CONSIDERACIN CLSICA DEL PRINCIPIO

PACTA SUN SERVANDA

Como una derivacin necesaria del concepto aportado de
obligacin, se consideraba tradicionalmente que el principio pacta
sunt servanda requiriese a cada uno de los sujetos intervinientes una
necesaria fidelidad a sus promesas, consecuencia de la exigencia de
una actitud honrada, leal, limpia, recta, justa, sincera e ntegra,
apoyada en la confianza del cumplimiento para dar y recibir cada
parte lo que le corresponde. La actitud exigida era individual de
calidad personal, valorada como capacidad de libertad y de
responsabilidad frente a la contraparte en el seno de la convivencia
colectiva debidamente organizada, estimada como comportamiento
debido frente a las responsabilidades provenientes de las obligaciones
nacidas del pacto concertado5
.
A su vez, se ha venido haciendo perceptible que la idea de que
los pactos deben ser respetados se aplicaba por el reconocimiento de
la autonoma de la voluntad con ciertos lmites, conceptuada como
libertad del hombre para crear relaciones jurdicas y regular su
contenido. En sntesis, lo que se pona en prctica era la idea de que la
relacin de hombre a hombre con fines de satisfacer necesidades y
conveniencias tiene fuerza vinculante6
. Adems, el contrato creaba entre las partes un vnculo obligacional de
ineludible cumplimiento
con fuerza de ley, y conforme al axioma pacta sunt servanda
integrador de la consecucin de la seguridad en el trfico jurdico.
3. LA SUPERVIVENCIA DEL PRINCIPIO PACTA SUNT
SERVANDA
Pero, en estos momentos, el cambio se materializa en que el
principio pacta sunt servanda evidencia la autonoma del poder
econmico, no la de los individuos, como ocurra antes 7
. Este

principio, que en circunstancias normales tiene plena justificacin,

quiebra con la llegada de la globalizacin al conducir a consecuencias
excesivamente gravosas para algunos de los sujetos. Razn por la que
la doctrina, la jurisprudencia y la poltica legislativa han intentado
buscar la solucin apropiada, dando un fundamento jurdico a las
facultades de revisin o resolucin del contrato tan difciles de
coordinar con la regla primeramente expuesta8
.
Intentar mostrar la debilidad del pacta sunt servanda es algo que
no cuesta gran esfuerzo porque las excepciones son muy numerosas.
Pero, entre las que se han puesto en prctica ms habitualmente,
destacan aquellas que pretenden justificar la modificacin del contrato
en la clusula sobreentendida rebus sic stantibus, en la teora de la
presuposicin, en la de la desaparicin de la base del negocio, en el
principio de lesin o, con el empleo de una frmula ms general, en el
riesgo imprevisible.
La teora de la clusula implcita rebus sic stantibus tiene
antecedentes de algunos textos del Derecho romano, procediendo en
realidad de la doctrina y con mayor fuerza de la prctica forense
medieval. Con un planteamiento justificativo, su naturaleza es
presuntamente subjetiva, como si se enraizara en la voluntad de los
contratantes y fuera sobreentendida la clusula rebus sic stantibus
(negotia) intelliguntur en los contratos a largo plazo o de tracto
sucesivo. Por lo que, cuando sobreviene un cambio importante en el
estado de hecho que existe o que es contemplado por las partes, laparte
obligada podr resolver el contrato que se le haga excesivamente
oneroso
9
.

Derecho

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Pacta sunt servanda

29 de abril de 2009 Publicado por Hilda
Pacta sunt servanda es un trmino latino, atribuido al jurista Ulpiano en el Digesto, que
significa que los acuerdos entre partes o pactos deben cumplirse. Los romanos llegaron a
esta concepcin en el derecho bizantino, ya que antes solo obligaban los contratos. Los
pactos, que eran acuerdos de voluntades sin solemnidades solo daban origen
aobligaciones naturales, y no a acciones civiles.

Actualmente se ha incorporado entre losprincipios fundamentales del

Derecho Internacional y del Derecho civil de cada Estado, para lograr la seguridad jurdica.
Significa que lo que acordaron las partes contratantes haciendo uso de la autonoma de su
voluntad debe cumplirse entre ellas como si fuera una ley, y en caso de incumplimiento la
parte perjudicada puede demandar judicialmente, ya sea su cumplimiento, o la
indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados.
Este principio sin embargo no es absoluto, la autonoma de la voluntad, y la buena fe, que
sustentan este principio no se dan en casos civiles, donde una de las partes solo da su
adhesin a la propuesta que otro le hace (contratos de adhesin) para lo cual se han
dictado leyes en defensa del consumidor para evitar abusos provenientes de la ejecucin
de ese tipo de contratos. Este principio no es aplicable en el mundo laboral, salvo en
detalles en cuanto a la prestacin de los servicios. La aplicacin estricta de este principio
supone partes en igualdad de condiciones a la hora de establecer sus obligaciones. En un
contrato de trabajo no se aplica esta regla, ya que rigen normas de orden pblico que
establecen que en caso de colisin de normas contractuales y legales sern aplicables las
ms favorables al trabajador. Si bien se pueden acordar formas de desempear las tareas,
horarios y lugares de trabajo, no podra pactarse por ejemplo, que un trabajador no gozara
de vacaciones o trabajara ilimitadamente.

La teora del abuso del derecho (art. 1071 C.C. argentino) la teora de la lesin (art. 954
Cd. Cit) y la de la imprevisin (Art. 1198 Cd. Cit.) ponen excepciones a este principio de
que los contratos valen como ley entre las partes, consagrado en el artculo 1197 de
Cdigo civil argentino.

I. Introduccin
El contrato tiene su simiente en el acuerdo de voluntades. Una vez
creado, perfeccionado con todos sus elementos y requisitos, produce
efectos que no quedan al arbitrio de las partes, sino por el contrario,
se cumplen en atencin al orden pblico, conforme a la ley, a lo acordado
en las clusulas, en consonancia con las normas preceptivas, imperativas o
supletorias; tambin se consideran los usos y la buena fe. En pocas palabras,
hecho el acuerdo, pacto o contrato, sus efectos obligan a las partes, independientemente de cul sea su voluntad, o qu tan dispuestos estn a cumplir.
Surge as el principio pacta sunt servanda, implicatorio de que los pactos
se cumplen en sus trminos, o bien, que los contratos se cumplen al tenor
de sus propias clusulas. Siempre se cumplen, incluso contra la voluntad de
quienes intervienen en ellos.
Otro elemento valioso en los efectos del contrato es la buena fe, es decir,
sta siempre se presume, salvo prueba en contrario; o sea, la mala fe s es
susceptible de comprobarse. Por tanto, los usos y las prcticas, la ley, la buena fe y las clusulas contractuales son la pauta para su ejecucin. Algunas
corrientes doctrinales les llaman deberes adicionales de los contratos.
A lo expresado debe agregarse el aspecto concerniente al entorno im-

perante cuando se contrata, esto es, el aspecto econmico, poltico, social,

comercial, de empleo o desempleo, entre otras cuestiones existentes al momento de suscribir el contrato; lo que significa que, en caso de contratos
de tracto sucesivo, los cuales se van perfeccionando mediante prestaciones
peridicas, debe considerarse el citado entorno.
Esto debe analizarse para determinar si es dable ejecutar el contrato en
sus trminos o si, en un momento dado, por resultar sumamente oneroso,
pudiera eludirse su cumplimiento al cambiar las condiciones o circunstanLA IMPREVISIN EN LOS CONTRATOS: LA CLUSULA ... 205
arrendamiento, sociedad, hipoteca, contrato de fianza, prenda, entre otros, y
siempre bajo el supuesto de variacin sensible e inesperada de las circunstancias verbigracia, devaluacin de la moneda, alteracin del tipo de cambio en la moneda contratada, imposibilidad de cumplimiento por exceso de
intereses, es decir, onerosidad extrema y excesiva para el obligado, o bien,
una catstrofe, peste, epidemia, pandemia o cualquier otra circunstancia que
sobreviniese al tiempo mismo de ejecucin del contrato.
Surge as la teora de la imprevisin, materia central de este texto de investigacin que sometemos a la consideracin de nuestros lectores, miembros de la comunidad acadmica y estudiantil de la Facultad de Derecho, o
de cualquier otra disciplina, pero, sobre todo, de la sociedad civil en general,
El principio pacta sunt servanda implica que los pactos deben ser cumplidos
en sus trminos, es decir, que los contratos se acatan de conformidad con
las clusulas respectivas. Siempre se cumplen, incluso contra la voluntad de
quienes intervienen en ellos, por supuesto despus de accionar.
El artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
lo refleja al disponer que todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser
cumplido por ellas de buena fe.10
Asimismo, la clusula rebus sic stantibus ha servido para denominar a
una de las teoras jurdicas ms importantes, y que busca con deseo la equi-

dad y la justicia, principios rectores de los sistemas jurdicos.11 Originariamente, puede entenderse como estando as las cosas o mantenindose en
ese estado. Una interpretacin ms contempornea la ubica como el hecho
de que las circunstancias mantengan el estado que guardaban al momento de
celebrarse el contrato o tratado, de modo tal que si alguna vara, se produci-

I. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Uno de los principios fundamentos del Derecho Civil en materia contractual es el
denominado pacta sunt servanda, conforme al cual, el contrato obliga a los
contratantes y debe ser puntualmente cumplido, sin excusa ni pretexto.
El Cdigo Civil sanciona la obligatoriedad del contrato a travs de distintos
preceptos:

- Los contratos son obligatorios, y las obligaciones nacidas de los

mismos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes (artculos
1091 y 1278). Como dice Ruggiero, nada expresa mejor la virtud
vinculadora de la relacin contractual que el parangonar sta con la
ley. As como la ley establece preceptos universales y coactivos, el
contrato sienta preceptos coactivos tambin, aunque particulares, para
las partes que se ligaron. Pero la expresin de que los contratos tienen
fuerza de ley entre las partes no quiere decir que el contrato tenga
virtud creadora de normas jurdicas, ya que la eficacia obligatoria del
acuerdo presupone la existencia de una ley que la reconozca.

- Su obligatoriedad se deriva de la voluntad de las partes, sancionada y

amparada por la ley, no del corroborante religioso del juramento. Por
ello dispone el artculo 1260 del Cdigo Civil que no se admitir
juramento en los contratos, y si se hiciera, se tendr por no puesto.
Como seala Dez Picazo, la fuerza obligatoria de los contratos no nace
de las especiales imprecaciones que las partes puedan realizar, sino del
juego del ordenamiento jurdico.

- Esta obligatoriedad se hace extensiva a todas las consecuencias que,

aun no expresadas, se deriven de la naturaleza del contrato, conforme
a la buena fe, al uso y a la ley (artculo 1258).

- Como consecuencia de la obligatoriedad del contrato no pueden

dejarse la validez y el cumplimiento del mismo al arbitrio de uno de los
contratantes (artculo 1256).

En lo que concierne al fundamento de la obligatoriedad del contrato, se han

formulado diversas teoras:

1. Teora del voluntarismo jurdico. Con arreglo a esta teora, el

fundamento se halla en la soberana de la voluntad del sujeto, en el
sentido de que ste se autoobliga limitando voluntariamente su propia
libertad.

2. Teora de la tica. La obligatoriedad se funda en una norma tica

derivada de la buena fe, que exige no defraudar la confianza que en
otro pueda haber creado la promesa de uno (Recasens), norma tica de
veracidad en las comunicaciones entre los seres humanos y que se
expresa como deber de cumplir la palabra dada.

3. Teora normativista (Kelsen). La obligatoriedad del contrato tiene su

fundamento en una norma jurdica positiva, que considera el contrato
como un hecho (acto, negocio jurdico) creador del derecho y
productor de obligaciones. Por tanto, el fundamento de aquella
obligatoriedad se halla en la norma superior, de Derecho positivo, que
la reconoce y admite.

4. Teora de la personalidad y autonoma privada. Considera el contrato

como una manifestacin de la actividad de la persona; se reconoce a
sta un mbito de autosoberana para reglamentar sus propias
situaciones jurdicas. El contrato es el medio de autogobierno de la
persona, es decir, de la autonoma privada. Con ello, la persona hace
coincidir su voluntad con la de los dems y la voluntad de cada uno, al
coincidir, pierde su propia autonoma, y da lugar a una nueva voluntad
unitaria, que es la voluntad contractual, que regir las relaciones entre
las partes.

1. La clusula rebus sic stantibus. Procede de la doctrina y de la

prctica forense de los tiempos medievales, que consideraban
sobreentendida siempre en los contratos a largo plazo o de tracto
sucesivo

la

clusula rebus

sic

stantibus (abreviacin

de

la

frasecontractus qui habent tractum succesivum vel dependentiam de

futuro rebus sic stantibus intelliguntur), por virtud de la cual, si

sobrevena un cambio importante en el estado de hecho existente o
contemplado por las partes al contratar, poda el obligado resolver el
contrato que se le haba hecho demasiado oneroso. Dicho principio fue
olvidado por los Cdigos francs, italiano y espaol, y aun por la
doctrina cientfica. Ha sido resucitado en tiempos recientes y de l se
hizo bastante uso en los pases ms afectados por la primera Guerra
Mundial. Cosso ha sostenido que la clusula tiene vigencia por
imperativo legal con base en la buena del artculo 1258.
el ser humano utiliza los contratos como vehculo para realizar y ordenar sus actividades
econmicas, y satisfacer intereses y necesidades individuales y colectivas a travs
del intercambio de bienes y servicios. De este modo, los contratos se configuran como
instrumentos que ayudan a las personas a lograr sus objetivos privados. Ello explica el
poder creador otorgado por el ordenamiento jurdico a los contratantes para que, en
ejercicio de la autonoma privada, puedan reglamentar las cosas que pueden hacer, no
pueden hacer y/o deben hacer a travs delas clusulas, estipulaciones, condiciones
o lospactos incorporados en los contratos que celebran.

Cul es la razn que justifica el carcter obligatorio

de los contratos?
Dicho en otras palabras: Cul es el fundamento de la obligatoriedad de los contratos?
Por qu el Derecho debe proteger el cumplimiento futuro de las promesas y los acuerdos
contractuales? Por qu las obligaciones que emanan de los contratos deben ser
jurdicamente exigibles?
La afirmacin de que los contratos son obligatorios parece una verdad de Perogrullo. Es
que acaso los contratos no se celebran para ser cumplidos? Existen autorizaciones
legales para incumplir? Puede la ley autorizar o perdonar el incumplimiento de contratos?
Cuando se seala que las obligaciones nacidas de los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes contratantes se alude a la llamada fuerza vinculante de los contratos,
a la eficacia y al vigor de los mismos. Por consiguiente, se entiende claramente porque la
parte contractual perjudicada con un incumplimiento de las obligaciones
contractuales tiene a su disposicin el aparato coactivo del Estado para protegerse de
dicho incumplimiento; segn el caso, o podr reclamar ante los tribunales de justicia que
se ordene el cumplimiento de la obligacin (ejecucin forzosa), o podr solicitar que se
deje sin efecto el contrato y se extingan sus obligaciones (resolucin del contrato) y, en
ambos casos, solicitar una indemnizacin de daos y perjuicios derivados del
incumplimiento.
Se han esbozado algunas teoras para explicar el fundamento de la obligatoriedad de
los contratoscuyas ideas principales se mencionan a continuacin:

La libertad y la voluntad individual del ser humano fundamenta la obligatoriedad del

contrato. Si la creacin de una obligacin contractual implica un auto-obligarse, la
justificacin no podra estar sino en el reconocimiento de que los hombres son libres e
iguales y por ello gozan de la capacidad para obligarse unos respecto de otros,
voluntariamente.
No es el contrato lo que obliga sino la ley la que proporciona la obligatoriedad a
travs de aqul.
La exigencia de no defraudar la confianza que en otro pueda haber creado nuestra
promesa o conducta; se alude aqu a un deber tico de veracidad y fidelidad de la
palabra dada.
La conveniencia de dejar a los propios individuos el cuidado de reglamentar por
ellos mismos sus propios intereses econmicos o de otra ndole, ya que se estima que
ello representa la solucin ms justa y conveniente.
La idea misma de persona lo que implica reconocerle un mbito de auto-soberana
para reglamentar sus propias situaciones jurdicas y a travs de ellas dar cauce a sus
fines, intereses y aspiraciones.
La necesidad de regular relaciones con otros por medio de un contrato, y no por
medio de una decisin autoritaria, es una consecuencia del principio de respeto de la
persona y reconocimiento de la personalidad de la otra parte contratante.
La necesidad de certidumbre y de seguridad sobre la que debe sustentarse el
mundo de los negocios.

Ms all de lo argumentado por estas teoras que no dejan de tener una parte de razn
cada una- la justificacin de la obligatoriedad de los contratos en Espaa tiene un soporte
constitucional. Como bien ha sealado el profesor Luis Dez-Picazo el reconocimiento del
principio de dignidad de la persona y de libre desarrollo de la personalidad(artculo 10
de la Constitucin) y la libertad de empresa en el marco de la economa de
mercado(artculo 38 de la Constitucin) justifican el reconocimiento de la libertad de
iniciativa privada en la actividad econmica y la libertad de los individuos para actuar como
sujetos econmicos que celebran contratos vlidos y exigibles.

Otro caso se produce cuando, a posteriori, se presentan acontecimientos

considerados extraordinarios, imprevisibles y no detectables al momento de celebracin
del contrato que tornan excesivamente gravosas las obligaciones contractuales para
una de las partes, a tal extremo que su cumplimiento se vuelve para ella complicado o
prcticamente imposible. El juez, aplicando una doctrina conocida con el nombre
de clusula rebus sic stantibus, analiza el caso y puede disponer una revisin del
contrato o, incluso, una liberacin a las partes de tener que cumplirlo. No existe en
Espaa una norma jurdica que autorice expresamente dicha doctrina lo que ha
conducido a los jueces a justificarla apelando a razones jurdicas de diversa ndole
sustentadas en otras normas jurdicas (tales como, la buena fe como fuente de la
reglamentacin contractual, la equidad, los principios generales del Derecho, una
adecuada interpretacin del requisito de la causa del contrato, la doctrina del
enriquecimiento injusto, el error, etc.)

En otros casos, el cumplimiento del contrato puede resultar imposible debido a la

ocurrencia sobrevenida de lo que se conoce como caso fortuito o fuerza mayor. Aqu
tambin se justifica el incumplimiento del contrato: lo pactado ya no obliga al deudor quien

queda exonerado de cumplir con sus obligaciones contractuales pendientes de

cumplimiento.