valor significativo que convena o infrator a no reincidir em sua conduta ilcita. Pelo exposto, imprescindvel a reparao pelos danos morais e materiais sofridos pelo autor, que inclusive se encontra com sequelas que os seguiro pelo resto da vida. Diante do exposto, requer a condenao da Reclamada, no importe de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), o que ora fica requerido. DA DEMISSO No dia 12/12/2013 o reclamante foi demitido sem justa causa, sendo o TRCT homologado perante o Sindicato da Categoria, sem, contudo, C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 15 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
receber suas verbas rescisrias, apenas as guias do TRCT e do Seguro Desemprego, e a liberao do FGTS sem a multa dos 40% sobre o mesmo e no marcaram a data para o recebimento das verbas rescisrias corretamente, requerendo desde j que seja nulo o TRCT, pois no foram pagas as verbas rescisrias e indenizatrias, no restando alternativa a no ser recorrer ao Judicirio, para receber de forma correta as suas verbas rescisrias e indenizatrias de direito, quais sejam: aviso prvio de 48 (quarenta e oito) dias, 12/12 avos do 13 salrio de 2013, 06/12 avos de Frias proporcionais + 1/3 Constitucional, perodo aquisitivo 2012/2013, diferena de 1.440 horas extras laboradas e no recebidas, intervalo intrajornada no gozado durante todo o liame contratual, 7 (sete) dias assiduidade, adicional de insalubridade, diferena do FGTS e multa de 40% sobre o FGTS, Reflexos das horas extras, DSR e tempo de servio (quinqunio) nas verbas rescisrias, como AVISO PRVIO, 13 SALRIO, FRIAS E FGTS demais verbas advindas do contrato de trabalho. Requer ainda que seja expedito Ofcios a DRT, MT, informando das irregularidades cometidas pela reclamada. DO AVISO PRVIO Em conformidade com art. 487, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho e ainda, em disciplina do art. 1. Pargrafo nico da Lei n. 12.506, DE 11 DE OUTUBRO DE 2011, o Reclamante faz jus em receber 48 (quarenta e oito) dias do aviso prvio, com os devidos reflexos das horas extras, DSR e adicional por tempo de servio (quinqunio), conforme inserido. Frisa-se que a reclamada lhe forneceu o aviso prvio retroativo conforme pode ser demonstrado atravs das folhas de ponto, uma vez que no houve reduo das horas laboradas e to pouco a reduo de dias trabalhados, assim conforme determina os artigos 487 1, 488 da CLT;
Art. 487 No havendo prazo
estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de: I 8 (oito) dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior; quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de servio na empresa. C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 16 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
1 A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de servio.
Art. 488 - O horrio normal de trabalho
do empregado, durante o prazo do aviso, e se a resciso tiver sido promovida pelo empregador, ser reduzido de 2 (duas) horas dirias, sem prejuzo do salrio integral. Pargrafo nico - facultado ao empregado trabalhar sem a reduo das 2 (duas) horas dirias previstas neste artigo, caso em que poder faltar ao servio, sem prejuzo do salrio integral, por 1 (um) dia, na hiptese do inciso l, e por 7 (sete) dias corridos, na hiptese do inciso lI do art. 487 desta Consolidao.
Ademais, diante da inobservncia sobre a reduo das horas
dirias ou da reduo dos dias laborados cabe ressaltar que conforme a Smula 230 do TST, tais horas extraordinrias trabalhadas no podero ser pagas a ttulo de horas extras.
Smula n 230 TST AVISO PRVIOSUBSTITUIO
PELO O PAGAMENTO DAS HORAS REALIZADAS DA JORNADA DE TRABALHO
C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF
Pgina 17 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
ilegal substituir o perodo que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas extras correspondentes.
Portanto, em virtude a ausncia da observncia de tal
formalidade, esta implica na inexistncia do instituto, fazendo jus o obreiro ao salrio correspondente ao prazo do aviso prvio o que desde j fica requerido. DO SALDO DE SALRIO No foi pago o saldo de salrio de 12 (doze) dias trabalhados no ms 12/2013, o que desde j fica requerido. DO DCIMO TERCEIRO SALRIO/2013 A Reclamada deve efetuar o pagamento da diferena salarial e seus devidos reflexos durante os ltimos cinco anos frente ao 13 Salrio, j que os mesmos foram pagos a menor, uma vez que no foram pagos os reflexos das horas extras, DSR e a gratificao por tempo de servio (quinqunio), assim como requer o pagamento do 13 salrio proporcional de 12/12 avos do ano de 2013, que tambm no foi pago, do qual dever incidir a projeo do aviso prvio, reflexos das horas extras e a gratificao por tempo de servio (quinqunio) o que fica desde j requerido. DA DEVOLUO DA PARCELA DO 13 SALRIO DESCONTADO INDEVIDAMENTE A reclamada descontou indevidamente do acerto das verbas do obreiro o importe de R$ 753,22 (Setecentos e cinquenta e trs reais e vinte e dois centavos), referente ao adiantamento do 13 salrio a qual no foi paga, o que desde j fica requerido devoluo da mesma. DAS FRIAS PROPORCIONAIS + 1/3 CONSTITUCIONAL O Reclamante faz jus em receber os reflexos das horas extras habituais, Descanso Semanal Remunerado e adicional por tempo de servio (quinqunio) frente aos pagamentos das frias e seus 1/3 constitucional durante os ltimos anos, conforme art. 142 da CLT, caput e pargrafo 5. Portanto, o Reclamante pleiteia-se ao pagamento das frias dos ltimos anos, uma vez que foi paga a menor, bem como todos os valores a que C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 18 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
o empregado tem direito, assim como o 1/3 constitucional inclusive sobre a projeo do aviso prvio, o que desde j fica requerido. 7 DIAS DE ASSIDUIDADE devido pela reclamada 7 (sete) dias da assiduidade, conforme consta no acordo coletivo da categoria, o que desde j fica requerido. DO FGTS E MULTA COMPENSATRIA Tendo em vista a configurao de despedida pela Reclamada, faz jus o reclamante a diferena do FGTS e diferena da multa de 40% sobre o mesmo, pois no perodo dos anos 2007 ao final de 2011, o obreiro laborou em viagens extras e recebia como produtividade, por fora do contracheque, bem como tambm no foi pago os valores devidos a ttulo reflexo das horas extras, Descanso Semanal Remunerado, adicional por tempo de servio do qual incidem nas frias e seu 1/3 Constitucional, 13 salrio, o que desde j requer, sob pena de indenizao equivalente, observado a aplicao da multa arbitrada por Vossa Excelncia. DA MULTA PREVISTA NO ART. 477/CLT A Reclamada no pagou as verbas rescisrias e indenizatrias ao Reclamante. Assim sendo, faz jus o mesmo a multa prevista no art. 8 em face de inadimplncia do 6 todos previsto no art. 477 da Consolidao das Leis do Trabalho. DA MULTA DO ART. 467/CONSOLIDADO O pagamento da multa prevista no art. 467/CLT, sob o valor das parcelas objeto da condenao. DO SEGURO DESEMPREGO Pela despedida do Reclamante, que corresponde despedida sem justa causa do empregado, faz jus o obreiro a indenizao pela Reclamada da verba que faria jus a ttulo de seguro-desemprego, nos termos das Leis 7.998/90 e 8.900/94. DOS PEDIDOS Que seja considerado o salrio do obreiro para os clculos das verbas rescisrias, o importe de R$ 2.132,00 (dois mil cento e trinta e dois reais), o que desde j fica requerido.
C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF
Pgina 19 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Isto posto, visando reparao da leso dos seus direitos, com fulcro no art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal de 1988, vem pugnar pelo pagamento das seguintes verbas rescisrias, conforme abaixo segue: a Aviso prvio a apurar; b Diferena do reflexo das horas extras, descanso semanal remunerado e adicional por tempo de servio sobre o 13 salrio dos ltimos anos, a apurar; c Devoluo indevido do 13 salrio, no importe de R$ 753,22; d Saldo de salrio 12 dias, conforme fundamentao, a apurar; e Diferena do reflexo das horas extras, descanso semanal remunerado e adicional por tempo de servio sobre frias + 1/3 constitucional dos ltimos anos, a apurar; f Diferena de 1.440 horas extras realizadas e no recebidas, a apurar; g Horas extras referente ao Intervalo intrajornada conforme fundamentao, a apurar h Diferena do FGTS e da Multa 40% do FGTS, conforme fundamentao, a apurar; i 7 Sete dias da assiduidade, conforme fundamentao, a apurar; j Aplicao da multa prevista no art. 477/CLT, conforme fundamentao, a apurar; k Descanso semanal remunerado no pagos durante todo o pacto, conforme fundamentao, a apurar; l Danos morais, conforme fundamentao no importe de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais); Reintegrao dos pagamentos por fora nas verbas rescisrias, a apurar; 32 feriados laborados e no recebidos, conforme fundamentao, a apurar; Adicional de insalubridade, conforme fundamentao, a apurar; Multa do art. 477, conforme fundamentao, a apurar; Multa do art. 467/Consolidado, conforme fundamentao, a apurar; p) Recolhimento da diferena do FGTS e da Multa 40%. q) Compensao dos valores eventualmente pagos. REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer digne-se Vossa Excelncia, em mandar notificar a Reclamada no endereo descrito no prembulo da inicial, de todos os termos da presente Reclamatria, para que comparea audincia que for designada por esta MM. Vara do Trabalho, nela apresentando, querendo, a defesa que tiver, sob pena de revelia e de serem presumidos como verdadeiros os fatos alegados pelo Reclamante. Requer a declarao de grupo econmico entre todas as empresas do mesmo grupo econmico e a condenao de forma solidria destas a pagarem os direitos deferidos ao autor. Requer que, ao final, seja a presente Reclamatria julgada totalmente procedente, condenando-se a Reclamada ao pagamento de todas as verbas pleiteadas, com a devida atualizao monetria, juros, custas processuais e demais cominaes legais, bem como que seja integrado os C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF Pgina 20 FONES: 3351-8451 9225-5892
NOBRE ADVOCACIA E ASSESSORIA JURDICA[Digite aqui]
Reflexos das horas extras, DSR, intervalo intrajornada e tempo de servio (quinqunio), nas verbas rescisrias como: AVISO PRVIO, 13 SALRIO, FRIAS E FGTS demais verbas advindas do contrato de trabalho. Requer, para tanto, digne-se Vossa Excelncia, em determinar a Reclamada juntada na primeira oportunidade, dos documentos exigidos por lei, sob as sanes do art. 9 da CLT e o art.359 do Cdigo de Processo Civil. Pretende provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, especialmente, pelo depoimento pessoal da Reclamada, sob pena de confesso, oitiva de testemunhas, percia. D-se causa o valor de R$120.000,00 (cento e vinte mil reais). Nestes termos, Pede deferimento. Taguatinga DF, 29 de julho de 2015.
DR. ERALDO NOBRE CAVALCANTE
OAB/DF 30.391
C 12 AE 01 SALA 236 ED. PARANO CENTER TAGUATINGA - DF