JUSTINIANO

El proyecto de codificacin.
La fuente principal de derecho romano que tenemos a da de hoy es el Corpus Iuris Civilis,
mandado elaborar por Justiniano en el siglo VI, con el objetivo de devolver a Roma su gloria
pasada. Es una coleccin de textos legislativos romanos recopilados por los compiladores
(entre los que destaca Triboniano).
El Corpus Iuris se compone de cuatro libros:
1. Instituciones: Es una introduccin para aquellos que se inician en el estudio del derecho
(Justiniano da rango de ley a este manual). Se inspir en las instituciones de Gayo. Divide
el derecho privado en tres partes (Divisin que perdurara hasta la poca de la
codificacin):
a. Derecho de personas y familia.
b. Derecho patrimonial. (Cosas y bienes; Obligaciones; Derecho sucesorio)
c. Derecho procesal civil.
2. Digesto: Es una antologa de fragmentos de la literatura jurdica romana clsica. Fue
elaborado con escritos de 39 juristas del siglo I al III d.C. y se compone de 50 libros. No es
una simple recopilacin, si no una elaboracin de un cdigo nuevo inspirado en obras
clsicas pero corrigiendo aquello que los compiladores consideraron oportuno (Estas
correcciones se conocen como interpolaciones). Con fuerza de ley desde el 533 d.C.
3. Codex: Recopilacin de algunas de las leyes promulgadas por emperadores romanos de
Adriano (S. II d.C.) en adelante. Los compiladores se inspiran en recopilaciones de leyes
imperiales anteriores (Cdigo Teodosiano, siglo V d.C.; Codex Vetus, elaborado
anteriormente por el propio Justiniano). Inspirndose en la ley de las XII tablas se dividen
doce libros. Temas: Derecho eclesistico, fuentes del derecho, administrativo, privado,
penal y fiscal.
4. Novellae: Colecciones privadas (no oficiales) de las leyes elaboradas por Justiniano y sus
sucesores inmediatos.
Antecedentes histricos del Digesto.
Aunque los consejos y opiniones de juristas en Roma careciesen de fuerza normativa
(potestas), en la prctica gozan de gran influencia (auctoritas) y favorecen la depuracin y
desarrollo del derecho romano.
No obstante, esta influencia tiene su parte negativa: hay gran cantidad de doctrina y no
siempre va en la misma direccin. Para solventar estos problemas, Teodosio II planea elaborar
una seleccin de textos y escritos con valor contemporneo, pero no puede realizarse con
xito. Es entonces cuando promulga la Ley de Citas (426 d.C.) que dispone que solo los
escritos de Ulpiano, Paulo, Gallo, Modestino y Papiniano pueden invocarse ante los
tribunales. Si entre estos autores hay contradiccin prima la opinin de Papiniano y si este no
se pronuncia, decide el juez. Aunque no resuelve plenamente los problemas la Ley de Citas de
Teodosio II influye en la misin compiladora de Justiniano (la gran mayora de los textos del
Digesto proceden de estos cinco autores).
Justiniano prohbe que se elaboren comentarios o se aadan interpretaciones sobre los textos
del Digesto, con el objetivo de evitar la excesiva proliferacin de opiniones e interpretaciones.
En caso de duda sobre un fragmento, debe acudirse al emperador, convirtindose as este en
la nica fuente de derecho. De igual forma el Digesto ilustra el fin de la poca dorada del
Derecho Romano (la poca clsica).
La importancia del Corpus Iuris.

La obra justinianea no llega a tener mucha importancia durante el siglo VI y posteriores por la
cada del Imperio Romano de Occidente (desde el 476), y el poco arraigo en la parte oriental.
Esto ltimo se debe a:
1.
2.
3.
4.

Lengua: el Digesto est escrito en latn cuando en la parte oriental predomina el griego.
Las copias de la obra no se distribuyen masivamente.
En muchos lugares del imperio primara el Derecho consuetudinario sobre los cdigos.
La obra tiene un nivel demasiado elevado para los prcticos del derecho.

No obstante la importancia del Digesto reside en que desde el siglo XI se toma como texto de
autoridad jurdica mxima en Europa. Desde el siglo XI, el redescubrimiento de esta obra
supondr una nueva manera de entender el derecho, el origen de las universidades y del
mtodo escolstico aplicado con posterioridad al resto de ramas del saber. Adems el
proyecto de Justiniano es el primer gran cdigo del derecho que inspirar la codificacin de
los siglos XVIII y XIX. Por ltimo, es una importante fuente histrica y de derecho de Roma.
LA HISTORIA DE ROMA
El periodo arcaico.
Roma se funda en el 753 a.C. sobre siete pequeas colinas en torno al Tber. Son tres los
pueblos que intervienen en su nacimiento:
1. Latinos: se organizan en clanes familiares (destaca el pater familias, propietario de la
familia y con capacidad jurdica y de obrar plena; esposa e hijos dependen del pater
jurdicamente, alieni iuris; los esclavos son considerados cosas, res Gran influencia en el
posterior derecho de familia y cosas). Dan a Roma su lengua, cultura y religin. La forma
de gobierno es una monarqua electiva vitalicia donde el rex concentra todo el imperium.
2. Etruscos: pueblo comercial que aporta esta cualidad a Roma
3. Sabinos.
En el 509 a.C. los patricios (nobleza terrateniente) se rebelan contra la monarqua y
establecen la Repblica. Las principales magistraturas durante esta etapa son:
1. Cnsul: ms alto poder poltico y militar. De origen patricio, elegidos anualmente y con
poder de veto mutuo.
2. Praetor: poder jurdico; administra justicia.
3. Censor: autoridad moral. Elegidos cada cinco aos, velan por el correcto comportamiento
de patricios y clases altas.
4. Quaestor: primer paso del cursus honorum (carrera de magistraturas). Posibilita el acceso
a magistraturas de mayor rango.
Notas caractersticas de las magistraturas: anualidad, colegialidad, mayormente de origen
patricio, elegidos en asambleas populares patricias o plebeyas (comicio curiado, centuriado y
tributa) y ms extraordinariamente en asambleas populares plebeyas (concilia pleblis)
Sobre todas las magistraturas se sita el Senado, que sin embargo carece de potestas
Senatus populusque romanus (pueblo y Senado romanos comparten en cierto modo el poder)
Los primeros siglos de la Repblica vienen marcados por las luchas entre plebeyos y patricios
originadas por las reivindicaciones de poder de los plebeyos. Para satisfacerles se crean
magistraturas especiales (tribuno de la plebe) que defienden los intereses de los plebeyos. De
uno de estos compromisos entre plebeyos y patricios surge la Ley de las XII Tablas, que pone
por escrito las reglas jurdicas (normas del ius y del fas). Con el paso del tiempo la distincin
entre patricios y plebeyos se ir atenuando cada vez ms. En cuanto a factores externos que
influyen en la Repblica, mencionar la expulsin de los reyes etruscos y las victorias militares

de Roma en la pennsula itlica (en el siglo III a.C., Roma ocupa toda la pennsula). El periodo
arcaico finaliza en el 264 a.C. con el inicio de las guerras pnicas contra Cartago.
La Republica.
Es esta la etapa de mayor desarrollo econmico, social (desaparece la distincin patriciosplebeyos y en su lugar aparece la distincin proletariado- aristocracia) , poltico (primaca del
Senado sobre el resto de instituciones), militar (gran expansin territorial) de Roma.
En el 27 a.C. y tras un siglo de guerra civil casi permanente Octaviano llega al poder. Durante
la Republica Roma entra en contacto con el pensamiento griego, lo cual influye positivamente
en la metodologa de desarrollo del derecho (empleo de la razn, abstraccin en los
conceptos; pese a ello, los romanos no pierden su pragmatismo caracterstico).
El contacto con otros pueblos y la llegada de extranjeros a Roma de lugar al ius Gentium, que
resuelve los conflictos en los que est involucrado al menos un extranjero; se compone de
reglas jurdicas basadas en la equidad y la razn (algunos autores lo relacionan con el
derecho natural). El ius civile se aplica exclusivamente a ciudadanos romanos.
El Principado.
Octaviano (ttulos: Cesar y Augusto) se presenta como el restaurador de la Republica pese a
que es el primero de los senadores. As pues es restaurador de un sistema por encima del
cual l se sita (asienta su poder en el orden republicano asumiendo cargos estratgicos
como el de tribuno de la plebe, cnsul o pontifex maximus). Adems comparte poderes y
honores con el Senado y otorga a sus resoluciones (senadoconsultos) fuerza de ley. Todo ello,
unido al carisma y a la inteligencia de Octaviano, da lugar al Imperio, periodo caracterizado
por la estabilidad (pax romana) y el gran desarrollo de la jurisprudencia clsica (gran peso de
los juristas en la vida jurdica y poltica).
En el siglo III tiene lugar un periodo de gran inestabilidad poltica (anarqua militar): El ejrcito
tendr cada vez ms peso, con la muerte de Papiniano entra en declive la ciencia jurdica y
tendr lugar una profunda crisis econmica. Como paso hacia delante, destacar la concesin
de la ciudadana romana a todos los habitantes libres de Roma en el 212 por Caralla (se logra
la integracin territorial y la unidad jurdica).
El Dominado.
Tras la crisis del siglo III, Diocleciano (finales del siglo III) y Constantino (principios del siglo IV)
se hacen con el poder y lo mantienen de forma estable. Para ello, Diocleciano limita el poder
del ejrcito y crea una eficiente burocracia. Adems, se erige como dominus, establecindose
como emperador de carcter casi divino. Por su parte Constantino necesitar de dos guerras
civiles para hacerse con el poder absoluto.
Durante el Dominado se acenta la divisin de las dos partes del Imperio. Occidente decae en
favor de Oriente (capital Occ: Miln; capital Oriente: Constantinopla).
En el 476 cae la parte occidental del Imperio que pese a los intentos de Justiniano en el siglo
VI no volver de forma duradera a las manos del Imperio Romano.
Teodosio I (finales del S. IV) declarar el cristianismo como religin oficial y nica del Imperio.
Ello afectar al Derecho de las personas y de la familia (menor rigidez y dureza, ms moral).
El cada vez mayor peso de la burocracia provocar un proceso de vulgarizacin del Derecho
(menor importancia de la jurisprudencia clsica excepto en escuelas como la de Berito y
Constantinopla)

LA EVOLUCIN DEL DERECHO ROMANO

El Derecho arcaico.
En un primer momento, no queda clara la distincin entre lo jurdico y lo religioso.
Posteriormente, se diferencia entre fas (derecho divino, para no alterar la relacin con los
dioses) e ius (relaciones entre ciudadanos; su origen se encuentra en el mos maiorum, las
costumbres de los mayores). Tanto el nefas como la ininiuria suponen consecuencias
negativas, ya sean para el individuo o para la civitas (sociedad).
Tanto ius como fas son sistemas tremendamente formalistas. Ejemplo de ello es la
mancipatio, nica forma de transmitir la propiedad de la tierra, esclavos o ganado y cuyos
efectos jurdicos nacen de la correcta realizacin del ritual correspondiente (el ritual del as y
la libra).
La estrecha relacin entre ius y fas en un primer momento queda patente al ser en un
principio ambos competencia exclusiva del colegio de los pontfices, que guardan, transmiten,
interpretan y aplican el derecho. El pontifex resuelve las dudas jurdicas de los ciudadanos a
travs del responsum. Este mtodo permanecer con la secularizacin del Derecho.
Desde comienzos de la Republica ya se dispone en Roma de un rudimentario cuerpo
jurisprudencial y del primer cdigo del ius, la Ley de las XII Tablas (450 a.C.) que rene
disposiciones legislativas del ius de forma pblica. Se tiene constancia de que contena
disposiciones de Derecho privado, procesal, sacro, penal y pblico, pero no se sabe con
certeza su contenido porque desaparecen en torno al S. IV a.C. as pues esta ley no es
Constitucin ni lo pretende ser.
Con la redaccin y publicacin de las XII Tablas los pontfices no pierden repentinamente el
control del Derecho, ya que siguen siendo los nicos que lo desarrollan y que lo conocen
ntegramente. Ser desde el siglo III a.C. cuando los pontfices pierdan este control en
beneficio de juristas laicos patricios.
La importancia del Derecho romano arcaico reside en que el ncleo del ius civile se forma en
esta poca: Mancipatio, stipulatio, contratos consensuales (no formales), separacin del fas
(secularizacin del derecho). Tras esta poca el Derecho entrar en vigor no por derogacin si
no por superposicin (convivencia de reglas antiguas y nuevas; desuso o desuetudo de otras)
El ius civile
A lo largo del S.III a.C. los iurisprudentes patricios o estudiosos del derecho sustituyen a los
pontfices al mando del desarrollo del derecho (formulacin de los responsa o responsum,
bsicamente).
En principio el ius civile solo regula las acciones de los ciudadanos romanos y consta de tres
capas o estratos:
1. Mos maiorum: normas morales y consuetudinarias.
2. Ley de las XII Tablas.
3. Responsa de los iurisprudentes
La Repblica romana conoci diferentes tipos de legislacin segn la asamblea que la
aprobase. No obstante las leges romanas no influyen excesivamente en el desarrollo del ius,
pues resuelven dificultades concretas en lugar de regular materias (excepciones: Ley de las
XII Tablas y lex aquilia).

Durante la Republica destaca de forma especial la figura del pretor, magistrado que ejerce la
iurisdictio o administracin de justicia. La pretura es una magistratura con imperium de
duracin anual y no colegiada, no obstante, a medida que aumenta la poblacin se hace
necesaria la institucin de un segundo pretor. Diferenciamos asi un pretor urbano (ius civile) y
un pretor peregrino (ius Gentium). Para comprender la importancia del pretor es necesario
conocer la estructura del proceso civil romano:
1. Fase in iure: se desarrolla ante el pretor, que ejerciendo la iurisdictio toma nota de la
demanda (con las exceptiones del demandado), y concede o deniega las actiones
pertinentes. Si la deniega, el proceso termina; si la concede, los litigantes pasan a la fase
apud iudicem. Esta fase tiene lugar en el comitium, en la parte noreste del foro o en
alguna basilica prxima a este. El pretor recibe a las partes con la toga praetexta sentado
en la silla curul, flanqueado por seis lictores (soldados que representan el imperium del
pretor).
2. Apud iudicem: Se desarrolla ante el juez. El juez oye a testigos y abogados y basndose en
los hechos decide. La funcin del juez es mucho ms pasiva que la del pretor. Esta fase
suele celebrarse en el foro o basilica. El juez carece de imperium.
Los pretores no son jurisprudentes si no polticos con ansias de ascender en el cursus
honorum. El juez tampoco tiene por qu ser necesariamente jurisprudente. En ambos casos
un consejo de juristas asesora.
La principal funcin del pretor es ver si la reclamacin jurdica del demandante puede
formularse dentro de una legis actio. Si no se puede, el demandante carece de proteccin
jurdica.
En lo referente al proceso del pretor peregrino, se trata de un proceso formulario; el pretor
puede desvincularse de las legis actionis, y dentro de un proceso formal pero flexible y
verstil puede crear derecho en cierto modo.
Paulatinamente las legis actiones caen en desuso en favor de este nuevo proceso formulario
(basado en las formulas creadas por el pretor). La frmula (agere per formulas) es un guin
para el juicio y da fin a la fase in iure ante el pretor. La frmula suele contener el nombre del
juez, la descripcin de los elementos jurdicamente esenciales de la demanda, la posible
defensa del demandado (exceptio) y el mandato al juez (condemnatio). La frmula queda por
escrito en unas tablillas a travs de la Litis contestatio, con lo que el objeto de la disputa no
puede cambiarse y no es posible iniciar otro proceso por la misma causa. En la fase apud
iudicem el juez comprueba los hechos y da su opinin (sentencia) basndose en lo
establecido en la frmula. En un primer momento la decisin del juez no puede ser apelada,
pero a partir del imperio y con el desarrollo de la burocracia, s. La obligacin del demandado
puede recaer tanto en su persona como en su patrimonio (responsabilidad personal o
patrimonial, respectivamente).
El xito del agere per formulas reside en el cada vez mayor peso del ius edicendi (poder de
dar *edictos de carcter obligatorio) del pretor. El conjunto de edictos forma el derecho
pretorio o ius praetorium. El ius praetorium conforma la mayor parte del derecho honorario (el
desarrollado por el conjunto de magistraturas).
*Edicto: publicacin por la cual el pretor anuncia las reclamaciones a las cuales concede
accin. El edicto solo es vlido en el periodo del mandato del pretor que lo publica. De
esta forma, y con sucesivos edictos, el derecho romano va desarrollndose (innovacin)
sin perder por ello sus races (tradicin).
El ius honorarium no sustituye al ius civile, sino que se superpone a l, lo complementa y
facilita su adaptacin a las circunstancias del momento (a travs de la analoga, por ejemplo).

En la ltima fase de la Repblica el patricio iurisprudente se dedica exclusiva y

profesionalmente al estudio del derecho, nunca a cambio de remuneracin econmica (sera
indigno; deja esta tarea en manos de oratores o retores). Su funcin se reduce a dar su
parecer sobre cuestiones jurdicas concretas, asistiendo a magistrados, jueces o abogados, as
como redactando contratos, formulas y dems. Estas opiniones (responsa) no son vinculantes,
pero si tienen valor moral y social (exemplum). Cicern resume en tres las actividades del
jurista romano: agere (asistencia en la redaccin de la frmula), cavere (redactar modelos de
actos jurdicos como contratos o testamentos) y responder (responder o dar consejo).
Ius civile se compone del mos maiorum (costumbres), Ley de las XII Tablas y responsa de los
pontfices. Ius honorarium compuesto de edictos del pretor y otras disposiciones emitidas por
magistrados. Ius Gentium es, al contrario que el ius civile, el aplicado a aquellas relaciones
entre las que al menos una de las partes no es ciudadana romana. LOS ROMANOS NO
UTILIZAN EL TRMINO IUS CIVILE PARA DESIGNAR EL ACTUAL DERECHO CIVIL.
La jurisprudencia romana clsica.
Durante el Principado perviven las instituciones republicanas, pero el emperador posee poder
para intervenir en la vida legislativa del imperio cabe destacar dos funciones: da su
parecer o responsa sobre determinadas cuestiones jurdicas (ius respondendi; con carcter
vinculante de facto, no de iure) y delega en juristas privados en ocasiones este ius
respondendi. Esta segunda funcin dar lugar a la ya comentada mayor intervencin del
emperador en lo legislativo, as como al aumento de influencia de los jurisprudentes. Con el
tiempo, surgir una burocracia de jurisprudentes que actuar en nombre del emperador
elaborando los rescripta (respuestas a cuestiones jurdicas concretas; carecen de
vinculatoriedad, pero suelen seguirse por la auctoritas de quien las elabora).
Todo lo expuesto en el prrafo anterior (ius respondendi y rescripta) justifica la importancia de
la jurisprudencia como principal fuente de derecho en este periodo. // RECORDAR:
jurisprudencia clsica mximo esplendor)
Otros elementos que contribuyen al esplendor del derecho en este periodo son:
a) El perfeccionamiento del ius honorarium (pretor tras pretor se va refinando como
consecuencia de ello Adriano promulga el Edicto perpetuum, 138) disminuye la
importancia del pretor como fuente del derecho.
b) El emperador Caracalla en el 212 da la ciudadana romana a todos los sbditos libres
del imperio mayor uso del ius civile (el aplicado a los ciudadanos romanos) mayor
necesidad de juristas (mas reacciones entre ciudadanos libres que regular).
La primera gran figura de este periodo clsico es Laben, coetneo de Augusto (s. I a.C. y d.
C.), prctico y terico del derecho que elabor una coleccin de responsa y un comentario al
edicto del pretor. // Otro personaje a destacar es Juliano (s. II d. C.), que perteneci al
consilium de hasta tres emperadores, fue cnsul y gobernador en varias provincias, as como
un genial jurista. Fue el encargado de codificar el Edicto Perpetuum y public otras obras
importantes (cabe destacar su Digestorum Libri XC). // Contemporneo de Juliano es
Pomponio, que en Enchiridion explica el nacimiento y evolucin del ius civile (mucho de lo que
sabemos hoy de ster se lo debemos a Pomponio y a la inclusin de su obra en el Digesto de
Justiniano). // Gayo (s. II d. C.) destaca por ser autor de Instituciones, un manual para
estudiantes de introduccin al derecho. La repercusin de su obra se plasma en:
1. Empleada en las escuelas de Berito y Constantinopla durante los siglos V y VI d. C.
2. Es la nica obra que nos ha llegado prcticamente entera y sin las manipulaciones de
los compiladores justinianeos.

3. Establece la estructura de muchos de los cdigos civiles de hoy en da: personas, cosas
y acciones.
Papiniano (s. II y III d. C.) es el jurista ms grande de la poca clsica. Sus obras ms
destacadas son las Cuestiones y las Opiniones, que comentan casos concretos, decretos
imperiales, jurisprudencia anterior, etc., todo ello de forma razonada. Ello provocar que
Papiniano sea el jurista ms reconocido en la Ley de Citas.
Ulpiano, coetneo y colaborador de Papiniano en la secretara imperial, destaca por comentar
obras tanto del ius civile como del ius honorarium (cubre ambas partes del ordenamiento
jurdico romano). Por recoger opiniones de jurista anteriores, fue inspirador de gran parte de
la obra elaborada por los compiladores de Justiniano.
Paulo, al igual que Ulpiano, trabaj a las rdenes de Papiniano en un principio. Escribi
comentarios sobre el ius civile y el Edicto Perpetuo, as como colecciones de cuestiones y
opiniones, una introduccin al derecho y manuales para la administracin imperial. Alcanz
gran prestigio, gracias a su capacidad sinttica. El emperador le concedi el ttulo de
prudentissimus.
De Modestino apenas sabemos nada. Como obras suyas caben destacar unas monografas
(documento sobre un tema determinado) y algunos manuales sobre diversos temas del
derecho.
Dentro de la literatura jurdica romana podemos advertir los siguientes genereos:
a)
b)
c)
d)
e)

Colecciones de cuestiones y opiniones.

Comentarios sobre el Edicto Perpetuum y el ius civile.
Manuales didcticos (ej.: Instituciones).
Monografas.
Anotaciones a escritos de otros juristas.

En todas ellas se da que lo esencial es la casustica (apenas hay formulaciones abstractas;

hay soluciones formuladas para casos concretos los romanos no son dados a
conceptualizar jurdicamente la realidad).
El derecho postclsico.
Durante el Dominado desaparece la influencia de la iurisprudentia en el desarrollo del
derecho, por la mayor influencia del emperador como fuente de derecho (promulga Leyes de
Citas, se asiste de una burocracia de iurisprudentes). Durante esta etapa no habr verdadera
creacin literaria jurdica, sino una corrupcin de la clsica: se simplificar todo aquello
considerado complejo o intil (buscando en todo momento el pragmatismo); se dar una
tendencia naturalista (enfoca el derecho en lo econmico y lo sociolgico NO autonoma del
derecho como ciencia) y otra tendencia moralizante (se busca la justicia s o s, olvidando la
forma). Este proceso se conoce como vulgarizacion del derecho.
No obstante, es en esta poca tambin cuando se hacen recopilaciones y comentarios de las
constituciones imperiales y nacen importantes escuelas de derecho (extienden el derecho y
velan, en la medida de lo posible, por su pureza; adems, facilitan su conservacin con la
creacin de obras sobre el derecho clsico).
El papel del pretor en esta poca disminuir considerablemente. Como consecuencia de ello,
el proceso per formulas dar pie al proceso conocido como cognitio extra ordinem, nacido en
provincias, donde el funcionario judicial (miembro de la burocracia imperial) asume la
tramitacin del proceso entero (desaparece la biparticin anterior). Este proceso cuida menos

por la forma, y ms por la utilidad (lo prctico). En esta poca ius civile y ius honorarium se
funden (la accin pierde su funcin en sentido estricto, pese a que se sigue empleando).
En la cognitio extra ordinem, si una de las partes decide apelar al emperador, ste mismo
junto con su consilium decidir mediante decreto en unos casos, o rescriptum en otros (el
rescriptum consiste en delegar la decisin en un juez).
Este proceso tiene lugar escrito, lo que da lugar a una mayor seguridad jurdica.
Desde la poca de Adriano este proceso ir desplazando paulatinamente al proceso per
formulas. Siglos ms tarde, la Iglesia bajomedieval recuperar la cognitio extra ordinem
romana en la forma del llamado proceso romano-cannico, que con variaciones introducidos
en el s. XIX es el que conocemos a da de hoy.