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ES LA PRUEBA DE ALCOHOLEMIA Y SU PROCEDIMIENTOS, GARANTES DEL

DEBIDO PROCESO?
IS IT THE ALCOHOL TEST AND PROCEDURES WARRANTIES OF DUE PROCESS?
.

CORDERO BECERRA, Leidy Katerine*


ESCORCIA ROMERO, Jorge Andrs**

RESUMEN***

La prueba de alcoholemia es un mtodo de medicin de la cantidad de alcohol en la sangre a travs de un aparato


de estimado de esta concentracin en el aliento de las personas, esta prueba puede no ser garante tanto por errores
humanos como por errores qumicos, que la legislacin colombiana no tuvo en cuenta a la hora de legislar, es por
esto, que en el presente trabajo se trata de mostrar como es el funcionamiento de la prueba y sus incidencias en las
sanciones administrativas que se imparten por conducir en estado de embriaguez.
PALABRAS CLAVES: prueba de alcoholemia, debido proceso, interferentes, sancin administrativa.

ABSTRACT

The breathalyzer test is a method of measure amount of alcohol in the blood through a device for estimating the
amount of alcohol in the people breath, this test cannot be guaranteed because the Colombian legislation did not
think about the human errors and chemical errors when they make the law , that is why, in the present text, we try to
show how to fix the test and its effects in the administrative sanctions that give for drunk driving.
KEY WORDS: breathalyzer test, due process, interference, administrative sanction.

Fecha de recibo: 19 de Mayo de 2014


Fecha de aprobacin: 16 de Junio de 2014

Estudiante de Pregrado de la Facultad de Ciencias Jurdicas, Universidad del Atlntico. Pertenece al semillero SIMAC del grupo de
investigacin Derecho y Territorio. Barranquilla, Colombia. Correo electrnico: leylamb-1994@hotmail.com
**

Estudiante de Pregrado de la Facultad de Ciencias Jurdicas, Universidad del Atlntico.. Pertenece al semillero SIMAC del grupo de
investigacin Derecho y Territorio. Sabanalarga, Colombia. Correo electrnico: jorgeandres_0595@hotmail.com
Este artculo es el resultado del informe parcial de la investigacin Garantismo constitucional de los conductores en estado de embriaguez
en el Distrito de Barranquilla desarrollado en el marco de la Lnea de Investigacin Desarrollo Territorial, Entidades Pblicas y Medio Ambiente
del Grupo de Investigacin Derecho y Territorio de la Universidad del Atlntico, Barranquilla, Colombia.
***

Es la prueba de alcoholemia y su procedimientos,


garantes del debido proceso?
CORDERO BECERRA, Leidy Katerine
ESCORCIA ROMERO, Jorge Andrs
pp. 95-105

ISSN: 2346-2787 / Vol. 2, Nm. 1 / Julio - Diciembre 2014

En sntesis nuestro trabajo se fundamenta en

INTRODUCCIN

corroborar qu tan garante del debido proceso, entre


En materia probatoria el examen de alcoholemia
con alcohosensor se convierte en la nica prueba que
refleja la comisin de la conducta punible porque es
el nico medio utilizado por las autoridades de
trnsito que determina el grado de alcohol para

otros derechos fundamentales, es la prueba de


alcoholemia practicada por las autoridades de trnsito
en retenes, teniendo en cuenta que existen ciertos
tipos de sustancias que sin ser alcohlicas interfieren
en dicha prueba.

calificar el grado de consumo y al mismo tiempo la


tasacin de la pena. En este mismo sentido se invierte
la

carga

de

la

prueba

para

el

ciudadano

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

correspondindole ahora a l probar su inocencia


Durante el ao 2013

constatando que esta prueba no garantiza el derecho


al debido proceso porque se ha estudiado que
biolgicamente el proceso de metabolizacin del
alcohol en el cuerpo de una persona varia de un
organismo a otro por diferentes factores, haciendo
que la prueba no este diseada para este caso, debido
a que existen sustancias qumicas que pueden marcar

se evidenciaron un

incremento en tasa de mortandad por accidente


automovilsticos

causados

por

conductores

conduciendo en estado de embriaguez en todo el pas


y tambin aumentado y potenciado la indignacin
pblica y el repudio a estos crmenes, pues en ese
momento era el tema de moda, no cabe duda, como
no hace mucho lo fue, gracias al impacto de los mass

positivo sin ser licor.

media2
El considerable aumento de accidentes de trnsito
Antes de la ley 1696 del 2013, los conductores en

a consecuencia de la conduccin en estado de


embriaguez

ha

propiciado

la

puesta

en

funcionamiento, en pocas relativamente recientes, de


aparatos para medir el grado de impregnacin etlica
en sangre de los conductores y las consecuentes
normas de rango legislativo sobre las pruebas

estado de embriaguez pocas veces eran sancionados,


muchas veces porque llegaban a un acuerdo con la
parte perjudicada, esta falta de control exigi una
regulacin especial para que existieran sanciones ms
contundentes hacia estos conductores lo que gener
un descontento social porque muchas personas

encaminadas a determinar la tasa de alcoholemia

resultaron afectadas, debido al incremento del


De

igual

manera,

se

analizara

aspectos

procedimentales al momento de tomar la prueba,


tanto del personal que toma la prueba y la falta de
contradiccin de la misma ante la comparecencia del
sujeto ante las autoridades de trnsito, el sistema
administrativo que utiliza esta autoridad para juzgar
los hechos, y tambin aquellas garantas que tienen
estos sujetos ante las altas sanciones que contienen

Caso Salamanca: http://www.semana.com/nacion/articulo/eljoven-borracho-conducia-bogota-160-kph/350869-3, victimas del


caso: http://www.semana.com/nacion/articulo/las-vidas-apagoconductor-ebrio/351026-3, detalles adicionales:
http://www.elespectador.com/noticias/investigacion/los-25detalles-del-caso-fabio-salamanca-articulo-442459.
2

esta normativa y que segn se analizara en el trabajo


es garante o no del debido proceso.

COLOMBIA, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de


Casacin Penal, M. P. Dr. Jos Lenidas Bustos Martnez,
Sentencia: 25 de octubre de 2010, Referencia: Expediente 32964.
Salvamento de voto del Dr. Sigifredo Espinosa Prez. P. 63.

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descontrolado de estos conductores y el aumento en la

actitud ilusoria debida a la depresin de las reas

accidentalidad se hace necesaria la expedicin de la

cerebrales. Una concentracin en sangre del 0.1-0.3%

Ley.

afecta a la coordinacin motora, acompaada por la

Con la llegada de la nueva ley se presentan


muchos

cambios

tanto

procedimentales

como

sustanciales hasta incluso las autoridades de trnsito


se ven presionadas por el descontento social que
contribuy mayor control en los retenes pero, qu
garantas tienen estos conductores de una prueba que

prdida del equilibrio, balbuceo y amnesia. Cuando la


concentracin aumenta hasta el 0.3-0.4% se producen
nuseas y prdida de conciencia; por encima del 0.6%
aparecen los primeros sntomas de dificultad para
respirar y trastornos cardiovasculares que finalmente
pueden ocasionar la muerte.

puede ser fcilmente viciada por diferentes factores

El etanol se distribuye rpidamente en los fluidos

los cuales se enunciaran a lo largo de este trabajo. Por

corporales, atraviesa fcilmente las membranas

los anterior, la pregunta problema es la siguiente En

pulmonares y se oxida fcilmente, de ah que las

realidad la prueba de alcoholemia y su procedimiento

pruebas de alcoholimetra se basen en estas

es garante del debido proceso?

propiedades.

Un

alcoholmetro

mide

las

concentraciones de alcohol en el aliento basndose en


que la sangre pasa a travs de las arterias en los

METODOLOGA

pulmones, estableciendo un equilibrio entre el alcohol

El presente trabajo investigativo tiene como

en sangre y el alcohol de su aliento. Hay que tener en

soporte metodolgico el estudio analtico descriptivo,

cuenta que 2100 mL de aire exhalado tiene la misma

teniendo como base los conceptos bsicos pertinentes

concentracin de alcohol que 1 mL de sangre. El test

al material probatorio y su validez dentro del debido

realizado por los agentes de trfico para evaluar el

proceso, as mismo, se desarrolla esta investigacin

nivel de alcohol en sangre se basa en la oxidacin del

por medio del estudio documental y doctrinal respecto

alcohol del aliento por el agente oxidante dicromato

al tema en torno a la legalidad de las prueba de

sdico, que se encuentra impregnando un material

acuerdo a la forma en que estas han sido adquiridas

inerte en el interior de un tubo de vidrio. La persona

sin que se vulneren libertades y derechos que puedan

sopla por un extremo del tubo hasta que se llena de

afectar su procesar debidamente.

aire el globo situado en el otro extremo. El etanol del


aire exhalado se oxida al pasar a travs del relleno del
tubo y como consecuencia de ello, el agente oxidante

DESARROLLO

(Cr2O7-2) rojo naranja se reduce a ion crmico de


color verde. A mayor concentracin de alcohol en el

Agentes interferentes diferentes al alcohol

aliento, ms grande la mancha verde que aparece en

El alcohol (etanol) usado en las bebidas

el tubo. El aparato se encuentra calibrado para que la

alcohlicas, es un agente depresivo del Sistema

cantidad de alcohol en el aliento se convierta

Nervioso Central, que en los caso extremos de


embriaguez produce efectos semejantes a los agentes
anestsicos. En la fase inicial provoca excitabilidad y
estimulo de la afectividad social, pero se trata de una
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automticamente en la concentracin de alcohol en


3

sangre .

El error humano tambin es considerado una


interferencia, ya que, los oficiales, por ley, deben

A pesar de todo esto existen ciertos elementos,


alimentos o sustancias que pueden ser interferentes,
es decir, que por tener un contenido similar al alcohol
en composicin qumica, pueden que generar una

esperar 15 minutos luego de que un sospechoso quede


detenido por conducir borracho para realizar una
prueba de alcoholemia y seguir el procedimiento
correcto para administrar el alcoholmetro6.

marcacin errnea de la prueba. Las interferencias


que se pueden presentar son las siguientes:

La temperatura del cuerpo mientras se realiza una


prueba de alcoholemia puede influir en una lectura

Los resultados en las pruebas de alcoholimetra se


ven afectados por el uso de inhaladores utilizados en
crisis asmticas. Segn un estudio realizado el
salbutamol (19.7% etanol arroja valores positivos en
los primeros 10 minutos tras su administracin; el
estudio demostr tambin que despus de los 10

positiva. La temperatura corporal generalmente es de


98,6 F (37 C). Una diferencia de un grado en la
temperatura del cuerpo hace que suba la presin del
vapor de alcohol. Esto puede significar que una
prueba de alcoholemia incremente en un 7 por
ciento7.

minutos de las administracin del salbutamol los


resultados dan 0 mg/dL).

se realice la prueba es necesario utilizar una nueva

El uso de inhaladores tipo MDI (inhaladores de


dosis medida) con propelente como vehculo puede
causar marcacin falsa o errnea cuando se mide con
alcoholmetros de tipo evidencial. Estos efectos son
transitorios

puede

Es importante tener en cuenta que cada vez que

prevenirse

retrasando

la

boquilla, ya que de no hacer esto habr una


acumulacin de grado de alcohol, dando un dato
errneo. No existe evidencia cientfica de que los
granos de caf, el tabaco interfieran en los resultados
de la prueba de alcoholimetra.

realizacin del test 5-10 minutos despus de la toma


4

del inhalador.

modo uniforme por todo el organismo a travs de la

El albuterol, el ingrediente activo en muchos


inhaladores para el asma, tambin contiene un grupo
metilo y puede desencadenar una lectura errada de un
analizador de alcohol en el aliento.5

Una vez absorbido, el alcohol se distribuye de

sangre. Entre 30 y 90 minutos tras finalizar la toma o


ingesta de alcohol aparecen los niveles ms altos en
sangre. A travs de la sangre llega a todos y cada uno
de los rganos del cuerpo 8.
Existen factores que modifican la concentracin
de alcohol al actuar sobre la absorcin del mismo,
entre los cuales estn:

3
REBOIRAS, M. D., Qumica: la ciencia bsica, 1era edicin,
Ed: Thomson Ediciones Paraninfo, S.A, Madrid, Espaa, 2006.
4

GARCA, Ignacio. et al. Influencia de la utilizacin de


6

Ibd.

inhaladores antiasmticos en la estimacin del nivel de etanol en


aire espirado medido por alcoholmetros.
5

Boone Dan, Factores que dan una lectura falsa en el


alcoholmetro, 2014, http://www.ehowenespanol.com.

Ibd.

MARTNEZ, ngel Martn, Modulo 2: alcohol, conduccin y


accidentes de trfico, Febrero del 2005.

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El peso: si el volumen del organismo en donde se

Por lo anterior se evidencia un error al confundir

ha de distribuir el alcohol es mayor, la concentracin

que posiblemente una sustancia interferente pueda ser

de alcohol alcanzada ser menor.

catalogada a travs del alcohosensor como alcohol, lo

La cantidad de agua del organismo: el alcohol


etlico es totalmente soluble en agua en cualquier
proporcin, por lo que cuanto mayor sea la presencia
de agua del organismo mayor ser la dilucin del
alcohol y, por tanto, menor su concentracin en

que conllevara a esa prueba a ser catalogada de una


prueba ilcita, que es aquella que se obtiene violando
derechos fundamentales de las personas, bien haya
sido para lograr la fuente o bien para lograr el medio
probatorio, y su proscripcin es consecuencia de la
posicin preferente de los derechos fundamentales en

sangre.

el ordenamiento y su afirmada condicin de


El gnero: las mujeres tienen niveles ms

inviolable.11

elevados de alcohol que los varones a igual peso


Esta prueba ilcita afecta el derecho fundamental

corporal y cantidad de alcohol tomada. Ello obedece a


que hay menor metabolismo del alcohol a nivel
gstrico y menor proporcin de agua en el

al debido proceso, convirtiendo se en una prueba


violatoria del debido proceso, y por consagracin
expresa en la Constitucin Nacional en su artculo 29,

organismo 9.

inciso final dice: es nula, de pleno derecho, la prueba


Todo este anlisis hecho anteriormente, nos

obtenida con violacin al debido proceso.

arroja una primera visin de la prueba de alcoholemia


La consecuencia jurdica de esta prueba violatoria

y sus posibles interferencias lo que no podra ser un


garante de verdad real dentro de un proceso, si esta es
tenida en cuenta como nica prueba, pues no es dable
justificar que en busca de la verdad se vulneren los
derechos de los conductores, todo con el pretexto del

del debido proceso es en primera medida exclusin y


como vulnera derechos fundamentales, segundo que
hara el operador jurdico seria su inevitable nulidad
plena, por tanto en estos caso cuando la prueba por
alcohosensor es esta nica prueba que refleja la

alcance de esta verdad real.

comisin de la conducta, esto genera tambin la


Cuando se utilice la prueba de alcoholemia es

nulidad del procedimiento administrativo.

violatoria del principio probatorio de la formalidad y


legitimidad de la prueba, que define este principio
como: la prueba debe ser aprehendida para el proceso
en forma valida, requiere el cumplimiento de

Ausencia de uno de los elementos estructurales


del tipo contravencional

formalidades de tiempo, modo y lugar adems, su


inmaculacin, es decir, exenta de vicios como dolo,
error y/o violencia10

Contravencin es aquel comportamiento humano


que produce un dao social de menor entidad que el
delito y por eso se conmina con sanciones
generalmente leves, pues lo que claramente distingue

Ibd.

10

PARRA QUIJANO, Jairo. Manual de derecho probatorio.


Bogot D.C.: Librera Ediciones del Profesional Ltda., 2011. 6 p.

Citado por: SUAREZ OCHOA, Yenny. La prueba violatoria del


debido proceso en Colombia. En: Revista Principia Iuris. Julio
diciembre, 2012, No. 18. 313 p
11

98

Ibd., p. 317.

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la infraccin administrativa del hecho punible es la

sancionadora tiene lmites establecidos en los

falta de ese grado de reprochabilidad de la actividad

principios del derecho penal aplicndose con ciertas

interna del autor, que por s solo justifica el desvalor

matices, pero sin desconocer las garantas sustanciales

tico social del pena propiamente dicha. 12

y procesales a favor de la persona investigada se

Las contravenciones quebrantan el orden social


preestablecido y a veces ms seriamente que muchos
delitos. De otro lado, el reconocimiento y la
aplicacin de elementos que antes se tenan en cuenta
antes

nicamente

para

delitos

(tipicidad,

consagran para proteger los derechos fundamentales


del

individuo

sancionadora,

para

a los

controlar

elementos

la

potestad

anterior

mente

descritos, se les suman a los de la conducta punible,


en especial de culpabilidad o responsabilidad14

antijurdicidad y culpabilidad), obligan a estudiar las

Por tanto es notable que los dos primeros

contravenciones en la ley y en la persona, no solo en

elementos de la conducta son fcilmente demostrables

el capricho de los reglamentos.

de la conducta. El elemento tipicidad lo podemos

Actualmente,

ya

no

interesan

mucho

los

conceptos existentes entre contravenciones y delitos,


cuando lo cierto es que las primeras son en realidad
conductas punibles, cuya comisin implica que debe
analizarse la presencia de elementos que integran el
mbito penal y determinar la responsabilidad del

encontrar que est plasmado en el artculo 131 de ley


762 de 2002 en su literal F que fue adicionado por la
ley 1696 de 2013 y todo el captulo VIII del ttulo IV
de la ley 769 de 2002, el elemento antijurdico que se
refleja que coloca en dao ante un dao mayor, pues
este podra ocasionar un accidente automovilstico y
generar daos mortales y/o materiales.

infractor.13

Pero, en cuanto al elemento culpabilidad que

Por lo comentado anteriormente, se desprende la


idea que en la legislacin de trnsito por ser
contravencional es un gnero de la especie derecho
administrativo sancionador y este adquiere particular
relevancia, puesto que en general las infracciones de
trnsito son atribuidas a autoridades administrativas,
por tanto la potestad administrativa sancionadora de
la administracin se traduce normalmente en la

vendra a ser el juicio de reproche que se le hace a


un individuo que ha realizado una conducta tpica y
antijurdica, pese a haber podido actuar de otra
manera y conforme a sentido y adems, puesto que
para la imposicin de una pena no basta demostrar la
culpabilidad, sino que adems es necesario probar que
la pena es justa y necesaria. 15

sancin correctiva y disciplinaria para reprimir las

Con lo anteriormente expuesto no solo no es

acciones u omisiones antijurdicas y constituyen un

posible

complemento a la potestad de mando, esa potestad

culpabilidad se acarrea esta infraccin, pues el simple

12

14

ARBELOA VALLEJO, Mario. Cdigo penal anotado. 35 ed.

Bogot D.C.: Leyer, 2014. 36 p.


13

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia.


(23, noviembre, 1995). Bogot, D.C., 1995. En: ARBELOA
VALLEJO, Mario. Cdigo penal anotado. 35 ed. Bogot D.C.:
Leyer, 2014. 37 p.

determinar

en

qu

modalidad

de

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia (C-

530). (3, julio, 2003). Bogot, D.C., 1995 M.P.: Dr. EDUARDO
MONTEALEGRE LYNETT fundamento 7
15

URBINO MARTNEZ, Jos Joaqun, et al. Lecciones de


derecho penal. Parte general. 2 ed. Bogot D.C.: Universidad
Externado de Colombia. 2011.367 - 368 p.

99

la

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hecho de que en la prueba se marque un grado de

la proteccin del individuo incurso en una actuacin

alcohol es suficiente para acarrear la sancin de esta

judicial o administrativa, para que durante su trmite

acorde al grado marcado, sin hacer el juicio de valor

se respeten sus derechos y se logre la aplicacin

si tuvo la opcin de actuar de otra manera o si esta

correcta de la justicia.18 Que junto con el derecho de

pena seria justa para l, sino que adems, se invierte

igualdad, se derivan los principios que estn inmersos

la carga de la prueba, ya que si es indemostrable esa

en este derecho fundamental, podemos encontrar que

libertad para actuar de otra manera, el Estado, a travs

una

de sus servidores, presume su culpabilidad, presume

proporcionalidad que hace referencia a aquellas

que el hombre actu libremente y entonces, al

circunstancias de tiempo, modo, estado de salud, dao

ciudadano le corresponde demostrar que no pudo

causado y lugar que debe conjugar el juzgador al fijar

actuar

la

libremente,

lo

cual

termina

siendo

16

de

estos

sancin,

principios

evitando

es

penas
19

el

principio

medidas

de

de

imposible. Ejemplo de un momento as: es que una

proporcionalidad injustas.

persona

proporcionalidad de la sancin de esta infraccin es

consumiendo

bebidas

alcohlicas,

una

familiar resultare herido (un infarto) aquel tome las

por dos factores:

llaves para trasladarlo al centro hospitalario ms


cercano, lo detenga la polica para hacerle una prueba
por alcohosensor y resultare positivo, puede haber
un juicio de valor negativo en esta accin? Pudo
haber actuado de forma distinta? Es justa y necesaria
esta pena?

Este comentario a la

El primero, es que el Congreso de la Republica


no tuvo en cuenta una disposicin anterior que ya
haba establecido el tope mximo de la sancin en
materia de trnsito terrestre, el cual es el pargrafo del
artculo 36 de la ley 336 de 1996 o Estatuto Nacional
de Transporte, que estableci como tope mximo en

Es decir, que ello implicara la aplicacin de una

esta materia, la de 700 salarios mnimos legales

forma de responsabilidad objetiva que, en derecho

mensuales vigentes (SMLMV) y esto es claramente

sancionatorio

nuestra

contrario a los criterios para solucionar conflicto de

, por el simple hecho de marcar

normas, pues existen tres criterios para solucionar

Constitucin

esta
17

proscrita

por

positivamente la prueba.

conflicto de normas: i) el criterio jerrquico o de


primaca, segn el cual la norma superior prima sobre
la inferior, ii) el criterio cronolgico, que reconoce

Violacin de principios del debido proceso e


igualdad

que reconoce la prevalencia de la norma posterior


sobre la anterior y iii) el criterio especialidad, segn

El derecho al debido proceso, se ha definido

el cual la norma especial prima sobre la general,

como el conjunto de garantas previstas en el


ordenamiento jurdico, a travs de las cuales se busca

18

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C980) (1, diciembre, 2010), M.P. Gabriel Eduardo Mendoza
Martelo. Fundamento 3
16
17

Ibd., 365 p.

19

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia (C530). Op. Cit. fundamento 12

VIVEROS CASTELLANOS, Yezid, et al. Derecho penal


general casustico. Bogot D.C.: Ediciones Doctrina y Ley Ltda.
2011. 13 p.

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inclusive cuando esta ltima sea posterior 20 y que

normas de diferente naturaleza, como por ejemplo,

acorde a la Corte Constitucional, los estatutos tienen

preceptos sustanciales y reglas procesales 22.

un mayor rango normativo, como se lo enuncia la


siguiente sentencia:

Es por esto que el legislador al expedir la ley


1696 de 2013 que aumento desproporcionadamente el

Igualmente la jurisprudencia constitucional ha

lmite de las sanciones pecuniarias, que supera con

establecido diferencias entre las nociones de cdigo y

creses el tope impuesto por el estatuto y que su tope

estatuto. Prohijando la doctrina que sobre el particular

mximo es de 700 SMLMV y la ley lo incrementa

haba plasmado la Corte Suprema de Justicia cuando

hasta 1440 SMLMV.

ejerca funciones de guarda de la Constitucin,


mientras el cdigo es un conjunto armnico y
coherente de disposiciones sobre una materia, que se
ordena en un solo cuerpo, el estatuto es el rgimen
jurdico que gobierna determinada actividad o un
ramo especializado, el cual puede estar integrado por

En el segundo factor a analizar es que viola las


funciones de la pena y los principios de esta, pues
atendiendo a que la la pena en nuestro sistema
jurdico un fin preventivo, que se cumple bsicamente
en el momento del establecimiento legislativo de la
sancin, la cual se presenta como amenaza de un mal

normas de distintas leyes, decretos u otros textos

ante la violacin de las prohibiciones23 pues, en un

jurdicos,

Estado social de Derecho cuyos fines esenciales son,

sin que necesariamente deban estar

comprendidas en un solo texto. Lo esencial es que


todas ellas, aunque sean de distinta jerarqua, guarden
entre s homogeneidad, no en su pertenencia a un
mismo Cdigo, sino en su referencia o relacin con el
rea de que se trata21.

entre otros, el servicio a la comunidad, garanta de


efectividad de los principios, derechos y deberes
constitucionales y la proteccin de los derechos y
libertades (art. 2 C.P.) presupone la renuncia de
teoras absolutas de la autonoma legislativa en

As el concepto de estatuto resulta ser ms amplio

materia de poltica criminal 24.

que el de cdigo y consiste en un conjunto normativo


que gobierna una determinada actividad o ramo
especializado, y que puede hallarse integrado por

Esto lo que nos indica es que no es dable hablar


de la teora absolutista de los fines de la pena en
materia legislativa al configurar esta contravencin,
pues es notable que esta no es aplicada en el caso
pues, por el incremento tan alto en la sancin ha
buscado proporcionar un mal por otro mal, incluso

20

COLOMBIA. CONSEJO DE ESTADO, Seccin tercera de lo


Contencioso administrativo, auto de la sala plena (13, febrero,
2014) M.S. Dr. Enrique Gil Botero, exp. 11001-03-26-000-201300127-00(48521) y auto de ponente 11001-03-26-000-2013-0009400(47831)
21

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA PLENA,


sentencia No. 15 de marzo de 1987, MP. Hernando Gmez Otlora.
Citado por: COLOMBIA CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia
C-340. (3, mayo, 2006). Bogot, D.C., 2006. p. 14

22
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C340. (3, mayo, 2006). Bogot, D.C., 2006. p. 14
23

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia. (7,


diciembre, 1993). Bogot, D.C., 1993. En: ARBELOA VALLEJO,
Mario. Cdigo penal anotado. 35 ed. Bogot D.C.: Leyer, 2014. 7
p.
24

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C070) (22, febrero, 1996), M.P. Gabriel Eduardo Cifuentes Muoz.

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muy alto econmicamente, quebrantado el principio

central de su construccin, generalmente gira entorno

de proporcionalidad de la pena y aplicando la teora

a la infraccin de normas administrativas. Por esta

absolutista como la simple restauracin del orden

razn, otra de sus caractersticas es el diseo de una

jurdico

25

, pues la norma penal se dirige a

administracin centralizada de los riesgos, en el

individuos capaces de motivarse su comportamiento

sentido

por los mandatos normativos. Lo importante no es

determinadas reglas tcnicas como constitutivas de

que el individuo pueda elegir entre varios haceres

una conducta punible. Esto indica que en vez de

posibles; lo importante es que la norma penal le

acudir al clsico derecho de polica, sealando

motive con sus mandatos y prohibiciones para que se

sanciones para el caso del incumplimiento de las

abstenga de realizar uno de esos varios haceres

normas administrativas, hay una huida hacia el

posibles, que es precisamente el que la norma prohbe

derecho penal para responder por esta clase de

26

que el tipo

seala

la

infraccin de

con la amenaza de la pena esto haciendo alusin al

comportamientos (para que los delitos de peligro

fin motivador de la norma que al igual que la

abstracto no quebranten valores, principios y derechos

prevencin general busca disuadir al posible infractor

constitucionales, es indispensable que la conducta

de no cometer la conducta descrita, el primero a

prohibida, al menos origine un peligro mediato para

travs de la norma y el segundo a travs de la pena.

los bienes jurdicos.)"28 Este tipo delitos, de los cuales

Por tanto, la definicin legislativa de las penas


no est orientada por fines retributivos rgidos sino,
por objetivos de prevencin general 27 y por tanto
esta sancin tan elevada que muestra esta ley es
claramente contraria al derecho al debido proceso

es un perfecto ejemplo la infraccin de la prohibicin


de manejar embriagado, pues no se afecta ningn bien
jurdico, pero existe la posibilidad de que suceda, por
tanto esta teora requiere que medie un peligro
cercano o meditico, verbigracia, el posible choque y
la prdida de vidas humanas en el accidente.

(art. 29 C.P.) y a la igualdad (Art. 13 C.P.).

Esta teora no se podra llegar al extremo de


inscribirla como un delito dentro del derecho penal
Delito de peligro abstracto

del enemigo 29 , pues, aunque tenga una elevada

Se podra asumir que el conducir bajo el influjo

desproporcin en su sancin que irrespeta el principio

de bebidas embriagantes es lo que en la doctrina y

de proporcionalidad y contraria a la garantas

jurisprudencia un delito de peligro abstracto el cual es

procesales como anteriormente se expuso, no tiene los

definido como el legislador, a priori, considera

otros elementos requeridos por este y adems, la falta

peligrosa determinada conducta. Por ende, el eje

de garantas es ms por falta de desconocimiento de

25

URBINO MARTNEZ, Jos Joaqun, et al. Op. Cit., 33 p.

26

MUOZ CONDE, Francisco. Teora general del delito. 2

28

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C939) (22, febrero, 1996), M.P.: Dr. EDUARDO MONTEALEGRE

reimpresin de la 3 edicin. Bogot D.C.: Editorial Temis S.A.,


2013. 125 p.
27

LYNETT
29

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C070) (31, octubre, 2002), M.P. Gabriel Eduardo Cifuentes Muoz.

MUOZ CONDE, Francisco. Los orgenes ideolgicos del


derecho penal del enemigo. En: Revista Penal Colombia.
septiembre, 2010. No. 1, 144 p.

102

Es la prueba de alcoholemia y su procedimientos,


garantes del debido proceso?
CORDERO BECERRA, Leidy Katerine
ESCORCIA ROMERO, Jorge Andrs
pp. 95-105

ISSN: 2346-2787 / Vol. 2, Nm. 1 / Julio - Diciembre 2014

ciertos errores que puede poseer la prueba y las


personas que realizan esta prueba.

V. El Congreso de la Republica ha desconocido


al expedir este tipo de sanciones, principios como el

Por esto mismo comenta la doctrina sobre esta


teora as: si se hace descansar la razn de ser de la

de proporcionalidad y jerarqua de las leyes al otorgar


altas multas a los contravienen esta ley.

punicin de estas figuras en la peligrosidad, quedan


notorias dudas en torno a la constitucionalidad de

BIBLIOGRAFA

semejantes descripciones tpicas 30.

ARBELOA VALLEJO, Mario. Cdigo penal


anotado. 35 ed. Bogot D.C.: Leyer, 2014.

CONCLUSIN
I.

BOONE, Dan, Factores que dan una lectura falsa

La Polica nacional no es el personal idneo

para practicar este tipo de pruebas, pues, no cuentan

en

el

alcoholmetro,

2014,

http://www.ehowenespanol.com

con la suficiente experticia tcnica para realizarlo

CONSEJO DE ESTADO, Seccin tercera de lo

II. El deber ser de la prueba seria que fuera

Contencioso administrativo, auto de la sala plena (13,

enteramente manipulada por personal como Medicina

febrero, 2014) M.S. Dr. Enrique Gil Botero.

Legal, es decir, que encada reten de polica, se cuente

Expediente 11001-03-26-000-2013-00127-00(48521)

con, por lo menos, una persona de esta entidad que

y auto de ponente 11001-03-26-000-2013-00094-

practique la prueba

00(47831).

III. Si no es materialmente posible que esto

CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C-070)

suceda, es factible que apenas se practique la prueba

(31, octubre, 2002), M.P. Gabriel Eduardo Cifuentes

con alcohosensor y marque positivo, se traslade

Muoz.

inmediatamente a Medicina Legal para una segunda


prueba practicada por expertos y por va sangunea
directa
IV. Para

CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C-939)


(22,

febrero,

1996),

M.P.:

Dr.

EDUARDO

MONTEALEGRE LYNETT.
hacer

este

tipo

de

prueba

de

intervencin corporal, deber estar regulado por una


ley, y siempre que sean conducentes con la

CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia (C-980)


(1, diciembre, 2010), M.P. Gabriel Eduardo Mendoza
Martelo.

investigacin, segundo, que no impliquen un trato


CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia (C-

inhumano o degradante, tercero, que se practique por


personal cualificado (generalmente sanitario) y con
las garantas suficientes y que en ningn caso puedan

530). (3, julio, 2003). Bogot, D.C., 1995 M.P.: Dr.


EDUARDO MONTEALEGRE LYNETT.

poner en peligro la vida o salud del intervenido.

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-340


(3, mayo, 2006). Bogot, D.C., 2006.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de

30

VELZQUEZ, Fernando. Derecho penal. Parte general. 2 ed.


Bogot D.C.: Editorial Temis S.A. 1995. 360 p.

Casacin Penal, M. P. Dr. Jos Lenidas Bustos


Martnez, Sentencia: 25 de octubre de 2010,

103

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