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EL CRIMEN DE LESA HUMANIDAD Y LOS CONFLICTOS SOCIALES

Publicado en: Revista Gaceta Constitucional, Tomo


58/Lima, Octubre 2012. Pgina 367.
Vctor Manuel lvarez Prez
Abogado
Responsable del rea Legal de la
Coordinadora Nacional de Derechos Humanos

Introduccin
La protesta social se encuentra criminalizada en el Per. Una serie de normas aprobadas
en los aos recientes nos lo muestra sin lugar a dudas. All tenemos el paquete de
decretos legislativos 982, 983, 988 y 989 que, con el pretexto de mejorar la
investigacin y juzgamiento de la criminalidad organizada (incorporando normas
procesales y sustantivas), no hizo otra cosa que establecer un arsenal de disposiciones
que modificaron el ordenamiento penal y procesal penal en aspectos que no tienen
mayor vinculacin con el crimen organizado, dejando en claro que la intencin fue
siempre detener la protesta y la movilizacin social, criminalizndola.
Pero no solo se ha criminalizado la protesta, tambin se la ha militarizado. En general,
los conflictos sociales tienen una respuesta fcil en la apurada determinacin de la
intervencin de las fuerzas armadas en las manifestaciones pblicas de protesta para
conjurarlos. Y ello encuentra tambin sustento y respaldo normativo. Desde la
aprobacin de la Ley N 29166, en diciembre de 2007, su Reglamento, Decreto
Supremo N D.S. N 012-DE-CFFAA, en julio de 2008, hasta el Decreto Legislativo N
1095, de agosto de 2010, normas todas abiertamente inconstitucionales pero que,
irnicamente, gozan de amplio respaldo poltico; se ha dispuesto la intervencin de las
Fuerzas Armadas en apoyo a la Polica Nacional con el fin de garantizar la proteccin
de la propiedad privada, el funcionamiento de entidades, servicios pblicos esenciales,
resguardar puntos crticos vitales, que no son determinados, y para asumir el control
del orden interno o apoyar en el restablecimiento del mismo.
La combinacin de estos dos elementos, criminalizacin y militarizacin de la protesta
y del conflicto social, que se presentan no de forma aislada ni excepcional, sino que
denotan una expresa intencionalidad, ha generado un escenario dramtico de
vulneracin de derechos de manifestantes, dirigentes y lderes sociales y, en muchos
casos, de poblacin que no intervena en lo absoluto en las protestas, en un accionar y
despliegue de fuerza desmedido y arbitrario. De all que resulta vlido preguntarse si
ello puede llegar a constituir una vulneracin sistemtica o generalizada de derechos.
La criminalizacin, a travs de normas que establecen nuevas figuras penales
convirtiendo la protesta y expresiones de los reclamos sociales en delitos, o que
exacerban las penas de figuras delictivas cuando se asocian a situaciones de
manifestacin pblica o de protesta social, pretende constituir un bloque de legitimidad
de esta respuesta estatal a la protesta social. El ingreso de las fuerzas armadas a la

lucha contra los conflictos sociales no solo distorsiona el deber del Estado peruano (el
gobierno de turno, ms precisamente) de respeto y garanta de los derechos humanos de
las personas bajo su jurisdiccin. Frente a situaciones de disturbios o desbordes sociales
-que la presencia militar, sin duda, potencia- se militariza el control del orden interno.
El resultado es conocido: un nmero desbordante e intolerable de muertos en
situaciones de protesta social y cientos o miles de heridos y mutilados.
Ms precisamente, la pregunta clave es si este contexto permite hablar de la vulneracin
de derechos sustanciales de las personas, a partir de la comisin de hechos sumamente
graves que pudieran considerarse como delitos de lesa humanidad. En principio, nuestra
respuesta tendra que ser afirmativa, si analizamos los hechos a partir de la
conceptualizacin de los crmenes de lesa humanidad con base a las caractersticas que
se han ido definiendo o construyendo desde el Derecho Internacional consuetudinario,
del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, y sobre todo, desde el desarrollo
de la jurisprudencia de los tribunales internacionales especiales o ad hoc.
Antecedentes del crimen de lesa humanidad
Se ha sealado en la doctrina internacional que la nocin del crimen contra la
humanidad se remonta a la clusula de comportamiento propuesta por el profesor y
humanista Fidor Fidorovich Martens, delegado de Rusia en la Conferencia de la Paz
de La Haya de 1899. La clusula luego llamada Martens en efecto apareci por
primera vez en el Prembulo del (II) Convenio de La Haya de 1899 relativo a las leyes y
costumbres de la guerra terrestre La misma establece lo siguiente: Mientras que se
forma un Cdigo ms completo de las leyes de la guerra, las Altas Partes Contratantes
juzgan oportuno declarar que, en los casos no comprendidos en las disposiciones
reglamentarias adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes permanecen bajo
la garanta y el rgimen de los principios del Derecho de Gentes preconizados por los
usos establecidos entre las naciones civilizadas, por las leyes de la humanidad y por las
exigencias de la conciencia pblica (1).
Posteriormente se ira extendiendo la nocin: la referencias a la humanidad, tales
como intereses de la humanidad, principios de humanidad y leyes de humanidad
que aparecen en la IV Convencin de La Haya y en otros documentos de aquella poca
fueron utilizados en un sentido no tcnico y en realidad no pretendan indicar un
conjunto de normas diferentes de las leyes y costumbres de la guerra (2).
Es recin con la aprobacin del Estatuto del Tribunal Penal Internacional de Nurenberg,
por el que se juzg a los criminales nazis despus de la Segunda Guerra Mundial, que se
us tcnicamente, como concepto independiente del crimen de guerra, en razn a la
insuficiencia de esta categora de crmenes para comprender los actos atroces cometidos
por aquellos contra los propios nacionales, o personas de los Estados aliados, o
aptridas.
Hubo una exigencia inicial de conexin con los crmenes de guerra que limit la
actuacin del Tribunal derivada de la justificacin que se dio para el empleo de esta
1

MATAROLLO, Rodolfo. La jurisprudencia argentina reciente y los crmenes de lesa humanidad. En:
G:\LESA HUMANIDAD\Violaciones de derechos humanos y crmenes de lesa humanidad (RODOLFO
MATAROLLO).mht.
2
GIL GIL, Alicia. Derecho Penal Internacional. Editorial Tecnos. Madrid, 1999. Pginas 107 y 108.

nueva categora de crmenes. Se seal que desde el comienzo de la guerra se


cometieron crmenes de guerra a gran escala que tambin constituan crmenes de lesa
humanidad. Y as qued definido en el artculo 6 del Estatuto del Tribunal Militar
Internacional de Nuremberg, establecido de conformidad con el Acuerdo de Londres de
08 de abril de 1945 (3), que declara que constituyen crmenes bajo la jurisdiccin del
tribunal, por los que se exigir responsabilidad personal, los crmenes contra la
humanidad: el asesinato, la exterminacin, esclavizacin, deportacin y otros actos
inhumanos cometidos contra poblacin civil antes de la guerra o durante la misma; la
persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos en ejecucin de aquellos
crmenes que sean competencia del Tribunal o en relacin con los mismos, constituyan
o no una vulneracin de la legislacin interna de pas donde se perpetraron. (4).
La Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, a principios de la
dcada de los cincuenta, tuvo el encargo de codificar estos graves crmenes. En su
primera formulacin de una propuesta de Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz
y Seguridad de la Humanidad (1950), el Crimen de Lesa Humanidad aparece ya como
autnomo. En el Informe de la Comisin a la Asamblea General sobre la labor realizada
en su trigsimo octavo perodo de sesiones, presentado en 1986 por el Relator Especial,
ste afirm que la: autonoma relativa se ha transformado en autonoma absoluta.
Actualmente el Crimen de Lesa Humanidad puede perpetrarse tanto en el marco de un
conflicto armado como fuera de l (5).
De este devenir histrico en la construccin del crimen contra la humanidad, vamos
llegando a una primera constatacin relevante para la materia que nos ocupa: el
escenario para la comisin de estos crmenes no es el conflicto armado ni lo constituyen
las situaciones de violencia. Puede ser cometido, por tanto, en tiempos de paz, fuera de
contextos blicos o de beligerancia. Nada obsta, entonces, para que en una situacin de
represin de una protesta pblica puedan cometerse estos crmenes, si se presentan, por
supuesto, los otros elementos que lo delinean y que se detallan ms adelante.
Definicin o conceptualizacin del delito de lesa humanidad
Lo que siempre ha sido de unnime consenso es la naturaleza particularmente atroz de
los crmenes de lesa humanidad. Y esta connotacin de suma gravedad implica un
agravio contra la humanidad toda pues los hechos que involucra, en razn a la magnitud
de los delitos que se cometen, la forma en que se realizan y la disposicin de medios
que requiere, llevan a la conclusin de que se afecta a la comunicad humana. No se trata
solo de la afectacin a la persona o a un conjunto de personas, sino a la especie humana
3

El 08 de abril de 1945, el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, el Gobierno Provisional de la


Repblica Francesa, el Gobierno del Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte y el Gobierno de la
Unin de Repblicas Socialistas Soviticas, actuando en defensa de los intereses de todas las
Naciones Unidas, suscribieron el Acuerdo de Londres para el establecimiento de un Tribunal Militar
Internacional, estableciendo que la composicin, competencias y funciones del Tribunal Militar
Internacional sern las que consten en la Carta adjunta al presente Acuerdo, Carta que formar parte
integral del presente acuerdo.
4
Literal c) del mencionado artculo 6 del Estatuto, que defina su competencia y principios generales.
5
Anuario de la Comisin de Derecho Internacional. 1986. Documentos del Trigsimo octavo perodo de
sesiones. A/CN.4/SER.A/1986/Add. l (Part 1). Proyecto de cdigo de crmenes contra la paz y la
seguridad de la humanidad (tema 5 del programa). Documento A/CN.4/398.Cuarto informe sobre el
proyecto de cdigo de crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad, por el Sr. Doudou Thiam,
Relator Especial. Pgina 55.

como tal. Se trata de hechos crueles que van a significar el envilecimiento de la


dignidad de las personas, por lo cual ha de ser comprendido como un atentado contra
todo el gnero humano.
El derecho internacional ha ido fijando claramente qu hechos ilcitos pueden ser
catalogados como crmenes contra la humanidad, comprendiendo dentro de stos una
serie de actos inhumanos. La gama de modalidades criminales que pueden constituir
delitos de lesa humanidad, segn el artculo 7 del Estatuto de la Corte Penal
Internacional, no es pequea: asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin o traslado
forzoso de poblacin, encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica, tortura,
violacin (y otras formas de violencia sexual, como la prostitucin forzada, embarazo
forzado, esterilizacin forzada, u otros abusos sexuales de gravedad comparable),
persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia (fundada en motivos
polticos, racionales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero), desaparicin
forzada, apartheid. Incluso, dicho instrumento internacional contiene una frmula
abierta por la cual tambin pueden constituir delitos de lesa humanidad: Otros actos
inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o
atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
Como es, tambin, de consenso en la doctrina internacional, tales acciones debern ser
cometidas en el marco o como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra
cualquier poblacin civil, tanto en tiempos de guerra como en tiempos de paz. Dichos
actos debern contar, asimismo, con la tolerancia, aquiescencia o participacin del
poder poltico expresado en el Estado o en una organizacin con rasgos similares.
A la luz de la evolucin de esta figura y de su regulacin en el Estatuto de la Corte
Penal Internacional, se ha definido los crmenes contra la humanidad como los
atentados contra bienes jurdicos individuales fundamentales cometidos como parte de
un ataque generalizado o sistemtico realizado con la participacin o tolerancia del
poder poltico de iure o de facto (6).
Son estos elementos en conjunto los que definen al crimen de lesa humanidad. Por un
lado, el carcter sistemtico o generalizado de las acciones sumado a la aquiescencia,
tolerancia o participacin del Estado, del poder pblico, o de organizacin similar, en su
ejecucin, lo que las lleva a exceder los marcos de lo tolerable en el Derecho
Internacional; y, por otro lado, las conductas sealadas deben trascender el campo de la
afectacin particular para convertirse en una lesin o puesta en peligro a la humanidad
toda. Una situacin de violencia pblica derivada de la protesta social, se reprime a los
manifestantes con medidas totalmente desproporcionadas (ataques a la poblacin as
reunida con disparos desde helicpteros, por ejemplo) causando la muerte de una o
varias de estas personas, debe llamar especialmente la atencin al momento de
determinar o definir qu tipos de actos se est cometiendo. Probablemente, sera
insuficiente hablar del uso desproporcionado de la fuerza, si esta represin forma parte
de un plan u organizacin deliberadamente dirigida a eliminar a los protestantes.
Descripcin de los elementos de los crmenes de lesa humanidad
Vamos a destacar en este acpite dos de los principales y ms saltantes aspectos del
crimen de lesa humanidad, adems de los otros caracteres que deben acompaar su
6

GIL GIL, Alicia. Op. cit. Pgina 151.

comisin o que son parte de su ejecucin. En primera lugar y como dato distintivo
fundamental, debe precisarse que en estos ilcitos los actos inhumanos de naturaleza
muy grave deben ser cometidos como parte de un ataque generalizado o sistemtico.
La ejecucin de los crmenes en forma sistemtica est referida a la comisin con
arreglo a un plan o a una poltica previamente concebida, al carcter organizado del
ataque, con lo cual quedan fuera de este marco los actos aislados, los actos cometidos
aleatoriamente y que no forman parte de dicho plan o poltica. Sin embargo, debe
mencionarse que uno solo de los crmenes puede constituir delito de lesa humanidad,
an en el caso de ser cometido por un nico agente, siempre que es inserte dentro del
plan o poltica o que se ejecute conforme a dicho plan. En estos casos, constituir
tambin delito de lesa humanidad ese nico hecho.
Ahora bien, cuando se hace la referencia a que los actos deban ser parte de una poltica
previamente concebida, se quiere significar que los hechos han de estar conectados con
alguna forma de poltica que van a expresarse en orientaciones o directivas que
establecen normas de conducta, reglas de actuacin de las personas del aparato estatal
en las esferas de su competencia. Un operativo de las fuerzas o agentes estatales
dirigido a controlar un desborde popular en el que se ha determinado que no se tomarn
prisioneros, por ejemplo.
La generalidad est vinculada, ms bien, a la comisin del crimen a gran escala, de
manera masiva. Los actos deben estar dirigidos contra una multiplicidad de vctimas. Al
igual que en el requisito anterior, el acto inhumano aislado llevado a cabo por un solo
agente contra una sola vctima queda fuera de la definicin de lesa humanidad. Tambin
se considera que el ataque es generalizado si se lleva a cabo en una gran parte del
territorio.
Estos requisitos no son acumulativos o copulativos, vale decir, el delito de lesa
humanidad se configurar con la ocurrencia del hecho inhumano si se diera en
cualquiera de estas dos circunstancias, esto es, puede responder a un ataque sistemtico
y no tener carcter generalizado, vale decir, sin afectar a una gran cantidad de vctimas.
Y, en sentido inverso, puede tratarse de un ataque masivo con un saldo numeroso de
muertes o de vctimas de las formas delictivas que se han mencionado, pero que no
obedeci a un plan sistemtico. Se trata de requisitos alternativos.
De las estipulaciones del Estatuto de Roma y del desarrollo doctrinario en la materia,
podemos establecer que, adems de estos dos elementos (ataque generalizado o
sistemtico), se deben presentar los siguientes requisitos:
- El ataque debe estar dirigido contra una poblacin civil. La vctima, por tanto, es
toda o parte de la poblacin civil. Por civil se podra entender a toda persona que no
pertenece a las fuerzas armadas. Sin embargo, el trmino puede comprender, de
conformidad con las convenciones del Derecho Humanitario, a las personas que no
participan directamente de las hostilidades. Podra, por tanto, tratarse de beligerantes
que no se encuentran en acciones, o incluso, de prisioneros.
- El perpetrador debe tener conciencia de dicho ataque. Esto es, el agente conoce que
existe un ataque generalizado o sistemtico y que sus actos son parte de dicho ataque.

Ello no significa que deba conocer en detalle la base, sustento o motivaciones del
ataque, ni que comparta los fines del mismo.
- Las acciones deben ser llevadas a cabo con la tolerancia, aquiescencia o participacin
del poder poltico, por el poder pblico encarnado en el Estado o en una organizacin
con rasgos similares. A este respecto, no es pacfica la discusin a nivel doctrinario
aunque prevalece este criterio, es decir, adems del Estado, estos crmenes pueden ser
cometidos por fuerzas irregulares o por una organizacin que tenga algn tipo de
control territorial como para garantizar los derechos que pueden ser vulnerados por su
comisin.
- El ataque debe entenderse como una lnea de conducta en la ejecucin de una poltica
de un Estado o de una organizacin con capacidad de actuacin similar o de rasgos
similares, diseada y dirigida a cometer o promover la comisin de cualquiera de los
actos sealados en el artculo 7,2 del Estatuto. Ahora bien, este ataque no es
necesariamente o nicamente de naturaleza militar, sino que puede presentarse como
campaas, operaciones u otras acciones, las que deben tener como objeto principal del
ataque a la poblacin civil. El ataque, asimismo, puede presentarse por accin de sus
agentes o a travs de omisiones deliberadas que faciliten su realizacin.
El documento de la Asamblea de los Estados Partes en el Estatuto de Roma de la Corte
Penal Internacional Elementos del Crimen, establece algunas precisiones ms:
3. Por ataque contra una poblacin civil en el contexto de esos elementos se
entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de los actos a que se
refiere el prrafo 1 del artculo 7 del Estatuto contra una poblacin civil a fin de cumplir
o promover la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer ese ataque. No es
necesario que los actos constituyan un ataque militar. Se entiende que la poltica... de
cometer ese ataque requiere que el Estado o la organizacin promueva o aliente
activamente un ataque de esa ndole contra una poblacin civil (). La poltica que
tuviera a una poblacin civil como objeto del ataque se ejecutara mediante la accin del
Estado o de la organizacin. Esa poltica, en circunstancias excepcionales, podra
ejecutarse por medio de una omisin deliberada de actuar y que apuntase
conscientemente a alentar un ataque de ese tipo (7).
Bien jurdico protegido en los delitos de lesa humanidad
Una indicacin de los bienes jurdicos protegidos por la represin del crimen de lesa
humanidad ha sido dada por el Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia en su
decisin del caso Endemovic:
"Los crmenes de lesa humanidad son serios actos de violencia que daan a los seres
humanos al golpear lo ms esencial para ellos: su vida, su libertad, su bienestar fsico,
su salud y/o su dignidad. Son actos inhumanos que por su extensin y gravedad van ms
all de los lmites de lo tolerable para la comunidad internacional, la que debe
7

Asamblea de los Estados Partes en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Primer perodo
de sesiones. Nueva York, 3 a 10 de septiembre de 2002. Documentos Oficiales. Elementos del Crimen.
9 de setiembre de 2003, ICC-ASP/1/3, parte II-B. Art. 7: Crmenes de lesa humanidad. Introduccin.
Pgina 120. Disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/JurInt/CP5.pdf

necesariamente exigir su castigo. Pero los crmenes de lesa humanidad tambin


trascienden al individuo, porque cuando el individuo es agredido, se ataca y se niega a
la humanidad toda. Por eso lo que caracteriza esencialmente al crimen de lesa
humanidad es el concepto de la humanidad como vctima" (8). La nocin de
humanidad est configurada o referida a la necesidad y caracterstica del ser humano de
vivir civilizada y organizadamente en trminos polticos e institucionales, sobre la base
de bienes e intereses comunes, todo lo cual constituye un elemento diferenciador del
gnero humano que es compartido por toda la comunidad internacional.
Sin embargo, cabe destacar que no son los actos de ferocidad o de gran crueldad lo que
distingue a los crmenes de lesa humanidad de los otros delitos ordinarios que se
cometen a nivel local. Los elementos distintivos pasan por la cuota de poder que
conllevan al ser cometidos desde la participacin o tolerancia del poder poltico de
iure o de facto, como sealaba Gil Gil, a partir de un ataque generalizado o
sistemtico en el que se vulneran derechos de la poblacin civil.
Pero estos elementos no han sido suficientes para definir unnimemente y en forma
pacfica en la doctrina cul es el bien jurdico protegido. Para Gil Gil, como se ha
anotado, el bien jurdico protegido presenta una perspectiva individual en tanto que
transgreden "bienes jurdicos individuales fundamentales.
A partir de esta nocin se puede discutir sobre la transgresin de los derechos humanos
que constituye el delito de lesa humanidad en s mismo, dado que su comisin indica la
vulneracin, en efecto, de derechos sustanciales que se van a vulnerar, igualmente, en
los otros delitos ordinarios (la vida en el homicidio, la salud e integridad personal en las
lesiones, etc.) y si, por tanto, esta es la verdadera o sustancial nocin del bien jurdico
protegido en estos caso. En ese sentido, se afirma que hay serios argumentos que
abonan a favor de establecer una diferencia sustancial entre ambos bienes jurdicos (el
bien jurdico derechos humanos o fundamentales y el bien jurdico individual o
colectivo correlativo), que respondera a la distinta naturaleza jurdica de ambos (9).
Segn Garca Snchez, La consideracin exclusiva de la proteccin de bienes
jurdicos individuales no justificara el plus de injusto de estos delitos que avalan la
pena impuesta para ellos. La vulneracin masiva de estos bienes jurdicos individuales
se castigara a travs de un concurso real con el que quedara, a mi juicio, abordado todo
el injusto cometido. En este sentido, seala esta autora que el bien jurdico
protegido en los delitos de lesa humanidad el objeto de proteccin es la poblacin
civil o parte de dicha poblacin, esto es, un grupo humano con independencia que
concurran entre ellos signos de identidad comunes Este grupo de delitos constituye el
vrtice de una pirmide que tiene en su base los bienes jurdicos individuales y en los
niveles siguientes los intereses de la colectividad y los del Estado (10).
8

TPIY. The Prosecutor v. Drazen Erdemovic", sentencia del 29 de noviembre de 1996, pargrafo 28.
En: http://www.un.org/icty/erdemovic/trialc/judgement
9
ZIGA RODRGUEZ, Laura. Los delitos contra los derechos humanos en el nuevo Cdigo Penal
Peruano. En: http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/anuario/93/zuniga93.pdf. Por ello la autora
postula que debe establecerse un ttulo especial, donde quedaran reunidas todas las figuras
incriminadoras de las conductas que vulneran derechos fundamentales, cuya denominacin hubiera
podido ser Delitos contra los Derechos Humanos, Delitos contra los derechos fundamentales o
Delitos contra los Derechos Constitucionales (dem).
10
GARCA SNCHEZ, Mara Beatriz. Los crmenes contra la humanidad: regulacin espaola ante la
adopcin
del
Estatuto
de
Roma
de
1998.
Pginas
11
y
12.
En:

Tambin se sostiene por parte de la doctrina, que la gravedad de estos delitos se pone de
manifiesto en que no slo se violan los derechos fundamentales de la persona sino que,
adems, se presenta el plus de lo injusto cuando se desconoce el valor jurdico de la
garanta constitucional de proteccin de tales derechos cuyo respeto irrestricto
constituye un lmite al poder del Estado. El bien jurdico protegido sera as la garanta
constitucional en s misma, la intangibilidad de los derechos humanos frente al Estado
que este debe proteger y que, por el contrario, va a quebrar haciendo abuso de sus
atribuciones. Nos encontramos as ante un bien jurdico institucional, un bien
jurdico que recoge un sistema orgnico y complejo de valoraciones, en este caso el
sistema garantizador de la Constitucin respecto a la libertad y seguridad, en otros
trminos, el sistema de control a las actuaciones de los poderes pblicos. Se trata de un
bien jurdico que sirve de proteccin previa a bienes jurdicos concretos, sin quedar
identificados con ellos (11).
Sujeto Activo en los delitos de lesa humanidad
Un aspecto que, como sealbamos, ha generado polmica y discusin en la doctrina es
la determinacin del sujeto activo en los delitos de lesa humanidad. Actualmente, dada
la naturaleza de los conflictos armados tanto internacionales como internos o locales, al
interior de un estado, constatamos la participacin de grupos u organizaciones
distintos al gobierno de turno, de iure o de facto, y a sus organizaciones paraestatales.
Se da, entonces, la posibilidad de que estos crmenes sean perpetrados por cualquiera de
ellos. As, puede ser sujeto activo los agentes del Estado o los sujetos que acten a
instigacin de estos, con su consentimiento o aquiescencia (grupos paramilitares,
escuadrones de la muerte); o pueden cometerlos los grupos alzados en armas, los
grupos rebeldes o disidentes, las guerrillas, si actan de conformidad con la poltica
de la organizacin o mediante un ataque generalizado.
Es ms, el Estatuto de la CPI, en el literal a, del pargrafo 2 del artculo 7 seala que:
Por ataque contra una poblacin civil se entender una lnea de conducta que
implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una
poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de
cometer esos actos o para promover esa poltica. Ntese que la poltica a la que se
hace mencin est referida tanto a la que proviene del Estado como a la que pueda ser
impulsada o promovida por la organizacin.
Se sostiene, asimismo, que algunos elementos adicionales vinculados a esta
determinacin del sujeto activo, nos remiten al uso de instituciones, personal y de
recursos que son propios del Estado para realizar o estorbar que se impida la comisin
de estos crmenes. En este sentido, los desarrollos doctrinarios acogen la idea de que
tambin es posible considerar las fuerzas que tienen el control de hecho o la posibilidad
de desplazarse o movilizarse libremente dentro de un determinado territorio, lo cual las
equiparara a una fuerza estatal. En ese sentido, se afirma, dado que tienen el poder y el
control suficientes para proteger a las poblaciones de tales territorios e impedir la
http://www.letrasjuridicas.com/Volumenes/12/garcia12.pdf
11
BUSTOS RAMREZ, Juan. El delito de prctica ilegal de detencin por parte del funcionario
pblico. En: Cuadernos de Poltica Criminal. N. 20. Madrid, 1983, p. 347.

comisin de estos crmenes, pueden tambin cometerlos, por lo que nada obstara para
que sean perfectamente pasibles de ser sujetos activos de este crimen.
Conclusiones
a)
Es posible sostener que los elementos que configuran los crmenes contra la
humanidad, pueden presentarse en hechos o actos que transcurran en cualquier contexto
y circunstancia ajena a los conflictos armados, como pueden ser las manifestaciones
pblicas o las protestas sociales. El crimen contra la humanidad puede cometerse en
tiempos de guerra o en tiempos de paz.
b)
Los conflictos sociales en el pas han generado un nmero tan elevado de
vctimas fatales, ms all de lo tolerable, adems de heridos, lesionados y mutilados, a
manos de los agentes del Estado, que podra dar pie a realizar un anlisis para
determinar si ello guardara relacin con la comisin de crmenes masivos, como los
que se produciran en un ataque generalizado.
c)
Los hechos que han ocasionado muertes y lesiones pueden haber respondido a
un plan o a una poltica previamente concebida de intervencin. En tal sentido, la
respuesta violenta puede haber estado programada, definida en un planeamiento previo.
Si bien se ha sostenido que las vctimas son el resultado de actos aislados y no como
parte de un plan o poltica dirigidos a causar las muertes o lesiones, el elemento
sistemtico es una posibilidad no descabellada que debe ser evaluada igualmente.
d)
Las acciones que derivan en la comisin de crmenes de lesa humanidad deben
ser llevadas a cabo con la tolerancia, aquiescencia o participacin del poder poltico, por
el poder pblico encarnado en el Estado o en una organizacin con rasgos similares. En
el caso de las protestas sociales, la respuesta es del Estado. De modo que es posible que
este haya participado, a travs de sus agentes, de manera activa en la comisin de los
hechos, de forma permisiva o con tolerancia.
e)
Ciertamente, un estudio o anlisis de la comisin de estos hechos en las
circunstancias descritas, debe estar despojado de toda intencionalidad poltica y exento
de parcialidades odiosas, a efectos de evitar la banalizacin del crimen de lesa
humanidad.
Lima, 29 de octubre de 2012
Vctor Manuel lvarez Prez
Abogado
Responsable del rea Legal de la
Coordinadora Nacional de Derechos Humanos