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Proceso de Preparacin Examen de Grado

Derecho Civil
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TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

TTULO I
LOS HECHOS JURDICOS

1. Introduccin:
Para proceder a analizar los actos jurdicos es imprescindible estudiar previamente
el fenmeno de los hechos, puesto que, ellos constituyen el gnero y los actos jurdicos una
especie de ellos.
2. Clasificacin de los hechos:
Hechos materiales (no producen efectos jurdicos)
Hechos
naturales

Hechos jurdicos
Irrelevantes
jurdicamente

Hechos
Hechos
del hombre

Hechos materiales o jurdicamente irrelevantes


Llevados a cabo pro incapaces sin cumplir con los requisitos
legales (son siempre hechos)
Hechos
Llevados a cabo por
Personas capaces

Ilcitos
Que no constituyen
declaraciones de voluntad

Lcitos

Que s constituyen
manifestacin de voluntad

DEFINICIN DE HECHO: Es todo suceso o acontecimiento generado por la naturaleza


o por la accin del hombre.
1. Hechos naturales: Es todo acontecimiento de la naturaleza que puede o no tener
consecuencias o efectos jurdicos.
a) Hechos naturales materiales: Son aquellos sucesos o acontecimientos de la
naturaleza que no producen efecto jurdico alguno. Eje. La lluvia, la cada de las
hojas de los rboles, etc.
b) Hechos naturales jurdicos: Son aquellos sucesos o acontecimientos de la
naturaleza que si producen efectos o consecuencias jurdicas. Eje.

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La concepcin: Evento en el cual se une el ovulo y el espermatozoide, o bien


los gametos masculinos y femeninos. Con la concepcin se inicia la existencia
natural el que termina con el nacimiento.
Nacimiento: Hecho jurdico de la naturaleza en virtud del cual la criatura se
separa completamente del cuerpo de su madre y ha sobrevivido a dicha
separacin un instante siquiera. Con el nacimiento se produce la existencia
legal y la criatura que estaba en el vientre materno pasa a ser persona y sujeto
de derecho con lo cual adquiere atributos de la personalidad.
Muerte: Hecho jurdico de la naturaleza en virtud del cual cesan las funciones
vitales de un individuo. Como ejemplos de consecuencias jurdicas que origina
la muerte, tenemos, que se abre la sucesin, el cnyuge sobreviviente adquiere
el estado civil de viudo, o bien se extinguen lo contratos intuito persona, como
el mandato, sociedad, etc.
El caso fortuito, el que produce como efecto jurdico el de eximir de
responsabilidad al deudor por el incumplimiento de una obligacin.
La demencia.
A propsito de los modos de adquirir el dominio tenemos la accesin
propiamente tal o continua dentro de la cual encontramos la de suelo o bien
denominada inmueble a inmueble proveniente del: aluvin, avulsin, la
mutacin del cause de un ro, la formacin de una nueva isla; luego, el efecto
jurdico que produce es la adquisicin del dominio del predio que se junta, en
virtud de estas causales, al predio cuyo titular es el dueo.
En materia posesoria, se establece que si es imposible ejercer actos posesorios,
sin que la cosa haya pasado a otras manos, como por ejemplo, cuando un predio
ha sido permanentemente inundado, se produce jurdicamente interrupcin
natural de la prescripcin adquisitiva, con la particularidad que, slo en este
caso, la interrupcin no hace perder el tiempo transcurrido de posesin, sino
que slo lo detiene.
El crecimiento de los rboles frutales, cuyo efecto jurdico es la adquisicin del
dominio de los frutos por el propietario de ellas.
El tiempo: El transcurso del tiempo produce como consecuencias jurdicas entre
otras la prescripcin adquisitiva de un bien en virtud de la posesin,
prescripcin extintiva de una accin personal, la caducidad.

2. Hechos del hombre: Es todo acontecimiento del hombre que puede o no tener
consecuencias o efectos jurdicos.
1) Hechos del hombre materiales: Son aquellos sucesos o acontecimientos del
hombre que NO producen efecto jurdico alguno. Eje. El acuerdo de varios amigos
para realizar una fiesta, hacer las camas en una casa, salir de paseo, dormir, comer,
etc.
2) Hechos del hombre jurdicos: Son aquellos hechos realizados por el hombre a los
cuales el ordenamiento jurdico le atribuye o reconoce efectos jurdicos.
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Para efectos de metodologa me permito previamente dar a conocer dos


conceptos de vital importancia, para posteriormente distinguir, tal como lo
veremos, entre hechos del hombre jurdicos lcitos e ilcitos.
Ahora bien, lo importante es tener presente que, la expresin declaraciones
de voluntad tiene un significado eminentemente jurdico, por lo que no se condice
con su significado vulgar, consistente en que cualquier declaracin es de voluntad,
as por ejemplo, si un hombre le dice a una mujer que la ama, ello no es una
declaracin de voluntad sino que de ciencia o verdad pero con voluntad, distinto el
caso en que le proponga matrimonio pues tal declaracin s ser de voluntad.
Como podemos observar, la declaracin de voluntad por algunos
manifestacin de voluntad- es una cosa, y la voluntad a secas es otra, de ah la
razn por la cual la mera voluntad que no constituya una declaracin o
manifestacin no es otra cosa que, como lo dice el profesor Antonio Vodanovic,
una mera declaracin de ciencia o verdad, como lo es por ejemplo cuando
manifestamos nuestra opinin poltica o lo sealamos lo extraordinario que es el
equipo de ftbol azul azul o Universidad de Chile, etc.
A) Hechos del hombre jurdicos llevado a cabo por incapaces cuando actan
sin cumplir con las formalidades exigidas por la ley: Sealemos que, cuando
el incapaz acta en la vida del derecho sin cumplir con los requisitos legales, se
entiende que su voluntad no es seria, luego falta un requisito de la voluntad y
como tal est no existe, de ah que el acto jurdico no se configure por lo que, si
produce consecuencias jurdicas ser un hecho jurdico del hombre.B) Hechos llevados a cabo por personas capaces: Estos pueden llevar a cabo
hechos ilcitos y lcitos.
1. Hechos Ilcitos: Aqu nos encontramos con hechos del hombre que
contravienen el ideal exigido por el ordenamiento jurdico, yendo en contra
de la ley, orden pblico o buenas costumbres. Eje. Delito, cuasidelito,
posesin violenta, fuerza fsica, fuerza moral, dolo principal, accidental,
pauliano, etc.
2. Hechos lcitos: En este caso debemos subdividir los hechos lcitos jurdicos
que no constituyen actos jurdicos no hay declaracin de voluntad en
sentido jurdico- y lo que s son actos jurdicos.
a. Hechos lcitos jurdicamente que no constituyen declaraciones de
voluntad, es decir, no son actos jurdicos: Aqu tenemos hechos que si
bien son lcitos es la ley la que impone los efectos del acto jurdico con
prescindencia absoluta de la real voluntad del agente, del deseo de ste,
por ejemplo el cuasicontrato de agencia oficiosa, pago de lo no debido,
posesin regular, etc.
b. Hechos lcitos jurdicamente que s constituyen declaraciones de
voluntad, es decir, s constituyen actos jurdicos: Aqu nos encontramos
con hechos jurdicos amparados por el ordenamiento jurdico donde la
ley provocar los efectos que tena en vista el autor del acto de tal modo
de que exista coincidencia, toda vez que de no haberla, la ley premunir al
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autor del acto de los medios necesarios para remediar la falta de


concordancia.
Es esto ltimo lo que sintetiza la diferencia entre un hecho jurdico
del hombre y un acto jurdico.
TTULO II
DE LOS ACTOS JURDICOS
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Primera. Seccin
De los actos jurdicos en general.

1. Introduccin y ubicacin de los actos jurdicos en el Cdigo Civil:


El cdigo civil nunca emplea los trminos actos jurdicos, pero en doctrina se ha
sealado que, de existir un estatuto jurdico aplicable a esta teora del acto jurdico
debemos partir por mencionar el libro IV, que trata de las obligaciones en general y de los
contratos, sin perjuicio de que, la institucionalidad del acto jurdico no sea ms que una
elaboracin de la doctrina que arranca de los contratos. Especialmente trata del acto
jurdico en el ttulo II del mencionado libro, que lleva por epgrafe "De los actos y
declaraciones de voluntad". En el libro IV, en realidad el cdigo se ocupa de la teora del
contrato. Sin embargo por una abstraccin se ha llegado a formular la teora del acto
jurdico, teniendo su origen en las tradiciones jurdicas romanas.
2. Definicin de acto jurdico:
Concepto: El acto jurdico es aquella manifestacin de voluntad formulada con la firme
intencin de producir efectos jurdicos deseados por su autor o por las partes, y
amparados por el ordenamiento jurdico, como lo son el crear, modificar y extinguir,
derechos.
Cabe tener presente, que los efectos del acto jurdico son atribuidos por el derecho
objetivo, lo que implica que, los derechos creados, modificados o extinguidos son derechos
subjetivos, es decir -como lo ha sostenido la doctrina- facultades amparadas por el derecho
objetivo para la satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos . Los sujetos de derecho
no crean estos efectos por la simple realizacin de un acto, sino que, lo que realmente
hacen, es poner en movimiento una norma de derecho objetivo siendo ella la que le atribuye
o reconoce efectos jurdicos al acto.
Por su parte, es menester sealar que, si bien los efectos jurdicos son crear, modificar y
extinguir derechos y obligaciones, algunos han aadido el transferir y transmitir. Sin
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embargo, nosotros por prudencia preferimos slo hacer alusin a los tres efectos que se
visualizan en la definicin, toda vez que aadir los otros dos, puede originar una discusin
que, si bien puede ser interesante, podra, por el momento confundir al alumno.
3. Caractersticas del acto jurdico:
De la propia definicin dada anteriormente podemos deducir algunas de sus
caractersticas:
1. Tiene que existir una manifestacin de voluntad: La manifestacin de voluntad puede
emanar de una o ms personas.
2. La manera en que esta voluntad debe manifestarse es exteriorizndose, por cuanto,
mientras permanezca la simple intencin de obrar u omitir en el fuero interno del
individuo,
no podr jams producir efectos jurdicos quedando fuera de la
consideracin del derecho.
3. Esta voluntad que se manifiesta al exterior debe ser efectuada con el firme propsito de
producir efectos jurdicos.
Qu diferencia hay entre un simple hecho voluntario del hombre y el acto jurdico?
R- Que los efectos jurdicos que se produzcan deben ser los que precisamente quera el
autor del acto, y no otros. Como podemos observar es en este punto donde radica la
diferencia fundamental entre el acto jurdico y el hecho jurdico voluntario. En efecto, el
hecho jurdico voluntario produce al igual que el acto jurdico efectos de carcter jurdico,
sin embargo, en el hecho voluntario dichos efectos la ley los impone con prescindencia
absoluta del real deseo del agente, no as en el acto jurdico donde la ley confiere los
efectos jurdicos que el autor tena en vista a la hora de manifestar su voluntad, de modo tal,
que, por decirlo de alguna forma, hay un esfuerzo porque coincidan.
4. Clasificacin de los actos jurdicos:
Segn sea el punto de vista que se considere, pueden hacerse numerosas clasificaciones
de los actos jurdicos.
1. Actos jurdicos unilaterales y bilaterales: Esta clasificacin atiende al nmero de
partes cuya voluntad se requiere para que el acto nazca a la vida del derecho.
Tal como podemos observar, lo importante es determinar si existen partes cuya
voluntad se requiere para que el acto jurdico nazca a la vida del derecho o bien si slo
basta la presencia de un autor que manifieste voluntad. Por lo que no es el nmero de
personas el que juega un rol importante, sino el nmero de voluntades que intervienen,
distincin que es importante, puesto que una "parte" puede estar constituida por una o
ms personas, tal como lo expresa el Art. 1438 del C.C. aludiendo a las partes en el
contrato.
Qu debemos entender por parte?
R- Se entiende por parte la o las personas que renen el mismo centro de inters
jurdico. Es sabido que hay profesores de derecho civil que no les gusta la expresin
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parte refirindose al acto jurdico unilateral, slo la aceptan a propsito del acto
jurdico bilateral, sostienen que no puede existir una parte sin que exista la otra, pero
nosotros, igual la emplearemos porque entendemos por ella algo distinto, tal como ya se
ha dicho.
a. Acto jurdico unilateral: Es aquel, que para nacer a la vida del derecho o bien si se
quiere para formarse como tal, se requiere de la manifestacin de voluntad de UN
AUTOR.
En el acto jurdico unilateral el "autor" puede estar constituida por una o ms
personas, siendo ste el punto que ha de considerarse para clasificar el acto jurdico
unilateral en simple o complejo.
1 Acto jurdico unilateral simple unipersonal-: Es aquel donde el autor est
constituido por una persona, as por ejemplo tenemos:
1) Testamento, donde slo la manifestacin de voluntad del testador es la
necesaria para que el acto jurdico unilateral nazca a la vida del
derecho.
2) La oferta y la aceptacin de un acto jurdico que hace un individuo.
3) El reconocimiento de un hijo que hace slo el padre o slo la madre.
4) La renuncia de un derecho cuando la hace una persona.
5) La revocacin en el mandato que hace el mandante en el evento de que
ste sea una persona.
6) El desahucio en el contrato de arrendamiento, segn el mismo criterio
del caso anterior. Etc.
7) La ratificacin en la nulidad relativa.
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Acto jurdico unilateral complejo pluripersonal-: Es aquel donde el autor


est constituido por dos o ms personas, as por ejemplo tenemos:
1) El reconocimiento de un hijo que hace el padre y la madre
conjuntamente.
2) La renuncia de un derecho cuando resulta de la declaracin de voluntad
de dos personas que renen en s, el mismo centro de inters jurdico,
vale decir que actan como parte.
3) El acuerdo al que llega una junta de accionistas de una sociedad.
4) El acuerdo a la que llega la asamblea de un sindicato.

b. Acto jurdico bilateral: Es aquel que para nacer a la vida del derecho o bien si se
quiere para formarse como tal, se requiere de la manifestacin de voluntad emanada
de DOS o MS PARTES.
Cabe tener presente, que los actos jurdicos bilaterales reciben por la doctrina el
nombre de CONVENCIONES.
Digamos que el ejemplo por excelencia de un acto jurdico bilateral es el
contrato. Un contrato SIEMPRE ser un acto jurdico bilateral, NUNCA un acto
jurdico unilateral, por cuanto, en l se requiere por excelencia el acuerdo de
voluntades de dos o ms partes.

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La convencin y el contrato:
Ya sabemos que los actos jurdicos bilaterales se denominan convenciones,
ahora nos corresponde precisar el concepto de convencin.
La convencin es el acto jurdico bilateral o bien si se quiere el acuerdo de
voluntades que tiene por objeto crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones. Ahora bien, cuando la convencin slo tiene por objeto crear derechos
y obligaciones adopta el nombre de contrato, de lo que se deduce que la convencin
es el gnero y el contrato es slo una especie de convencin. As dicho podemos
afirmar que todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un
contrato, en tal caso, diremos que estamos ante la presencia de una convencin
contractual. Como ejemplo de convencin que tenga por objeto la creacin de
derechos y obligaciones (contrato), tenemos la compraventa, la permuta, el
comodato, el mutuo, etc.
Por su parte, la convencin tambin puede tener por objeto modificar o extinguir
derechos y obligaciones, de ser as, estaremos ante la presencia de una convencin
no contractual, como por ejemplo, la tradicin, el pago, la resciliacin o mutuo
disenso, compensacin, transaccin, la novacin que comparte el ser una
convencin contractual y no contractual, entre otros.
Contrato: De acuerdo al tenor del Art. 1438 del C.C. "Contrato o convencin es un
acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas".
Como podemos observar, la redaccin puede invitar a confundirnos toda vez
que podramos creer que el cdigo hace sinnimo contrato con convencin lo que
sera una conclusin errnea, toda vez que sabemos que son instituciones distintas,
instituciones en las que hay una relacin de gnero a especie.
El contrato tambin admite mltiples clasificaciones, sin embargo en esta
materia slo nos corresponde aludir a una de ellas, especficamente en contrato
unilateral y bilateral.
El contrato siempre es un acto jurdico bilateral, porque para que nazca a la vida
del derecho requiere de un acuerdo de voluntades de dos partes formndose as el
"consentimiento", sin embargo, otra cosa muy distinta es quien termina obligndose
en virtud de l, esto es, si se obligan ambas partes o bien slo una de ellas. As
dicho digamos que si se obligan ambas partes el contrato ser bilateral pero si se
obliga una de ellas ser un contrato unilateral.
1) Contrato unilateral: Es aquella convencin -el acto jurdico bilateral- en virtud
del cual slo se obliga un parte, y la otra no contrae obligacin alguna. Eje. El
comodato, mutuo, deposito, prenda, fianza.
2) Contrato bilateral: Es aquella convencin -el acto jurdico bilateral en el que
ambas partes se obligan recprocamente. Eje. compraventa, arrendamiento,
permuta, mandato, transaccin, cesin de derechos, etc.

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2. Actos jurdicos a ttulo gratuito y actos jurdicos a ttulo oneroso: Esta clasificacin
atiende a si el acto implica enriquecimiento, utilidad o beneficio para ambas partes, slo
para una de ellas o incluso para un tercero.
a. Actos jurdicos a ttulo gratuito: Consiste en que una de las partes procura a la
otra parte o a un tercero un beneficio, ventaja o utilidad sin recibir de la otra parte o
del tercero ninguna equivalente.
El cdigo civil no hace referencia al acto jurdico gratuito, lo que hace es aludir
al contrato gratuito, as que advierto que, lo que sealar a continuacin responde
ms bien al anlisis que haremos en contrato, utilizando esta parte de la materia
como pretexto para abordar sintticamente la crtica que don Jorge Lpez Santa
Mara ha formulado a las definiciones legales de contrato gratuito, oneroso,
conmutativo y aleatorio. Lo hago para evitar que, al momento de llegar a esa parte
de la materia en fuentes de las obligaciones- no nos pille de sorpresa estos
importantes anlisis., sino que por el contrario, tengamos en nuestra mente una
nocin de ella que facilite su comprensin.
Nuestro cdigo civil ha sostenido que el contrato gratuito tiene por objeto la
utilidad de una de las partes sufriendo la otra un gravamen, sin embargo, tal como
estudiaremos en teora general de la contratacin siguiendo a Jorge Lpez Santa
Mara, aquello no es as, por cuanto, de creer lo dispuesto por el cdigo, implica
tener que conformarse con la lamentable conclusin de que slo los contratos
unilaterales pueden ser gratuitos y esto porque el cdigo emplea el trmino
"GRAVAMEN" sinnimo jurdico de carga u obligacin. En efecto, el cdigo al
referirse al tema, sostiene que los contratos gratuitos son aquellos en que una parte
se grava y la otra se beneficia, luego, nosotros decimos que si una parte se grava
beneficindose la otra, es obvio que slo los contratos unilaterales responderan al
concepto de contrato gratuito, por cuanto, es en estos contratos donde una parte se
grava, esto es, se obliga, luego, sera imposible que los contratos bilaterales fueran
gratuitos, por cuanto, en estos ltimos como 2 partes se gravan "obligan" no
coincidira con lo dispuesto por el cdigo civil al momento de definir los contratos
gratuitos.
La doctrina ha estimado que el contrato gratuito es aquel donde UNA PARTE
SE BENEFICIA, de tal modo que gracias a este concepto, es perfectamente posible
que, tanto los contratos unilaterales como bilaterales puedan ser gratuitos.
Ahora bien, sta es la definicin que nosotros manejaremos finalmente de
contrato gratuito, pero, qu pasar con el acto jurdico gratuito?, al respecto
digamos que, en lo que respecta al acto jurdico gratuito ste creemos- se ve
influenciado por el anlisis previo de contrato gratuito, de ah la definicin que
dimos al principio y que ahora reiteramos siguiendo a Antonio Vodanovic que, acto
jurdico a ttulo gratuito es aquel en que una de las partes procura a la otra o a un
tercero una ventaja sin recibir de la otra parte o del tercero ninguna equivalente.
b. Acto jurdico oneroso: Siguiendo a Antonio Vodanovic, en lo que respecta a la
definicin, ste es aquel en que cada parte recibe una ventaja o beneficio.
Olvidmonos por un instante del acto jurdico oneroso, y procedamos
brevemente a analizar el contrato oneroso. Digamos que, tal como veremos en teora
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general de la contratacin, nuestro cdigo civil a la hora de definir el contrato


oneroso comete un gran error. Nos dice que -artculo 1440- contrato oneroso es
aquel que tiene por objeto la utilidad de ambas partes, gravndose la una en
beneficio de la otra. Aqu ambas partes se gravan y benefician recprocamente.
Ahora bien, de creer que ste es aquel donde ambas partes se gravan y
benefician recprocamente, tendramos que llegar a la conclusin de que los
contratos onerosos slo pueden responder a la concepcin del contrato bilateral y
jams unilateral, conclusin que sin duda es equivocada, por cuanto, en la prctica
es perfectamente posible encontrar contratos unilaterales onerosos, como por
ejemplo el mutuo con intereses. Por lo anterior es que, en doctrina se ha definido el
contrato oneroso como aquel donde ambas partes se benefician.
Ahora bien, volviendo al acto jurdico oneroso, parte de este anlisis del
contrato oneroso se extrapola a este acto jurdico, lo que hace comprender con
mayor claridad la definicin ya pronunciada por Vodanovic y que, espero ya
hallamos aprendido.
3. Acto jurdico conmutativo y aleatorio: Los actos jurdicos onerosos se sub-clasifican
en conmutativos y aleatorios. Esto a propsito de los contratos.
a. Acto jurdico oneroso conmutativo: Es aquel en es posible prever las
consecuencias jurdicas pecuniarias que el acto reportar al autor del mismo.
Ahora bien, la definicin precedentemente dada responde a la idea que don
Jorge Lpez Santa Mara tiene del contrato conmutativo no del acto jurdico
conmutativo-, luego, no vemos inconveniente en extrapolar esta misma definicin y
llevarla al acto jurdico en estudio, toda vez que de lo contrario tendramos que
definirla como lo hace el cdigo respecto del contrato conmutativo, y como esta
definicin legal creemos- est equivocada -tal como lo sostiene Lpez Santa Mara
con slidos argumentosos- sera, a nuestro juicio tambin un error definir este acto
jurdico de la misma forma.
En efecto, olvidmonos del acto jurdico conmutativo por un momento,
tomemos el cdigo civil y veamos que nos dice del contrato conmutativo. El
artculo 1441 prescribe que El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una
de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo
que la otra parte debe dar o hacer a su vez. Como podemos observar, nuestro
cdigo civil, disciplinado por lo dems, mantiene una consecuencia admirable con
el error ya planteado a propsito del contrato oneroso, y como el conmutativo es una
especie del oneroso lisa y llanamente el primero lo contamina, por cuanto, de la
definicin legal se desprende que en este contrato hay dos partes que tienen
obligaciones entre s la obligacin de una parte se mira como equivalente a la
obligacin de la otra parte-, luego preguntmonos cmo se llaman los contratos
donde ambas partes se obligan recprocamente? La respuesta es una, contratos
bilaterales, entonces, llegamos a la nefasta conclusin de que el contrato
conmutativo le pertenece al contrato bilateral y jams un contrato unilateral podra
ser conmutativo, lo que es sin duda un gran error.

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Por lo anterior es que, en lugar de emplear el trmino obligacin, debi


haberse empleado la expresin beneficio, luego, la aparente equivalencia -de
haberla- lo sera a propsito de los beneficios y no de las prestaciones.
Por su parte la equivalencia es una apreciacin subjetiva de las partes, de ah
que, aun cuando frente a ojos de terceros no exista equivalencia alguna, si las partes
lo miran como equivalente, as ser. Esto no obsta para sealar en todo caso que aun
cuando sean las partes quienes miren como equivalente sus beneficios, no puede
haber tampoco una desproporcin grave de dichos beneficios, de ah el fundamento
de la institucin de la LESIN ENORME, institucin relacionada con la figura del
contrato oneroso conmutativo.
Por ahora quedmonos con este anlisis, el que se profundizar cuando
estudiemos teora general de la contratacin, sin perjuicio de saber desde ya que,
extrapolar la definicin legal de contrato conmutativo al acto jurdico conmutativo
tambin sera un error, de ah que, considero mejor tomar la definicin doctrinaria
propuesta por Lpez Santa Mara de contrato conmutativo y llevarla nosotros- al
acto jurdico en estudio.
b. Acto jurdico oneroso aleatorio: Al igual que los casos anteriores, el efecto
domin alcanza a los contratos aleatorios, y tambin alguna doctrina ha creemos
lamentablemente- tomado la definicin legal de contrato aleatorio y la ha llevado al
acto jurdico aleatorio.
Nuestro cdigo civil nos dice a propsito del contrato aleatorio artculo
1441 parte final- que si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Por su parte, nosotros preferimos utilizar otra definicin de acto jurdico
aleatorio, diciendo que ste es aquel donde no es posible prever al autor del acto los
resultados econmicos beneficios- que ste reportar. Eje. El juego, la apuesta.
Puede el contrato de compraventa ser aleatorio?
R- Siempre en los textos jurdicos encontraremos como ejemplo tpico de contrato
oneroso conmutativo la compraventa, sin embargo, este contrato segn lo dispone
la ley tambin puede ser aleatorio, tal como se desprende del Art. 1813 del C.C. En
efecto, esta disposicin trata de la venta de cosas futuras, es decir, venta de cosas
que no existen pero se espera que existan. La venta de cosas que no existen, pero
se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se
exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte.. sta ltima frase es la que nos encamina en la direccin del
contrato de compraventa aleatorio, es decir, la compra a la suerte, que por lo dems
siempre es puro y simple y no sujeto a modalidad y como ejemplo de ello tenemos,
la venta de la cosecha que produzca un predio por el precio de $100.000.-, luego al
contratar no hay cosecha, sin embargo, se espera que existan frutos en el futuro, de
ah que, puede darse el caso de que llegue a existir una gran produccin de frutos
como que exista poca produccin de ellos, luego, sea que se d una u otra
posibilidad el precio ser el mismo, independiente del volumen de frutos que se
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produzcan, por lo que la compraventa en este caso habr sido aleatoria, debiendo
pagarse igualmente el precio.
4. Acto jurdico principal y accesorio: Esta clasificacin se hace atendiendo a si pueden
o no subsistir por s mismos.
a. Acto jurdico principal: Es aquel acto jurdico que subsiste por s mismo sin
necesidad de otro para subsistir. Eje. Compraventa, promesa, testamento.
b. Acto jurdico accesorio: Es aquel acto jurdico que requiere necesariamente de otro
acto jurdico para subsistir, asegurndolo. Normalmente este tipo de actos jurdicos
tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, por lo que
sern cauciones o garantas, ejemplo, la fianza, prenda o hipoteca.
Cabe tener presente, que el cdigo civil a propsito de los actos jurdicos
accesorios emplea el trmino "subsistir" y no existir, ya que el acto jurdico
accesorio podra perfectamente existir antes de que se constituya el acto jurdico que
contenga la obligacin futura. Eje. Se puede constituir una hipoteca para garantizar
una obligacin futura (principal).
Importancia de esta clasificacin:
La clasificacin slo tiene importancia para determinar la extincin de unos y otros,
de acuerdo con el aforismo que dice que "Lo accesorio sigue la suerte de lo principal",
de ah que, siguiendo el criterio de este aforismo, es que el Art. 2516 del C.C. exprese:
"La accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin accesoria,
prescriben junto con la obligacin a la que acceden."
En definitiva, un acto jurdico accesorio se extinguir si el principal se extingue, sea
por el modo de extinguir que sea.
Un acto jurdico importante a propsito de esta materia son los actos jurdicos
dependientes.
Acto jurdico dependiente: Son los que para subsistir o para producir efectos
estn subordinados (dependen) de la existencia de otro u otros actos jurdicos (que
no son principales, aunque deben ser ciertos y determinados).
El acto jurdico dependiente se diferencia del accesorio en cuanto no asegura
el cumplimiento de los actos jurdicos de los cuales depende. Eje. Las
capitulaciones matrimoniales, por cuanto, son dependientes del contrato de
matrimonio, siendo estas las convenciones de carcter patrimonial que celebren los
esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin.
5. Actos jurdicos consensuales, solemnes y reales: Estos se clasifican en atencin a la
forma en que perfeccionan.
a. Acto jurdico consensual: Es aquel que se perfeccionan por el acuerdo de
voluntades de las partes. La regla general es que la sola voluntad o consentimiento
manifestado de cualquier forma (verbal o escrita), es suficiente para que el acto
jurdico sea perfecto no requiriendo de solemnidad alguna para su perfeccin. Slo
interesa que la voluntad sea exteriorizada, es decir, que salga del fuero interno del
sujeto para que as el ordenamiento jurdico se pueda fijar en ella. En efecto, si el
acto jurdico es unilateral se requiere slo de la manifestacin de una voluntad, en
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cambio, si el acto jurdico es bilateral ste se perfecciona cuando dos partes


manifiestan su voluntad formndose as el consentimiento. Eje. El mandato,
compraventa de bien mueble, arrendamiento, fianza, tradicin, pago, etc.
b. Acto jurdico solemne: Es aquel que produce efectos en la medida que la voluntad
que los genera se manifieste con arreglo a ciertas formas externas en atencin a la
naturaleza del acto o contrato. Hay casos en que la sola manifestacin de voluntad
no es suficiente para la perfeccin del acto, por lo que la ley, en atencin a la
naturaleza del acto que se celebra, exige que la manifestacin de voluntad sea
realizada con ciertas solemnidades que de no cumplirse hacen que el acto no
produzca ningn efecto civil. As la solemnidad es la forma como debe manifestarse
la voluntad segn la ley. Si se omite una solemnidad exigida por la ley, el acto
adolecer de nulidad absoluta, ejemplo, el contrato de compraventa de un bien raz,
donde la solemnidad exigida por la ley es la escritura pblica.
Las solemnidades son de interpretacin restrictiva, no admitindose extender
su aplicacin por analoga a otros casos donde exista alguna similitud.
Por otro lado, no se crea que la solemnidad es propia de los actos jurdicos
bilaterales, hay actos jurdicos unilaterales donde tambin se exige solemnidad,
ejemplo el testamento.
Importancia de la solemnidad de los actos jurdicos:
1. Los actos solemnes se prueban por s mismos: La solemnidad del acto facilita la
prueba, en trminos que si no se ha cumplido con la solemnidad exigida por la
ley, no habr forma de probar el acto, por ejemplo, la compraventa de un bien
raz debe probarse por su solemnidad, la escritura pblica. Al respecto, el Art.
1701 inc.1 del C.C. expresa que: "La falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados an cuando en ellos
se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno".
2. Proteccin de terceros: Al ser externa la solemnidad, pone en conocimiento de
terceros la celebracin del acto, por o que constituye un medio de publicidad en
si mismo.
3. Para algunos, la exigencia de la solemnidad, da ms tiempo a los celebrantes del
negocio para que reflexionen acerca del mismo.
4. La solemnidad es la manera de cmo la voluntad se expresa, de modo tal que, si
la solemnidad es exigida por la ley para la validez del acto jurdico, la falta de
aquella implica la falta de voluntad, y por tal la inexistencia del acto.
Omisin de solemnidades: El Art. 1443 C.C. prescribe que el acto que adolece de
solemnidades "no produce ningn efecto civil".
Segn el Art. 1681 C.C."Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de
los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su
especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa."
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Asimismo, el Art. 1682 C.C. establece que "La omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas
que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas."; ya que al faltar la
solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el Art. 1801
C.C. "La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pblica".
c. Actos jurdicos reales: Son aquellos que se perfeccionan por la simple entrega o
tradicin de la cosa. Eje. Comodato, mutuo, depsito, prenda civil.
6. Actos jurdicos patrimoniales y de familia: Esta clasificacin se hace segn si el acto
mira las relaciones de familia o los bienes.
a. Acto jurdico de familia: Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o
extinguir relaciones jurdicas de familia.
Los actos jurdicos de familia se refieren a la situacin del individuo dentro de la
familia e incluso a las relaciones del mismo frente a la sociedad, por cuanto, la
familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
Existir un acto jurdico de familia que a la vez sea un contrato?
R- S, el matrimonio.
Sin embargo, hay otros ejemplos de actos jurdicos de familia que no son
contratos, as tenemos la institucin de la adopcin, el reconocimiento de un hijo, el
examen de paternidad.
b. Actos jurdicos patrimoniales: Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar
o extinguir derechos patrimoniales.
Aqu estamos ante la presencia de derechos y obligaciones que tienen contenido
econmico, vale decir, que son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Ejemplo de actos jurdicos patrimoniales que sean contratos: La compraventa, el
arrendamiento.
Ejemplo de actos jurdicos patrimoniales que sean convenciones no
contractuales: La tradicin, el pago, la resciliacin, la compensacin.
Cabe tener presente, que esta divisin no es absoluta al extremo de que en un acto
de familia no haya significacin econmica o patrimonial; ejemplo de esto lo
constituyen las diferentes formas que puede adoptar el matrimonio: separacin de
bienes o rgimen de sociedad conyugal.
Qu diferencia hay entre los actos jurdicos de familia y los actos jurdicos
patrimoniales?
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Diferencias
Acto jurdico de familia

Acto jurdico patrimonial

Los actos jurdicos de familia estn regidos por


normas que consagran derechos irrenunciables. As,
el marido no puede renunciar al derecho de
administrar los bienes de la sociedad conyugal, al
derecho y obligacin de alimentar sus hijos. Ms que
al inters privado este acto mira al inters de la
familia y de la sociedad.
En los actos jurdicos de familia el principio de la
autonoma de la voluntad se encuentra fuertemente
limitado. La voluntad o consentimiento slo se exige
para que el negocio se forme o nazca, pero sus
efectos estn regulados en la ley, no pudiendo
modificarse por las partes. Excepcionalmente, en el
matrimonio se deja a los contratantes alterar el
rgimen legal de sociedad conyugal por el de
separacin parcial o total de bienes.

Los actos jurdicos patrimoniales slo miran al


inters privado y sus derechos son renunciables
(Art. 12 del C.C.).

Por el contrario, en los actos jurdicos


patrimoniales el principio de la autonoma de la
voluntad es plenamente eficaz, tanto para dar
nacimiento al acto como para regular sus efectos.
En virtud de este principio las partes pueden
modificar o derogar las normas supletorias
civiles, e incluso, pueden crear los llamados
negocios innominados o atpicos (contrato de
suministro) que no se encuentran tipificados ni
estructurados en la ley.

7. Acto jurdico entre vivos y por causa de muerte:


a. Acto jurdico entre vivos: Es aquel cuyos efectos se realizan, normalmente en vida
de su autor y que, para producirlos no requieren ni suponen la muerte de ste. Eje la
compraventa. Cabe tener presente, que hay casos en que los efectos del contrato
(entre vivos) se subordinan a la muerte de uno de los contratantes, en tal caso la
muerte no sera un elemento de la esencia del contrato sino que slo accidental. Eje.
contrato de arrendamiento (que es un acto entre vivos) donde se conviene que a la
muerte de uno de los contratantes se extinguir el contrato, al tiempo despus uno
de los contratantes muere. En tal caso, el contrato de arrendamiento que en si mismo
es un acto entre vivos, no se transforma en un acto por causa de muerte. Por lo
dicho anteriormente podemos afirmar sin temor a equivocarnos que aunque la
eficacia del acto se subordine a la muerte de una de las partes o de un tercero, el
acto sigue siendo por acto entre vivos. Eje. Algunos contratos de seguros de vida.
b. Acto jurdico mortis causa o por causa de muerte: Es aquel cuyos efectos se
realizan normalmente en virtud y despus de la muerte de su autor y que para
producir dichos efectos requieren y suponen dicha muerte. Eje. El testamento. Este
es el nico ejemplo que consagra nuestro derecho positivo.
Puede un acto por causa de muerte producir algn efecto en vida?
R- Algunos autores como Hernn Larran Ros sostiene que excepcionalmente hay
actos mortis causa que pudiesen producir efecto en vida de su autor, como lo son las
donaciones revocables.
8. Actos jurdicos puros y simples y sujetos a modalidad: Esto es atendiendo a s
producen o no sus efectos normales sin que estos se vean alterados en cuanto a su
nacimiento, ejercicio y/o extincin.
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a. Actos jurdicos puros y simples: (Este constituye la regla general de los actos
jurdicos). Son aquellos que producen sus efectos de inmediato, desde el momento
de su constitucin sin alteraciones ni modificaciones de ninguna especie, por lo que
sus efectos no ve vern alterados en cuanto a su nacimiento, ejercicio y/o extincin.
b. Actos jurdicos sujetos a modalidad: Son aquellos actos cuyos efectos normales
se ven alterados como consecuencia de la insercin de clusulas que viene a alterar
los efectos normales de los actos jurdicos.
Cabe tener presente que los efectos del acto jurdico se ven afectados en cuanto
a su existencia, ejercicio o extincin de los derechos que de ellos resultan.
Por otro lado tal como veremos ms adelante las modalidades son elementos
accidentales de los actos jurdicos.
Principales modalidades:
1) Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin
de un derecho y de su correlativa obligacin. Puede ser suspensiva o resolutoria.
2) Plazo: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho
exigibilidad de una obligacin o bien la extincin de un derecho y una
obligacin. El plazo puede ser suspensivo o extintivo resolutorio-.
3) Modo: Es una carga establecida en los actos jurdicos al titular de un derecho,
imponindole la obligacin de usar de una manera determinada dicho derecho.
Tengamos presente que el modo es una carga que se establece en los actos
jurdicos a ttulo gratuito con el fin de limitar al adquirente del derecho. Eje. Te
dono mi casa con la obligacin de que la destines a una escuela para pobres.
9. Acto jurdico nominado e innominado: Esta clasificacin atiende a si el acto jurdico
est o no regulado por la ley.
a. Acto jurdico nominado: Tambin llamado tpico, es aquel que est regulado en la
ley. Eje. La compraventa regulado en el libro IV titulo XXIII entre los artculos
1793 al 1896 del cdigo civil.
b. Acto jurdico innominado: Son aquellos actos jurdicos que no estn regulados
por la ley. Ahora bien, estos actos jurdicos son creados por los particulares en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad. Tienen pleno valor, siempre
que se ajusten en general a las reglas de los actos y declaraciones de voluntad
conocidas: requisitos de existencia y de validez. Ejemplo de este tipo de acto
jurdico encontramos los contratos de suministro, abastecimiento, consignacin,
etc.
10. Actos jurdicos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto
sucesivo: Esta clasificacin atiende al momento en que producen sus efectos.
a. Acto jurdico de ejecucin instantnea: Son aquellos que producen sus efectos de
una vez, de modo tal que el acto nace y se extingue inmediatamente. Eje. Compro
una cajetilla de cigarrillos y pago el precio.
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b. Acto jurdico de ejecucin diferida: Es un acto jurdico de ejecucin instantnea,


pero en el cual la obligacin de una de las partes o de ambas partes est sujeta a un
plazo. Eje. Compro un bien raz y estipulo con el vendedor que voy a pagar el
precio en tres cuotas, difirindose la obligacin en el tiempo.
c. Acto jurdico de tracto sucesivo: Son aquellos en que los derechos y obligaciones
de las partes van naciendo y extinguindose a lo largo del tiempo. Eje. El contrato
de arrendamiento, porque la obligacin del arrendador de proporcionar el goce de la
cosa, y la del arrendatario de pagar la renta, nacen y se extinguen a lo largo del
contrato.
11. Acto jurdico constitutivo, traslaticio y declarativo: Esta clasificacin atiende al
derecho de dominio.
a. Acto jurdico constitutivo: Es aquel mediante el cual se crea un derecho. Eje. Art.
606 del C.C. la ocupacin, que se define como el modo de adquirir el dominio de
las cosas que no pertenecen a nadie, cuya adquisicin no est prohibida por las leyes
chilenas o por el derecho internacional y que consiste en la aprehensin de las cosas
con el nimo de adquirirlas. La adquisicin es un acto constitutivo en materia
posesoria. Art. 606 C.C. "Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o
por el Derecho Internacional".
b. Acto jurdico traslaticio: Es aquel que por su naturaleza sirve para traspasar un
derecho de un titular a otro, derecho que normalmente es el dominio. Eje. La
compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo.
c. Acto jurdico declarativo: Es aquel que fija los derechos de las partes de manera
definitiva, y se caracteriza porque opera con efecto retroactivo. Eje. Las sentencias
judiciales, la transaccin, etc.
12. Acto jurdico de conservacin, de disposicin y de administracin: Esta
clasificacin es muy importante, ya que debe vincularse con el patrimonio, porque es
una clasificacin que atiende a la gestin del patrimonio.
a. Acto jurdico de conservacin: Es aquel que tiene por objeto o por finalidad la
mantencin e incremento de los bienes que forman parte del patrimonio Digamos
que esta mantencin puede ser tanto natural como jurdica.
Ejemplo de mantencin natural: La preparacin necesaria, indispensable
que debe hacerse a un inmueble, para su conservacin o mantencin, como
cortar el pasto.
Ejemplo de mantencin jurdica: El pago de contribuciones de un bien raz,
porque si no se paga se puede perder el bien raz. Tambin es una
mantencin jurdica el ejercicio de acciones posesorias, y la interrupcin de
las prescripciones.
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b. Acto jurdico de disposicin: Es aquel que modifica en forma esencial el


patrimonio. Obviamente cuando se habla de acto material no es acto jurdico. En
efecto, la disposicin como acto jurdico dice relacin con la enajenacin, la
traslacin de dominio o la constitucin del gravamen real sobre una cosa como por
ejemplo la constitucin de una prenda, hipoteca, un derecho de servidumbre,
usufructo, uso o habitacin.
Ahora bien, muy distinto es por ejemplo la demolicin de una casa, hacer
pedazos un telfono celular porque ya no funciona o bien destruir una prenda de
ropa para usarlo de pao de limpieza, toda vez que, an constituyendo
manifestaciones de la facultad de disponer, stas son slo materiales, constituyen
simplemente hechos de disposicin, pero jams sern actos jurdicos de
disposicin.
c. Acto jurdico de administracin: Es aquel que se refiere a la gestin del
patrimonio dentro de su giro ordinario, es decir, dentro de su actividad comn, no
alterando substancialmente el patrimonio. Los actos de administracin comprenden
necesariamente los actos de conservacin como por ejemplo el ejercicio de
acciones posesorias, la interrupcin de prescripciones, etc.
Para determinar si un acto jurdico es de administracin o de disposicin, no hay
que atender a su naturaleza sino que es necesario atender a su finalidad, esto es,
observar si el acto est o no comprendido dentro del giro ordinario del patrimonio, as
ejemplo, imaginmonos la venta de los animales de un fundo, en este caso,
aisladamente considerado ste es un acto de disposicin, pero si el giro del fundo es la
crianza y engorda de animales para su venta, ser ste un acto de administracin.
Los representantes legales tienen la facultad por regla general de realizar los tres
tipos de actos, lo que no obsta a que la ley limite sus facultades en lo tocante a los actos
de disposicin. En efecto, en cuanto a esta facultad los representantes legales slo
pueden realizarlos con sujecin a ciertas formalidades, formalidades que tienen por
objeto proteger a los que el ordenamiento jurdico considera incapaces. As por
ejemplo, la venta de los bienes races de un pupilo (sujeto a tutela o curatela), slo
puede realizarse con autorizacin judicial y en pblica subasta. En cuanto a los
mandatarios, que son representantes convencionales, pueden stos realizar actos de
administracin, pero para que puedan realizar actos de disposicin jurdica, requieren
un poder particular, por lo que el mandato en este caso ser especial.
5. Elementos o cosas del acto jurdico:
Los elementos del acto jurdico considerado son tres, los elementos de la esencia, de la
naturaleza y accidentales.
Si bien nuestro cdigo civil trata estos elementos a propsito de los contratos en el
artculo 1444 del C.C., se aplican tambin a los actos jurdicos.
En consecuencia, en todo acto jurdico y en todo contrato podemos distinguir elementos
o cosas de la esencia, naturaleza y accidentales.
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1. Elementos de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto o no produce efecto
alguno o bien degenera en otro diferente.
Cuando hablamos de los elementos de la esencia debemos distinguir de aquellos
elementos esenciales genricos o comunes y elementos esenciales especficos de cada
acto o contrato.
a.

Elementos esenciales, generales o comunes de todo acto o contrato: Estos se


asimilan a los requisitos de existencia del acto jurdico, y son:
1. Voluntad o consentimiento.
2. Objeto.
3. Causa.
4. Solemnidades en los casos en que corresponda.

b.

Elementos de la esencia especficos de cada acto o contrato: Estos son


indispensables para la existencia de cada acto jurdico, estos elementos tipifican el
acto o contrato de que se trata, determina su carcter, y el ser ese acto o contrato y
no otro, determinando la naturaleza del mismo.
Eje. En el caso del contrato de compraventa deben concurrir los elementos de la
esencia comunes a todo contrato, sealados en la letra (a) de esta materia, pero
adems tiene elementos de la esencia que le son propios slo al contrato de
compraventa, as tenemos:
1 La cosa.
2 El precio.
3 La obligacin del vendedor de entregar la cosa algunos dicen dar-.
4 La obligacin del comprador de pagar el precio.
En el contrato de comodato o "prstamo de uso" es un elemento de la
esencia la gratuidad de gratis, ya que si el comodatario diera una remuneracin a
cambio dinero- ya no sera comodato sino arrendamiento de cosa.
En el contrato de sociedad el aporte de los socios, etc.

2. Elementos de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales en l se entienden


pertenecerle sin necesidad de clusulas especiales.
Las partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen parte del acto,
por lo tanto la voluntad slo es necesaria para excluirlos, por lo tanto, se deduce que
estos no son elementos constitutivos del acto sino ms bien efectos del acto jurdico
que la ley supletoriamente seala en defecto de la voluntad de las partes.
1 Ejemplo. La condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales. Art. 1489
C.C. En efecto, digamos que de no cumplirse por las partes lo pactado, puede el
otro contratante pedir a su arbitrio la resolucin o el cumplimiento del contrato,
en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin
o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
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Cabe sealar que, existe una corriente doctrinaria que sostiene que la
condicin resolutoria tcita no es un elemento de la naturaleza del contrato
bilateral toda vez que, los elementos de la naturaleza deben pertenecerle al acto
desde el momento de su constitucin, y segn se desprendera del cdigo, la
condicin resolutoria tcita procede o se activa slo al momento de su
ejecucin.
2

Saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios en el contrato de


compraventa. Para que el vendedor est obligado a sanear la eviccin o
responder de los vicios ocultos de la cosa (llamados vicios redhibitorios), no se
requiere de una clusula especial. Eje. Comprar un auto con problemas en el
motor que no sea posible, para el comprador con una mediana diligenciapercatarse de ello al momento de la compra.

3. Elementos accidentales: Son aquellos que sin ser de la esencia ni de la naturaleza le


pertenecen al acto jurdico en la medida que sean agregados por medio de clusulas
especiales.
Los elementos accidentales tienen por objeto alterar los efectos normales que el
acto jurdico est llamado a producir, y slo van a pertenecer al acto jurdico cuando
sean expresamente estipulados.
Como ejemplo de elementos accidentales de los actos o contratos tenemos las
modalidades, siendo las ms importantes la condicin, el plazo y el modo.
Por otro lado, estos elementos constituyen una expresin del principio de la
autonoma de la voluntad.
La introduccin de estos elementos al acto jurdico no modifica la naturaleza del
negocio. El efecto que produce es subordinar la eficacia o efecto del acto jurdico al
cumplimiento del elemento accidental (condicin, plazo y modo), as los efectos del
contrato se subordinarn al cumplimiento del plazo, pero no modificarn en modo
alguno su naturaleza.
Hay alguna modalidad que no sea elemento accidental sino que sea elemento de
la naturaleza del acto o contrato?
R- S, la condicin resolutoria tcita, pero slo a propsito de los contratos bilaterales,
puesto que se entiende incorporada a dichos contratos sin necesidad de clusula
especial, por lo tanto, en este caso nos encontramos ante la presencia de un elemento
accidental que ha sido elevado a la categora de elemento de la naturaleza.
Hay alguna modalidad que no sea elemento accidental y sea elemento de la
esencia?
R- S, a veces las modalidades pueden ser un elemento de la esencia, as tenemos como
ejemplo la condicin en la propiedad fiduciaria, tambin tenemos como ejemplo el
plazo en el usufructo, toda vez que de carecerlo esto es, que nada se haya estipulado-,
el usufructo durara toda la vida del usufructuario.

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Segunda Seccin
De los requisitos de existencia y validez del acto jurdico
1. Definicin de requisitos de existencia y validez:
1. Concepto de requisitos de existencia: Son aquellos que necesariamente deben existir
para la formacin del acto, esto es, para que nazca a la vida del derecho.
Si falta un requisito de existencia del acto, ste no existe.

Requisitos de existencia

- Voluntad o consentimiento
- Objeto
- Causa
- Solemnidades. (Para un sector de la doctrina y de proceder
slo en algunos casos)

2. Concepto de requisitos de validez: Son aquellos que si bien pueden faltar en el acto sin
atentar contra su existencia el acto sera ineficaz.
Tengamos presente que si falta un requisito de validez del acto jurdico, dicho acto
queda viciado, pudiendo solicitarse la nulidad.

Requisitos de validez

Requisitos

- Voluntad o consentimiento exento


de vicios.
- Objeto lcito.
- Causa lcita.
- Capacidad de ejercicio
- Las solemnidades para otro sector de la doctrina,
y slo en algunos casos.

Cabe tener presente, que estos requisitos no estn regulados por la ley, o bien si se
quiere, por el cdigo civil, por lo que son una elaboracin de la doctrina gracias entre otras
circunstancias- a la institucin del matrimonio, por cuanto, en l se requieren adems de los
requisitos de validez de todo acto jurdico requisitos que son propios de su existencia como
por ejemplo la diferencia de sexo, etc.
Por ello es que los requisitos de existencia son una elaboracin de la doctrina, que
considera que la omisin de un requisito de existencia del acto jurdico, acarrear para los
que crean en la teora de la inexistencia, "la inexistencia del acto jurdico", y para los que
no acepten dicha teora en nuestro derecho, va a acarrear la nulidad absoluta del acto
jurdico.

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2. Anlisis particular de los requisitos del acto jurdico:


1) VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO:
a. Definicin:
Variadas son las definiciones que se han dado de voluntad, as tenemos:
Alessandri y Somarriva: La voluntad es la facultad humana que habilita al hombre para
ejecutar lo que desea1.
Antonio Vodanovic: La voluntad es el libre querer interno de hacer o no hacer alguna
cosa2.
Tambin se ha definido como la potencia del alma que mueve hacer o no hacer alguna
cosa.
Otros han dicho que la voluntad es la disposicin moral para querer algo.
Independiente de la definicin que se escoja, yo por lo menos me quedo con la de
Alessandri y Somarriva.
De la definicin de acto jurdico puede establecerse que la concepcin de los actos
jurdicos es esencial y principalmente voluntarista. Est sustentada y elaborada sobre la
base y la idea de la voluntad, porque el acto jurdico es la proyeccin de la voluntad del
individuo hacia el exterior, proyeccin que va a producir consecuencias de derecho.
Para generar un acto jurdico unilateral basta una voluntad. Por ello es que en este tipo
de actos se habla propiamente de "voluntad", sin embargo, en los actos jurdicos bilaterales,
como es indispensable la concurrencia de dos o ms voluntades para que el acto nazca a la
vida del derecho, la voluntad adopta el nombre de "consentimiento".
Debemos destacar que a menudo en nuestro derecho la palabra "consentimiento" es
empleada para referirse tanto a la nica voluntad -propia de los actos jurdicos unilateralescomo al acuerdo de voluntades que se requiere en los actos jurdicos bilaterales.
Qu sucede si en el acto jurdico falta la voluntad o consentimiento?
R- El acto jurdico es inexistente.
Qu sucede si en el acto jurdico existe la voluntad pero sta adolece de algn vicio?
R- El acto jurdico se forma, existe, sin embargo estar sujeto a nulidad, por cuanto su
eficacia se vera mermada.
b. Requisitos de la voluntad:

Alessandri y Somarriva, Curso de Derecho Civil, Tomo I, Edit. Nacimiento 1939, Pg, 354.
Vodanovic Antonio, Manual de Derecho Civil, Tomo II, Parte Preliminar y general, 4ta edicin, 2003, Edit.
LexisNexis, Pg. 56.
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Para que la voluntad sea considerada por el derecho es preciso que sta cumpla
fundamentalmente dos requisitos; que sea seria y que se exteriorice.
1. Que la voluntad sea seria: Esto significa que la voluntad debe manifestarse con un
propsito claro y entendible por el sujeto, debe ir dirigido a un fin de carcter jurdico.
Digamos que, de la propia definicin de acto jurdico se ha desprendido la seriedad de
la voluntad, por cuanto sta al manifestarse debe hacerse con el FIRME propsito de
producir un efecto jurdico deseado por el autor del acto, lo que le da carcter a la
voluntad, por ello se considera que la voluntad es seria cuando se emite por una
persona capaz.
Casos en que se considera que la voluntad no es seria: Estos son algunos ejemplos
donde la voluntad no es seria:
1 Se dice que no es seria la voluntad de los absolutamente incapaces.
2 No es seria aquella voluntad que se manifiesta en broma.
3 Tampoco es seria la voluntad que se manifiesta en el teatro, como por ejemplo
el contraer matrimonio en una obra.
2. Que la voluntad se manifieste o exteriorice: La voluntad, el querer del individuo
mientras permanece en el fuero interno, mientras permanece en su mente le es
indiferente al derecho, la simple intencin que no se manifiesta no basta para generar
un acto jurdico, y no tendr por ello relevancia jurdica.
Para que la voluntad sea tomada en cuenta por el derecho, para que la voluntad
exista jurdicamente, es indispensable que sea conocida, pero para que sea conocida es
necesario que el sujeto la proyecte externamente, vale decir, que sea declarada,
manifestada por el sujeto. En efecto, as es como se desprende del Art. 1445 del C.C.
que dispone "para que una persona se obligue para con otra por un acto o declaracin
de voluntad es necesario. lo que implica que la voluntad debe declarase hacia el
mundo exterior, an cuando algunos profesores de derecho civil sostengan que la
voluntad no se declara sino que se manifiesta.
Cmo se manifiesta o exterioriza la voluntad?
R- Puede hacerse por varas vas, as tenemos:
1) Por cualquier medio de comunicacin con los dems, ejemplo en forma oral o
escrita, por telfono, por radio, por fax.
2) Puede hacerse personalmente o por medio de un representante legal o mandatario.
Las formas anteriormente mencionadas slo sirven a modo de ejemplo, por cuanto,
la forma ms importante de manifestacin de voluntad es la expresa, tcita, y a veces
puede significarla el silencio.
1) Manifestacin o exteriorizacin expresa de voluntad: Es aquella que se
manifiesta directamente, en trminos formales y explcitos, mediante una
declaracin categrica ya sea verbal o escrita o mediante cualquier signo que la
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exteriorice y sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Eje. El otorgamiento de


la escritura pblica cuando se celebra un contrato de compraventa de un bien raz.
2) Manifestacin o exteriorizacin tcita de voluntad: Consiste en que el
contenido de la voluntad se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, cuando
se infiere de ciertos hechos, conductas o comportamientos. Pero el
comportamiento y los hechos de los cuales se deduce la voluntad deben ser
"concluyentes e inequvocos", es decir, no deben ofrecer la posibilidad de diversas
interpretaciones, por lo que necesariamente deben llevar a la conclusin de que
existe voluntad, porque esos hechos o circunstancias no tendran significacin
alguna si la manifestacin de voluntad que de ellos se deduce no existiera. Eje. Si
en una tienda una persona toma un objeto y pide al empleado que se la envuelva,
no cabe duda que a pesar de no haber abierto la boca la voluntad de ese sujeto es
comprar la cosa.
Como el cdigo civil no dice en forma genrica que la manifestacin de
voluntad puede ser expresa o tcita, esto se ha tenido que deducir de ciertos casos
concretos, como lo es a modo de ejemplo, la aceptacin de una herencia. Art. 1241
"La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es "expresa" cuando
se toma el ttulo de heredero; y es "tcita" cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho
de ejecutar, sino en su calidad de heredero." Por lo que si no se ha aceptado la
herencia, pero sin embargo el heredero la enajena, constituye un hecho inequvoco
y concluyente del que se deduce que tcitamente se ha aceptado la herencia.
Jurdicamente la voluntad expresa y tcita tienen el mismo valor, es decir, para que
la voluntad produzca sus efectos, pueden manifestarse indistintamente expresa o
tcitamente. Sin embargo, excepcionalmente hay casos en que el cdigo civil no acepta
la manifestacin tcita de voluntad, as tenemos:
1. Por expresa disposicin de la ley:
a) Eje. En la novacin por cambio de deudor Art. 1635 del C.C. "La
substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el
acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A
falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente
diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se
obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del
tenor o espritu del acto".
b) Respecto de la solidaridad, el deudor debe manifestar su voluntad
expresamente. Lo mismo sucede respecto del fiador.
c) Para contraer matrimonio.
d) Para testar.
2. Por el principio de la autonoma de voluntad: Esto se da cuando las partes han
convenido que la voluntad debe manifestarse expresamente.

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c. El silencio como manifestacin de voluntad:


Cuando hablamos del "silencio", se nos viene a la mente un adagio social que dice "el
que calla otorga", sin embargo, para el derecho este adagio no tiene ninguna importancia,
por lo que en el mbito jurdico, el que guarda silencio "nada dice", constituyendo la regla
general. Por otro lado no debemos caer en la tentacin de creer que el silencio es una
manifestacin de voluntad tcita, por cuanto, tal como ya lo sabemos en la manifestacin de
voluntad tcita hay un hecho del que se infiere la manifestacin de voluntad, en cambio, en
el silencio NO hay hecho.
El silencio entendido en trminos precisos NUNCA puede por s mismo constituir una
manifestacin de voluntad, por cuanto, en l, no solo hay ausencia del habla sino que
tambin hay ausencia de todo gesto o movimiento corporal que pueda de una u otra manera
significar una aceptacin o negacin.
En efecto, el silencio por s mismo no constituye ni afirmacin ni negacin. Ahora bien,
suele ocurrir que el silencio vaya acompaado de otras circunstancias que le prestan
elocuencia, en tal caso estaramos ante la presencia de silencio circunstanciado, silencio
circunstanciado que tampoco significa manifestacin de voluntad, y solo excepcionalmente
se ha considerado que al silencio circunstanciado la ley le reconoce manifestacin de
voluntad.
En sntesis, sin perjuicio de lo dicho anteriormente, excepcionalmente hay casos en que
el silencio circunstanciado constituye manifestacin de voluntad, as tenemos:
1) Casos en que la ley le atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad:
Hay casos excepcionales en el derecho en que le da validez, esto es, cuando la ley
reconoce eficacia jurdica al silencio como manifestacin de voluntad. Eje.
1 Art. 2125 C.C. "las personas que por su profesin u oficio se encargan de
negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no
el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su "silencio" se mirar como aceptacin". Estas personas son por
ejemplo los corredores de bolsa, corredores de propiedades, abogados, etc.
Para que se aplique el Art. 2125 del C.C. deben concurrir los siguientes
requisitos:
1 Debe tratarse de personas que por su profesin u oficio, se encargan
de gestionar negocios ajenos.
2 El que hace la oferta (el que encarg el negocio) debe encontrarse en
un lugar distante y distinto de la persona a quien se dirige la oferta, y
en este caso transcurrido un trmino razonable su silencio se mira
como aceptacin.
El caso del Art. 1233 C.C. que nos dice: "El asignatario constituido en mora de
declarar si acepta o repudia, se entender que repudia". Lo que sucede es que el
asignatario, que es aquel que debe pronunciarse acerca de si repudia o acepta la
asignacin hereditaria, la ley considera que en caso de silencio del asignatario se
entiende que ste repudia la asignacin hereditaria atribuyndole as al silencio el
valor de manifestacin de voluntad.
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2) Caso en que las partes atribuyen al silencio el valor de manifestacin de voluntad:


Las partes en virtud de la autonoma de la voluntad pueden convenir darle al silencio
valor de manifestacin de voluntad. Por ejemplo, en el contrato de sociedad o de
arrendamiento se estipula que ste se entiende prorrogado si ninguna de las partes
manifiesta voluntad en orden a poner trmino al contrato, en tal caso, la clusula que
as lo establece se llama clusula de renovacin automtica. Lo convenido obliga a
las partes en virtud del Art. 1545 del C.C. Eje. El contrato se celebra con un
determinado plazo, si ninguno manifiesta su voluntad de ponerle trmino, el contrato se
entiende prorrogado por un perodo igual.
Qu sucede con la tcita reconduccin?
R- En primer trmino debemos tener presente que es lo que debemos entender por
tcita reconduccin. Esta institucin aparece en el contrato de arrendamiento,
consistente en que una vez terminado el contrato de arrendamiento el arrendatario
continua detentando la cosa sin protesta por parte del arrendador, por lo que la tcita
reconduccin significa que el contrato de arrendamiento se prorroga, si es que a la hora
del trmino del contrato el arrendador acepta por parte del arrendatario el pago de la
renta, entendindose en tal caso renovado en conformidad a la ley. Art. 1956 inc 3
"Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito el arrendador
hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin,
o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente
inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el
contrato bajo las mismas condiciones que antes...".
Sin embargo en opinin de Alessandri Rodrguez en el caso del Art. 1956 C.C. no
hay silencio como manifestacin de voluntad, porque el silencio supone
necesariamente la ausencia total y absoluta de manifestacin del otro sujeto. Tiene que
haber una pasividad total del sujeto, de manera que no sea posible saber el pensamiento
de ste. Sin embargo, en este caso hay una voluntad tcita que se desprende de la
aceptacin del pago de la renta por el arrendador despus de terminado el contrato de
arrendamiento.
Efectos del silencio en diversas instituciones jurdicas:
1. El silencio puede constituir fuente de responsabilidad extra-contractual civil toda vez
que el que debiendo hablar calla sea con dolo o con negligencia- y causa dao a otro,
comete un delito o cuasidelito civil y debe indemnizar el dao causado, la
jurisprudencia as lo ha considerado.
2. El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado en el Art. 1858 del C.C.
que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.
3. El silencio es tambin fundamento de la prescripcin extintiva. En efecto, la
prescripcin extintiva es un modo de extinguir acciones ajenas, derechos ajenos por no
haberse ejercitado stos durante un lapso de tiempo. Supone que el acreedor guarda
silencio al no ejercer su derecho. (La prescripcin extintiva supone el silencio del
acreedor).
4. El silencio es el fundamento de la institucin de la caducidad, extingue un derecho por
su no ejercicio dentro de un determinado plazo sealado por la ley.
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d. Voluntad declarada y voluntad real:


Se deben distinguir los requisitos internos y externos de la voluntad.
a) Requisitos internos de la voluntad: Estn constituidos por:
1. La decisin de realizar un acto jurdico.
2. La conciencia de los elementos del acto jurdico.
3. La intencin de realizar dicho acto.
b) Requisitos externos de la voluntad: Consisten en la exteriorizacin de la voluntad
desde el fuero interno hacia el exterior.
Esta distincin es importante para ver qu sucede en el evento de que exista
conflicto, vale decir, desacuerdo entre la voluntad interna y la declarada.
Para saber que sucede en tal caso es que se han formulados dos teoras:
1.

Teora de la voluntad real o subjetiva: Fue desarrollada por Savigny. La voluntad


interna es el principal elemento del acto jurdico; la declaracin no es ms que el medio
de revelar o exteriorizar aqulla. Segn esta teora prevalece la voluntad interna, lo que
el derecho protege y lo que da nacimiento al acto jurdico es el verdadero querer de la
persona.
Crtica: No contribuye a la seguridad en las relaciones jurdicas, la buena fe
desaparecera. Para esto se enunci la teora de la culpa "in contrahendo" (Ihering),
segn la cual, los contratantes deben poner diligencia no solo en el cumplimiento de las
relaciones jurdicas ya formadas sino tambin en las relaciones en gestacin y a las
previas conducentes a la realizacin del acto jurdico.

2.

Teora de la voluntad declarada u objetiva: Surge como reaccin a la anterior. Se


basa en la mayor seguridad jurdica y en la buena fe de terceros. Seala que a los
hombres se les dot de un medio para comunicarse, medio que son las palabras, por lo
tanto, es justo suponer que quien recibe una declaracin de voluntad crea que esa
declaracin corresponde a la efectiva voluntad del declarante. Segn esta teora, la
declaracin de voluntad debe primar sobre la voluntad interna, porque aqulla
determina la formacin de los actos. Supone que el querer interno del individuo slo
puede ser considerado por el derecho en la medida que se declare.
Crtica: Presenta el riesgo de que en ciertas circunstancias no se considere para nada al
elemento interno, dando eficacia a una mera apariencia de voluntad.

A la poca de la dictacin del cdigo civil la tendencia predominante era la doctrina de


la voluntad real o interna. En efecto, nuestro cdigo civil se inspira principalmente en los
postulados de la revolucin francesa con los que pretenden reafirmar y asegurar la libertad
del individuo frente al poder central representado por el rey. Se trata en lo posible de
asegurar la libertad individual y la autonoma de las personas.
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Es por lo anterior que nuestro cdigo civil sigue la teora de la voluntad real o subjetiva,
tal como se desprende del Art. 1560 del C.C. segn el cual "Conocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras."
Adems, el Art. 1069 en su inc. 2 del C.C. dice "Para conocer la voluntad del testador
se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya
servido." Este principio se manifiesta tambin en las normas sobre vicios del
consentimiento y en la teora de la causa, puesto que esta ltima atiende a los motivos de
las partes, incluso, acepta con amplitud el error como vicio del consentimiento.
Aunque lo dicho anteriormente es importante debemos sealar que nuestro cdigo civil
no se contenta con la voluntad interna, puesto que exige su manifestacin no atribuyndole
ningn valor a la reserva mental, por lo que la intencin a que se refiere en los artculos
1560 y 1069 slo sirve como elemento para mejor interpretar el contrato o el testamento,
pero no como su nico elemento.
e. Principio de la autonoma de la voluntad:
Como ya hemos dicho anteriormente el principio de la autonoma de la voluntad
descansa sobre la idea de la voluntad de las personas. Una vez declarada y siempre que no
est viciada, puede crear derechos y obligaciones, salvo en circunstancias muy
excepcionales previstas por el legislador. Es decir, la voluntad humana crea derechos y
obligaciones, y sobre este principio se estructura el derecho privado en la casi totalidad de
los pases del mundo occidental.
El legislador chileno consagra este principio en diversas disposiciones del cdigo civil,
pero los que tienen mayor relevancia son los Arts. 12, 1545 y 1560 del mismo texto legal,
por lo que, tal como lo estudiamos en su oportunidad, esta institucin constituye uno de los
principios generales rectores del derecho privado.
Ahora bien, digamos que, con el objeto de dilucidar en qu consiste este principio, es
que se han desarrollado dos puntos de vista en la doctrina, as tenemos:
Primer punto de vista: Nos dice que la autonoma de la voluntad se traduce en que las
partes pueden otorgar o celebrar toda clase de actos o contratos lcitos y pueden convenir
entre ellas toda clase de estipulaciones que no sean contrarias a la ley, orden pblico, moral
y buenas costumbres.
Segundo punto de vista: Nos dice que la autonoma de la voluntad dice relacin con el
fondo de los actos jurdicos y que se traduce en la ms amplia autonoma y libertad para
estipular lo que ellos convengan o deseen en cuanto a los derechos y obligaciones que
nacen del acto jurdico y que recprocamente se imponen unos a otros.
No obstante haberse establecido limitaciones, el principio sigue siendo el de la
autonoma de la voluntad, teniendo plena vigencia en el derecho privado, a tal punto que
existe el aforismo de que en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohba,
gracias a la autonoma de la voluntad.
La autonoma de la voluntad tambin se extiende a la forma de los actos jurdicos, en el
sentido de que la voluntad de las partes puede expresarse de la manera en que ellos lo
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estimen conveniente, sin perjuicio de que existan casos en que el legislador exige el
cumplimiento de solemnidades para determinados actos jurdicos.
Por su parte, nosotros pensamos que la autonoma de la voluntad es la facultad libre que
la ley nos da, para crear una norma jurdica que finalmente nos termina obligando, por lo
que es una institucin que pertenece al mundo del derecho, y no correspondera
extrapolarlo a nuestros quehaceres cotidianos que no tienen ninguna preponderancia desde
el plano jurdico.
f. El consentimiento:
f.1. Introduccin y definicin de consentimiento:
Sabemos que dependiendo de si el acto jurdico es unilateral o bilateral la manera de
formarse la voluntad es diversa. Los primeros requieren de la manifestacin de una o ms
personas que, en todo caso, conforman una sola parte, esto es, que actan movidas por un
inters comn.
En el acto jurdico bilateral no basta la manifestacin de voluntad de una parte, ni
tampoco la de dos partes si se hace en forma aislada. Para que surja el acto jurdico bilateral
se requiere el acuerdo de voluntades.
Sobre qu recae el acuerdo de voluntades?
R- Tiene que existir acuerdo de voluntades en torno al objeto y a los elementos del acto
jurdico. El acuerdo de voluntades debe abarcar todos los elementos del acto jurdico, tanto
de la esencia como de la naturaleza, y los meramente accidentales. Cualquier
disconformidad impide la formacin del consentimiento, de modo tal que ste lisa y
llanamente no nace a la vida jurdica.
Este acuerdo de voluntades toma el nombre de consentimiento,
La palabra consentimiento viene de "consentire", que significa traer un mismo
sentimiento.
Definicin de consentimiento: Es el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo
acto jurdico.
f.2. Dnde se reglamenta el consentimiento?:
Al respecto, tengamos presente que el cdigo civil parte de la base de que el
consentimiento ya est formado, por lo mismo es que no lo define ni contiene normas
relativas a su formacin.
El silencio que ha imperado en el cdigo civil a propsito del consentimiento ha sido
suplido por el cdigo de comercio. En efecto, dicho cuerpo legal viene a regular en forma
expresa la formacin del consentimiento en sus artculos 97 al 106.
No obstante lo anterior, estas reglas slo se aplican a la formacin del consentimiento
en los actos jurdicos consensuales, no aplicndose, en consecuencia a los actos jurdicos
solemnes ni reales.
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Art. 1443 del C.C. "El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y
es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento".
f.3. En qu momento se forma el consentimiento?
Para determinar el momento en que se forma el consentimiento, es necesario distinguir
si el contrato es entre presentes o si es entre ausentes.
Los contratos entre presentes estn restringidos a ofertas verbales, en cambio, los
contratos entre ausentes se encuentran restringidos a ofertas escritas, de ah que algunos
autores lo califiquen como contratos por correspondencia.
1.

Formacin del consentimiento en los contratos entre presentes: Segn lo establece


el Art. 97 del cdigo de comercio, el consentimiento se forma en el acto de darse la
aceptacin. "Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la
respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre
de todo compromiso.".

2.

Formacin del consentimiento en los contratos entre ausentes: Aqu existen varias
teoras.
a. Teora de la aceptacin, declaracin o agnicin: El consentimiento se
perfecciona desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin,
aunque sta no sea conocida por el oferente. Basta el hecho de que la persona a
quien se dirigi la oferta la acepte, no considerando el no conocimiento que el
oferente tenga de esta aceptacin.
Se funda en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, y
el acuerdo se produce cuando el aceptante manifiesta su conformidad con la oferta
que se le hizo.
Crtica: El criterio propuesto no es seguro y la formacin del consentimiento
y del contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante.
b.

Teora de la expedicin (variante de la anterior): Se exige cierta seguridad de


irrevocabilidad de la declaracin de la aceptacin, la expedicin o envo de sta
seala el tiempo en que el consentimiento se forma. El contrato se formara, no en
el momento en que la declaracin del aceptante se formula sino que desde que el
destinatario de la oferta se desprende de su manifestacin de voluntad enviando la
respuesta al oferente.
Crtica: La expedicin de la aceptacin por alguno de los medios sealados
puede ser revocada, ya que segn las convenciones postales internacionales y las
ordenanzas de correos es posible retirar las cartas del buzn, previa comprobacin
de que el reclamante es el autor de la carta.

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c.

d.

Teora de la recepcin (variante de la anterior): El consentimiento se forma


cuando la aceptacin ha llegado a su destino, sin que sea menester averiguar si el
proponente tom conocimiento de ella, pues es natural suponer que, recibida la
correspondencia, ser leda.
Teora de la informacin del conocimiento: El consentimiento slo existe
cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y
efectivo de ella. Es una anttesis de la primera teora. Tiene como fundamento el
acuerdo de voluntades que configura el consentimiento, se produce nicamente
cuando cada una de las partes tiene conocimiento de la determinacin de la otra
parte.
Crtica: Bastara al proponente con no tomar conocimiento de la
correspondencia para dejar en suspenso y a su arbitrio la formacin del contrato.

Qu teora sigue nuestra legislacin?


R- La legislacin chilena especficamente el cdigo de comercio sigue la teora de la
aceptacin, segn se desprende de los Arts. 99, 101 y 104 de dicho cuerpo legal.
El Art. 99 expresa: "El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo
de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de
transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume."
El Art.101 dice: "Dada la contestacin (aceptacin), si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad legal del proponente." Basta manifestar la voluntad de aceptar".
El Art. 104 expresa: "Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender
celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada."
Una excepcin a lo anterior se contempla en el Art. 1412 del Cdigo Civil que dice:
"Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al
donante, podr este revocarla a su arbitrio."
No obstante lo anterior, las partes podran convenir que el consentimiento se forme
cuando el oferente conoci la aceptacin, y no cuando sta se produjo, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual.
Cul es la importancia de determinar el momento de la formacin del
consentimiento?
R- En primer trmino, tengamos presente que determinar el momento en que se forma el
consentimiento se traduce en determinar el momento en que nace el contrato.
Entre las principales importancias tenemos las siguientes:
1. Para los efectos de capacidad de ejercicio de las partes. Como la capacidad de ejercicio
de las partes es un requisito de validez de los actos jurdicos sta debe existir al
momento de celebrarse el acto, es decir, al momento de perfeccionarse el contrato.
Esto puede variar, en casos por ejemplo, de una persona que era plenamente capaz al
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2.

3.

4.
5.

momento de celebrar el contrato y despus cay en causal de incapacidad. (Como los


interdictos).
Para determinar las leyes que rigen el contrato: De acuerdo al Art. 22 de la ley sobre
efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se encuentran incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin.
Es importante para los efectos de la licitud del objeto: Como ya dijimos anteriormente,
es menester que los requisitos de validez existan al momento de celebrarse el contrato,
y es posible que el objeto sea lcito al momento de celebrarse el contrato, y despus
aparezca una causal de ilicitud, como por ejemplo un embargo.
Es importante porque pone fin al derecho que tiene el que hace la oferta para
retractarse. Por tanto sabremos si la oferta est o no sujeta a caducidad.
La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin extintiva o
de la caducidad de ciertas acciones. Eje. el Art. 1896 del C.C. sostiene "la accin
rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del
contrato." Lo mismo sucede con la accin resolutoria emanada del pacto comisorio del
Art.1880, que seala "El pacto comisorio prescribe en el plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato".
f.4. Cmo se forma el consentimiento?

El acto jurdico bilateral slo surge a la vida del derecho mediante la concurrencia de 2
acto jurdicos unilaterales, la oferta y la aceptacin. Mediante estas dos instituciones se
forma el consentimiento.
a) Oferta:
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual una parte llamada oferente propone a
otra la celebracin de una convencin sea contractual o no, en trminos tales que para que
ste se perfeccione basta con que el destinatario de la oferta la acepte pura y simplemente.
Requisitos de la oferta:
1. Es necesario que la oferta se manifieste: La oferta puede manifestarse en forma
expresa o tcita y la oferta puede emanar de cualquiera de las partes de un contrato. Por
ejemplo, en una compraventa puede emanar del comprador o del vendedor.
a. Oferta expresa: La oferta es expresa cuando se hace en trminos formales y
explcitos, en forma verbal o escrita.
b. Oferta tcita: La oferta es tcita cuando el oferente o proponente ejecuta un
hecho que supone inequvocamente su voluntad de celebrar un contrato
determinado. Por ejemplo, el exhibir mercaderas en un negocio sealando el
precio.
2. Es necesario que la oferta sea seria: Debe ser realizada con el firme propsito de
celebrar un acto jurdico.
3. Es necesario que la oferta sea completa: Debe tener todos los elementos del negocio
jurdico, en trminos que para celebrarlo baste la aceptacin pura y simple del
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aceptante. Se entiende por oferta incompleta aquella en que no se establecen o


determinan todas las condiciones del contrato. Basta con sealar los elementos de la
esencia para que sea completa.
4. Se requiere que la oferta vaya dirigida a una persona determinada: La oferta es un
acto jurdico unilateral que se caracteriza por el hecho de que mientras no se haya
comunicado y no est en conocimiento de la persona a quien se dirige, no produce
efecto alguno.
Qu pasa con la oferta que hacen las grandes tiendas por televisin?
R- En este caso como la oferta no va dirigida a personas determinadas es slo un
reclame publicitario, una propaganda, como por ejemplo, las mercaderas de un
supermercado o las mercaderas en la vitrina de una tienda, luego, esa oferta no obliga,
es slo una invitacin a realizar una verdadera oferta.
5. Que la oferta se mantenga vigente hasta la poca de la aceptacin: Este requisito es
muy importante, por cuanto, si no se mantiene la oferta hasta la poca de la aceptacin
no se formar el consentimiento.
Qu causas pueden provocar que la oferta desaparezca antes de la aceptacin?
R- Las siguientes causas:
1. La caducidad de la oferta: La oferta caduca:
Por muerte del oferente.
Por incapacidad sobreviniente.
Por quiebra de ste.
Por el transcurso de los plazos fijados por la ley, o el vencimiento del plazo
convencional fijado para aceptar la oferta.
2. Por retractacin de la oferta: Consiste en que el oferente se retracta, y cuando sta
se produce antes de la aceptacin se llama "revocacin tempestiva", porque se
hace dentro del tiempo.
En este caso el oferente es responsable?
R- S, de responsabilidad pre-contractual.
b) Aceptacin:
La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual la parte a quien va dirigida la
oferta manifiesta su conformidad con ella aprobndola pura y simplemente.
Requisitos para que la aceptacin forme el consentimiento:
Para que la aceptacin produzca efectos jurdicos debe manifestarse, ser pura y simple,
oportuna y hacerse mientras la oferta est vigente.
1. La aceptacin debe manifestarse:
Cmo puede manifestarse la aceptacin?
R- La aceptacin puede ser expresa o tcita.
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a. Aceptacin expresa: Es expresa cuando se efecta en trminos formales y


explcitos (en forma verbal o escrita).
b. Aceptacin tcita: Es tcita cuando el destinatario de la oferta realiza un hecho
que inequvocamente hace suponer su intencin de aceptar.
El silencio constituye aceptacin?
R- NO, salvo que la ley as lo establezca expresamente, como ocurre en el caso del Art.
2125 del C.C. ya analizado anteriormente al tratar el silencio como manifestacin de
voluntad.
2. La aceptacin debe ser pura y simple: Vale decir sin hacerle modificaciones a la
oferta.
3. La aceptacin debe ser oportuna: Esto es aceptar la oferta dentro del plazo sealado
por el oferente o dentro del plazo legal.
a) Si el oferente ha sealado plazo la aceptacin ser oportuna cuando se efecta
dentro de dicho plazo.
b) Si el oferente no ha sealado plazo se estar a lo dispuesto por la ley.
Debemos distinguir si la oferta es verbal o es escrita:
b.1. Oferta verbal: Esta debe ser aceptada en el momento de ser conocida, de lo
contrario el oferente quedar libre de todo compromiso.
b.2. Oferta escrita: Hay que distinguir:
a. Si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente: La
oferta deber ser aceptada dentro del plazo de 24 horas.
b. Si el destinatario de la oferta reside en un lugar diferente: La oferta deber
ser aceptada a vuelta de correo.
4. La aceptacin debe ser tempestiva, vale decir, mientras est vigente la oferta:
Sabemos que la oferta pierde vigencia ya sea por retractacin o caducidad.
Formacin del consentimiento de los contratos celebrados por telfono:
Este tipo de contrato presenta un doble carcter. En efecto, en cuanto al momento en
que el contrato se perfecciona es un contrato entre presentes y en cuanto al lugar donde se
perfecciona es un contrato entre ausentes.
Por qu, en cuanto al momento, es un contrato entre presente?
R- Desde el punto de vista del "momento" en que el contrato celebrado por telfono se
perfecciona es un contrato entre presentes, ya que la oferta es verbal, y la aceptacin llega
a conocimiento del oferente inmediatamente de ser emitida. Por tanto aplicaremos a esta
situacin la disposicin legal que rige los contratos verbales.
Por qu, en cuanto al lugar, el contrato es entre ausentes?
R- Desde el punto de vista del lugar, el contrato celebrado por telfono es entre ausentes, ya
que si las partes recurren a ese aparato para transmitir su voz es porque no se encuentran en
el mismo lugar.
Desde este punto de vista en qu lugar se entiende celebrado el contrato?
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R- Resolver esta pregunta es importante para saber por ejemplo que tribunales sern
competentes en el evento de que haya una pugna jurdica.
Cuando los interesados residen en distintos lugares y celebran un contrato por telfono,
o por radio, etc, para los efectos legales se entender celebrado el contrato en el domicilio
del aceptante por cuanto en virtud de su acto se ha formado el consentimiento.
Formacin del consentimiento de los contratos celebrados a travs de internet:
Cabe tener presente que el 12 de abril de 2002 se public en el diario oficial la ley
19.799, sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de
dicha firma.
Al respecto tengamos presente que, los contratos celebrados por internet, son en
definitiva documentos electrnicos, esto es, toda representacin de un hecho, imagen o idea
que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada por
un modo idneo para permitir su uso posterior.
Ahora bien, como los contratos celebrados por las partes lgicamente se firman, el tema
de la firma respecto de los contratos celebrados por internet tiene actualmente solucin
gracias a esta ley, puesto que regula y permite la firma electrnica. En que consiste la
firma electrnica? R- segn lo dispuesto en la letra f) del artculo 2 de la ley 19.799, por
firma electrnica se entiende cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que permite
al receptor de un documento electrnico identificar al menos formalmente a su autor.
Sin embargo, hay que tener presente que, en la ley se consagran dos tipos de firmas
electrnicas, una simple y otra denominada avanzada. La simple es la que responde al
concepto dado anteriormente y sirve para identificar a una persona, luego, lo que hace es
autentificar la identidad de un individuo, pero no se crea que sta garantiza la autenticidad o
integridad del documento, puesto que, es susceptible de ser adulterada, o bien no garantiza
que quien la enva sea realmente el oferente de un negocio jurdico. As dicho, digamos que
dentro de este concepto podemos citar el remitente de un correo electrnico, de ah la
necesidad del segundo tipo de firma que analizaremos a continuacin, y que es la firma
electrnica avanzada. Este ltimo tipo de firma sin duda otorga bastante confiabilidad,
ello producto de la infraestructura que le sirve de sustento, puesto que se exige la
intervencin y participacin de entidades altamente profesionales y sujetas a fiscalizacin.
El artculo 2 letra g) de la ley 19.799 nos define la firma electrnica avanzada como aquella
certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular
mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los
datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin,
verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del
documento y su autora.
Por su parte, para que la firma electrnica avanzada produzca sus efectos es necesario
que ella sea certificada por un prestador de servicios de certificacin, el que debe estar
acreditado, esto es, que quien presta el servicio haya demostrado ante la entidad
acreditadora que cuenta con las instalaciones, sistemas, programas, informticos, y los
recursos humanos necesarios para otorgar los certificados en los trminos que se establecen
en la ley, luego, y una vez que se han cumplido con todos los requisitos, se otorgar la
acreditacin, y el prestador de servicios de certificacin se inscribir en un registro pblico
que para tales efectos llevar la entidad acreditadora. Asimismo, la firma electrnica
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avanzada debe haber sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo
control.
En sntesis, la firma electrnica avanzada cumple con el mismo rol de la simple, esto
es, que sirva para autentificar a una persona, pero es ms segura que la simple, puesto que
se certifica la legalidad del contrato dndole a las partes mayor seguridad.
Qu importancia tiene la firma electrnica? R1. Autentificacin de las partes, esto es que, demuestra que las parte son las que dicen ser
y no otros individuos.
2. Otorga seguridad respecto del contrato y su contenido, regla que es aplicable a
cualquier documento.
3. Garantiza que los firmantes no podrn repudiarlo, evitando con ello que alguna de las
partes caiga en la tentacin de pretender negar la existencia o validez del documento, lo
que restringe la posibilidad de retractacin.
Ahora bien, como la firma se traduce en la conclusin favorable a un acuerdo de
voluntades que estampada provoca la culminacin de las negociaciones previas a la
manifestacin de voluntad expresa, es necesario entonces explicar que, cuando habamos de
firma electrnica lgicamente no debemos creer que estamos slo hablando de la firma
olgrafa, puesto que, en este caso hay una definicin de ella distinta de la que dara el
comn de la gente, de ah que esta palabra no se ha de entender en su sentido natural y
obvio segn el uso general de las mismas, puesto que, como est definida por el legislador,
deberemos darle a ella su significado legal. Ahora bien, la firma olgrafa sin duda puede
entenderse como firma electrnica, puesto que la propia ley hace en este caso una
verdadera homologacin, dndole a la firma olgrafa y a la electrnica idnticos efectos
legales, as es como el inciso final del artculo 3 de la ley seala la firma electrnica,
cualquiera sea su naturaleza, se mirar como firma manuscrita para todos los efectos
legales, sin perjuicio de lo establecido en los artculos siguientes. En efecto, la
disposicin que sigue a sta sostiene que los documentos electrnicos que tengan la calidad
de instrumentos pblicos, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.
Acercndonos al tema que nos convoca, es menester sealar que, para determinar la
manera en que se forma el consentimiento de los contratos celebrados por internet, es
necesario distinguir entre contratos consensuales y solemnes.
a. Contrato consensual: Si el contrato es consensual y se pacta verbalmente se aplican
las normas de los contratos celebrados por telfono, y si se pacta por escrito estan
sujetos a las reglas de los contratos celebrados por correspondencia. En tal caso, los
contratos consensuales se perfeccionarn una vez que el aceptante manifiesta su
voluntad favorablemente, pero lgicamente no bastar con que en su fuero interno est
de acuerdo con la oferta, sino que ste debe darla a conocer independiente de que, el
oferente, conozca su voluntad. Ejemplo de ello tenemos la oferta que hace Juan a travs
de un correo electrnico que enva a Pedro, luego, ste ltimo, contesta el correo a las
17 horas manifestndole su aceptacin, pero el correo llega a Juan a las 20 horas, en tal
caso, se entiende que el consentimiento est formado a las 17 horas.
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Digamos que lo anteriormente explicado se deduce de una serie de reglas tanto del
Cdigo de Comercio como de la ley 19.799 puesto que esta ltima al referirse al tema
de los contratos hace alusin a los solemnes de cuya observacin se desprende la regla
citada.
b. Contrato solemne: Por el contrario si el contrato es solemne es necesario sealar lo
dispuesto en el artculo 3 de la ley 19.799 el que dispone:
Los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurdicas,
suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y
producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel.
Dichos actos y contratos se reputarn como escritos, en los casos en que la ley exija que
los mismos consten de ese modo, y en todos aquellos casos en que la ley prevea
consecuencias jurdicas cuando constan igualmente por escrito.
Lo dispuesto en el inciso anterior no ser aplicable a los actos o contratos otorgados
o celebrados en los casos siguientes:
a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documento electrnico;
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y
c) Aquellos relativos al derecho de familia.
La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se mirar como firma manuscrita
para todos los efectos legales.
Al respecto digamos que en doctrina predomina el siguiente anlisis. A propsito de
los contratos solemnes esta es la norma legal aplicable, luego, el inciso primero de la
disposicin en comento, al expresar el vocablo valido, est haciendo alusin a los
contratos solemnes. Por su parte, la disposicin nos seala que el contrato celebrado
por va de firma electrnica produce idnticos efectos que el que tradicionalmente se
celebra entre presentes y que consta en un papel.
Ahora bien, la ley segn la mayora de la doctrina, se pone en el caso de que la
solemnidad de que hablamos sea sencillamente la escrituracin, puesto que, otra
solemnidad exigida por la ley estara quedando afuera de la posibilidad de que se pueda
perfeccionar mediante internet, ello en virtud de las limitaciones que establece la propia
disposicin legal analizada. En efecto, la propia disposicin nos seala estas
limitaciones en las letras que indica, as tenemos:
a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documento electrnico: Aqu situamos a aquellos contratos o documentos
cuya solemnidad es la inscripcin en algn registro, por ejemplo, la tradicin del
derecho real de hipoteca, que debe inscribirse en el registro de hipotecas y
gravmenes del Conservador de Bienes Races de la comuna donde est situado el
inmueble, el fideicomiso, usufructo, uso o habitacin (todos sobre inmuebles),
interdicciones, prohibiciones de enajenar, etc.
Por su parte, el fundamento de que, en este tipo de instrumentos registrables
no se pueda llevar a cabo por va de firma electrnica, es que, como son materias de
orden pblico las que regulan estas instituciones, deben estn expresamente
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sealadas en la ley para que procedan, luego, frente a una omisin en tal sentido, ha
de entenderse como no deseadas por nuestro ordenamiento jurdico.
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes:
Hay actos o documentos que requieren de la comparecencia de testigos siendo sta
la solemnidad exigida por la ley, luego, el ejemplo clsico es el testamento el que
siempre es solemne, y donde la solemnidad es la comparecencia personal de
testigos, el que, por su naturaleza es imposible que se otorgue va firma electrnica.
Cabe sealar que, nuestra legislacin exige en algunos actos la solemnidad
de escritura pblica, luego, ella requiere siempre la comparecencia personal de los
otorgantes los que incluso debern firmar y estampar su huella digital, luego, en tal
caso, no es posible que, se pueda por internet celebrar un contrato donde la
solemnidad sea la escritura pblica, por la razn antes sealada, de ah que no sea
posible celebrar contrato de compraventa de bienes races por este medio, a menos
que la ley lo permitiera expresamente, pero como sta nada dice, y la norma que
gobierna la solemnidad es de orden pblico, frente al silencio de la ley, ha de
entenderse como no deseado por nuestro ordenamiento jurdico.
c) Aquellos relativos al derecho de familia: Es sabido que las normas que gobiernan el
derecho de familia son de orden pblico, luego, la ley en este caso prohbe la
celebracin de un documento por medio de firma electrnica que diga relacin con
el derecho de familia, as dicho no ser posible por esta va reconocer a un hijo, o
bien un mandato para celebrar matrimonio, o un acuerdo completo y suficiente
exigido en el divorcio de mutuo acuerdo, o el mismo tratndose de la separacin
judicial, o en fin, la autorizacin de la mujer casada en sociedad conyugal para que
el marido lleve a cabo ventas u otros actos respecto de bienes sociales en los casos
as exigidos por la ley, etc.
En sntesis, como podemos observar, la ley restringe bastante la posibilidad de
celebrar actos solemnes mediante firma electrnica, de ah que un sector importante de
la doctrina, intentando justificar esta institucin d como ejemplo de un acto que si se
puede llevar a cabo mediante internet, el contrato de promesa, por cuanto, han
sostenido que, como solemne que es, la nica solemnidad es la escrituracin tal como
se puede observar en la exigencia de nuestro Cdigo Civil en su artculo 1554 N 1.
Al respecto, en opinin contraria a la sealada anteriormente, sostengo que tampoco
cabe dentro de las posibilidades que se deducen del artculo 3 de la ley 19.799, ello
porque el contrato de promesa a mi modo de ver y siguiendo a importante profesores
del derecho civil, no es solemne. La verdad es que rescatando el criterio de don Jorge
Lpez Santa Mara y llevndolo al mbito del contrato de promesa, a mi juicio no es
susceptible de ser, ste, un acto pueda ser susceptible de llevarse a cabo conforme lo
dispone el artculo 3 de la ley 19.799. La razn es simple, este tipo de contratos no es
solemne, puesto que, el hecho de que la ley exija la escrituracin como requisito, no
significa que el contrato por su naturaleza lo exija, puesto que, en algunos casos, la
consensualidad perfectamente puede ir acompaada de ritos o formas que de modo
alguno atentan al carcter de consensual que tenga una institucin. En efecto, el
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acuerdo de voluntades necesaria para que un contrato se perfeccione como tal hace de
l su consensualidad, a menos que la ley exija otro requisito sea esta la entrega de una
cosa o el cumplimiento de alguna solemnidad legal. Ahora bien, no se crea que la
consensualidad en ocasiones se basta as misma, en ocasiones el acuerdo de voluntades
exige la concurrencia de ciertas formalidades que la acompaen, en tal caso, el contrato
consensual ser de pacto vestido tal como lo dice don Jorge Lpez Santa Mara a
propsito de la teora general de la contratacin, luego, el requisito del artculo 1554 N
1, es slo por va de formalidad de prueba del mismo, lo que no tiene porque conducir
al hecho de que sea solemne, de ah que, si seguimos este criterio, la promesa de
celebrar un contrato se puede llevar a cabo mediante internet, sin embargo, este se
perfeccionar segn las reglas de los contratos consensuales, el que tambin requerir
firma electrnica.
Otro tema que dice relacin con los documentos electrnicos son los correos
electrnicos emitidos por funcionarios de rganos del Estado, como por ejemplo, los
tribunales de familia, que han utilizado la tecnologa como herramienta colaborativa en la
descongestin y rapidez en la tramitacin de juicios. As por ejemplo, los tribunales de
familia pueden expedir resoluciones judiciales va internet o bien notificar a una persona de
alguna resolucin judicial o trmite llevado a cabo en el proceso, luego, la norma legal que
los habilita para ello es precisamente la ley en estudio, la que en su artculo 6 nos dice que
Los rganos del Estado podrn ejecutar o realizar actos, celebrar contratos y expedir
cualquier documento, dentro de su mbito de competencia, suscribindolos por medio de
firma electrnica.
Como podemos observar, los rganos del Estado pueden emitir documentos
electrnicos los que sern validos de la misma manera y producirn los mismo efectos que
los expedidos en soporte de papel, de ah tambin la razn por la cual el Servicio de
Impuestos Internos trabaje mediante soportes informticos para expedir documentos los que
llevan firma electrnica avanzada.
g. De los Vicios del consentimiento:
Ya hemos estudiado la voluntad o consentimiento de las partes como uno de los
requisitos de existencia de los actos jurdicos, y como tal, constitutivos de l, de ah la
razn por la cual, ahora corresponde analizar esta misma voluntad pero desde la perspectiva
de los vicios de que pueda adolecer, constituyendo ste, un requisito de validez del acto
jurdico y no de existencia, luego, en esta materia presumimos la existencia de la voluntad
la que no est en discusin, por lo que su estudio se centrar en los vicios que la pueden
afectar, luego, la voluntad que presumimos existente debe estar exenta de vicios para que
este requisito de validez se cumpla, puesto que de lo contrario producir la invalidez del
acto y como tal sancionado con nulidad en este caso, relativa-.
Nuestro cdigo civil se refiere al tema de vicio del consentimiento, sin embargo, no
debemos caer en la tentacin de pensar que se refiere nicamente a los vicios de que puede
adolecer el acuerdo de voluntades, significado jurdico doctrinario de consentimiento,
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siendo esta materia aplicable tambin a la nica voluntad necesaria para que un acto
jurdico unilateral nazca a la vida del derecho.
Lo dicho anteriormente es importante, por cuanto, los vicios del consentimiento son
aplicables tanto a los actos jurdicos unilaterales como a los bilaterales.
Error
Vicios del consentimiento

Fuerza

Carcter subjetivo

Dolo
Lesin Enorme: Algunos agregan en determinados casos
La lesin. (Carcter objetivo).

En Chile la lesin no constituye un vicio del consentimiento, por ser sta objetiva, lo
que no obsta a que la analicemos ms adelante.
1. ERROR:
Concepto: El error es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de una
cosa, de un hecho.
El error de acuerdo a lo dicho anteriormente es la disconformidad que hay entre el
pensamiento y la realidad, consistente en creer verdadero lo que es falso y en falso lo que es
verdadero.
Es lo mismo error que ignorancia?
R- Depende del punto de vista en que lo veamos, as por ejemplo:
1 Desde un punto de vista lgico doctrinario-: La ignorancia es el desconocimiento
de la realidad y el error es la disconformidad del pensamiento y la realidad, por
tanto no es lo mismo.
2 Desde un punto de vista jurdico: El error e ignorancia son sinnimos, por lo que la
distincin dada anteriormente desde el punto de vista lgico es absolutamente
irrelevante para el derecho. El legislador equipara al ignorante con el que incurre en
error.
Clasificacin el error:
Error de derecho
Error
Error de hecho

- Error esencial
- Error sustancial.
- Error accidental.
- Error sobre la persona.

1) Error de derecho: Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la ley, en


cuanto a su existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor.
Efectos del error de derecho:
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El error de derecho no vicia el consentimiento, pues as lo establece nuestro


ordenamiento jurdico. En efecto, el cdigo civil en su Art. 1452 as lo dispone "El
error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento".
Qu significa que el error sobre un punto de derecho no vicie el consentimiento?
R- Significa que el que ha contratado con una persona teniendo un concepto
equivocado de la ley o ignorando una disposicin legal que rige el contrato no puede
alegar despus este error, por lo que no podr invocar la nulidad del acto o contrato
justificndose en el hecho de que lo celebr teniendo un falso concepto de la ley,
tampoco podr excusarse de cumplir con las obligaciones emanadas del acto o contrato.
El fundamento de esto radica en lo dispuesto por el Art. 7 y 8 del C.C. En efecto, en
virtud del Art. 7 una vez publicada la ley en el diario oficial es obligatoria y se entiende
conocida por todos, ms aun el Art. 8 aade que nadie puede alegar ignorancia de la ley
una vez que sta entra en vigencia.
La disposicin del Art. 1452 nos dice que el error de derecho no vicia el
consentimiento. Tal es as que incluso en materia posesoria el error de derecho
constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, de acuerdo al
tenor del Art. 706 inciso final, disposicin que necesariamente la relacionamos con el
Art. 1452 del Cdigo Civil.
En sntesis, alegar error derecho implicara alegar ignorancia de la ley, y como
nadie puede alegar ignorancia de la ley toda vez que sta se entiende conocida por
todos, por razones de certeza jurdica, no es posible alegar error de derecho, luego, esta
es la regla que ha de seguirse.
Existir algn caso en nuestro cdigo civil en qu el error de derecho s se pueda
alegar?
R- Digamos que de manera extraordinariamente excepcional, hay un solo caso donde es
posible alegar error de derecho y en definitiva ignorancia de la ley. Lo que sucede es
que la regla general es que nadie puede alegar error de derecho, sin embargo, esa regla
no es absoluta, por cuanto, en nuestro cdigo existe un caso de excepcin en que el
error de derecho s puede ser alegado. Este caso lo encontramos en el mundo del
cuasicontrato del pago de lo no debido, consagrado en el Art. 2297 del C.C. que
dispone "Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el
pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural. Esta
excepcin tiene su fundamento en el principio de que nadie puede enriquecerse a costa
ajena sin causa justificada (enriquecimiento sin causa) ya que si aceptramos el hecho
de que no se pudiera obtener la restitucin de lo pagado por error de derecho habra
claramente por un lado un empobrecimiento de un patrimonio en forma injusta y por
otro un enriquecimiento sin causa.
Congruente con esta disposicin tenemos lo dispuesto por el Art. 2299 del C.C. que
dispone "del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho".
Ejemplo de ello tenemos a aquel que paga una contribucin que ha sido suprimida tiene
derecho a repetir lo que haya pagado, es decir, pedir la devolucin de lo dado.
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Como podemos observar, a pesar de encontrar en el pago de lo no debido un caso de


excepcin a la posibilidad de alegar error de derecho y por consiguiente ignorancia de
la ley, aquello no significa que este error llegue a viciar el consentimiento, pues de ser
as, su sancin debera ser la nulidad relativa, sancin que no es la aplicable a dicho
caso, pues frente al pago de lo no debido, la sancin es la restitucin ms
indemnizacin Victor Vial-3.
Error de Derecho y el Matrimonio Nulo Putativo:
De partida digamos que el matrimonio nulo putativo estaba consagrado en el
artculo 122 del Cdigo Civil, disposicin legal que fue derogada, sin embargo, no
debemos caer en la tentacin de creer que la institucin dej de existir en nuestro
derecho, puesto que, a pesar de que la institucin no existe en nuestro cdigo, si
sobrevive en la nueva ley de matrimonio civil 19.947. En efecto, el artculo 51 de la ley
en comento consagra la institucin y dispone, el matrimonio nulo que ha sido
celebrado o ratificado ante el oficial de registro civil produce los mismos efectos que el
vlido, respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error lo contrajo,
pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos
cnyuges.
Ahora bien, digamos que ste es uno de los efectos que produce la declaracin de
nulidad del matrimonio, luego, para que opere es necesario que el matrimonio se
declare nulo, que haya sido celebrado o ratificado ante un oficial del registro civil, que
haya buena fe a lo menos por parte de uno de los cnyuges, y que haya justa causa de
error.
Sabido lo anterior estamos en condiciones de preguntarnos, si el error que debe
haber respecto de la institucin del matrimonio nulo putativo, es de derecho o de hecho,
o bien si procede en ambos.
De partida digamos que el error de hecho claramente procede, sin embargo el
problema se presenta a propsito del error de derecho, donde algunos sostienen que no
procede, bastando slo el error de hecho, en cambio otros sostienen que debera
proceder tambin el error de derecho, por cuanto, el fin previsto por el legislador
trasciende la figura en virtud de la cual no se puede alegar el error de derecho, es ms,
argumentan que considerar en trminos absolutos el hecho de que la ley se presuma
conocida por todos es un poco peligrosa.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, la doctrina mayoritaria ha estimado que el
error en el matrimonio putativo slo es el de hecho y no el de derecho.
2) Error de hecho: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una
persona, de una cosa, de un hecho o acto.
El error de hecho puede viciar el consentimiento, pero no siempre, de ah que es
necesario saber que clase de error de hecho lo vicia, por ello es que se acostumbra
generalmente a sealar las clases de error de hecho. Error esencial, error sustancial, en
la persona y error accidental en la cosa.

Vial del Ro, vctor; Teora general del Acto Jurdico, 5ta edicin, pg. 81. Editorial Jurdica de Chile.
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1. ERROR ESENCIAL: Es aquel que recae sobre la especie del acto o contrato que
se ejecuta o acuerda o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata as lo
prescribe el artculo 1453 del cdigo civil-.
En qu casos puede haber error esencial? R- Segn la propia definicin podemos
deducir que puede darse en dos casos, as tenemos:
1) Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
acuerda: Como podemos apreciar, nuestro cdigo civil habla de acto o
contrato, por lo que respecto del acto nuestro cdigo ha de entender el acto
jurdico unilateral, puesto que despus emplea el trmino ejecuta, de ah la
razn por la cual hablamos de voluntad y no de consentimiento, puesto
que, en este tipo de actos se requiere exclusivamente la manifestacin de una
voluntad para que el acto nazca a la vida jurdica y no un acuerdo de
voluntades necesaria para que exista consentimiento.
Respecto del acto jurdico unilateral, el error recae sobre su especie o tipo
de acto, de tal modo que el autor cree que ejecuta uno cuando en realidad est
ejecutando otro sin saberlo, por lo que no se condice con los efectos que tuvo
en vista el autor. Ejemplo de lo anterior tenemos el desahucio que hace el
arrendador al arrendatario cuando lo que quiso hacer era ofrecerle la
posibilidad de renovar el contrato. Otro ejemplo lo encontramos con el poder,
donde una persona autoriza a otra que negocie una deuda por lo que el trmino
correcto es el de convenir, pero en lugar de aquel coloca percibir. Por ltimo
imaginmonos a una persona que, lo que quiso hacer era una donacin
revocable acto jurdico unilateral- y lo que hace es una donacin irrevocable
contrato-.
Por su parte, la disposicin alude tambin a los contratos, pero en realidad
deberemos hacerla extensible tambin a las convenciones no contractuales,
puesto que en ellas tambin hay concurso de voluntades. Respecto del error
esencial en el contrato la propia disposicin nos facilita un ejemplo claro,
diciendo que hay error esencial cuando una de las partes entiende emprstito y
la otra donacin. Nosotros podemos agregar otro ejemplo, donde un individuo
entiende comodato y el otro arrendamiento, o bien compraventa y es permuta,
etc.
En el caso del contrato, las partes se equivocan en cuanto al acto que ellas
celebran, resultando que el acto celebrado es distinto del que pensaban.
2) Error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata: En
este caso el error es evidente, puesto que la cosa sobre la que versa el acto o
contrato es distinto del que se tena en vista como factor motivante
determinante- de la celebracin del acto jurdico. Nuestro cdigo civil al igual
que en el caso anterior nos proporciona un ejemplo y nos dice que hay error
esencial por ejemplo en el contrato de venta cuando el vendedor entiende
vender cierta cosa determinada y el comprador entiende comprar otra, (un
televisor y le venden un monitor de computador), o bien una persona entiende
comprar un refrigerador y el vendedor entiende un elefante.
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El error esencial, vicia el consentimiento?


R- Al respecto debemos sealar que existen dos posiciones, una de cdigo civil
respaldada por una minora- y otra doctrinaria.
a) Punto de vista del cdigo civil: El cdigo civil nos dice que expresamente en su
artculo 1453 que el error esencial vicia el consentimiento, expresa, El error de
hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato
que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el
contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra.
Un sector muy minoritario de la doctrina est de acuerdo con sostener que
este error s vicia el consentimiento desde el momento en que el mismo cdigo civil
as lo expresa, manifestando con ello una evidente inclinacin al positivismo
extremo. Sostienen que, por ms esfuerzo que hagamos para convencernos de lo
contrario de nada sirve toda vez que a la hora de hacer valer esta regla en un juicio,
por razones de texto legal estaramos obligados a seguir la visin que el cdigo
tiene, a menos que el legislador lo cambie, luego, promover una discusin en torno
a este tema, tendra slo un perfil acadmico intrascendente desde el punto de vista
prctico.
b) Punto de vista doctrinario (postura mayoritaria): Esta postura sostiene que aqu
hay un evidente error de cdigo, toda vez que, an cuando un artculo nos diga que
este error vicia el consentimiento, desde el punto de vista jurdico doctrinario
aquello es incorrecto, y contentarnos con la postura anterior por los argumentos ya
plateados es sencillamente no entender la diferencia de estudiar leyes a estudiar
derecho, y sin duda es esto ltimo lo que hacemos.
Una pregunta importante se hizo dentro del tema de formacin del
consentimiento, que consista en determinar en qu deba haber acuerdo para que se
entendiera formado el consentimiento, luego, se seal que el acuerdo deba recaer
en los elementos o cosas del acto de su esencia, naturaleza y accidentales ms el
objeto del acto jurdico. Ahora bien, es lgico entonces darse cuenta que, si una de
las partes entiende mutuo y la otra parte donacin, o bien uno entiende un libro y la
otra parte un rbol, nunca se form el consentimiento, lo mismo sucede con la mera
voluntad en el acto jurdico unilateral, luego, si no hay consentimiento o voluntad,
faltara un requisito de existencia del acto, lo que nos llevara a la nica conclusin
posible, esto es que no se pueda viciar lo que reputamos de antemano nunca haber
existido, que en este caso es el consentimiento.
Como podemos observar, no es coincidencia que el error esencial sea
tambin conocido con el nombre de ERROR OBSTACULO o IMPIDIENTE,
porque precisamente impide la formacin del consentimiento.

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Qu sancin acarrea el error esencial?


R- Las posiciones planteadas previamente sin duda inciden en la sancin aplicable
a este tipo de error, luego, la sancin depender de la doctrina a la que uno se
adhiera, de ah que, tengamos 3 posiciones doctrinarias.
Primera postura: Un sector de la doctrina plantea que la sancin que acarrea el
error esencial obstculo-, es la inexistencia del acto o contrato, debido a que falta
la voluntad o el consentimiento, que es un requisito de existencia. Eje. Se celebra
una compraventa con Pedro creyendo que es donacin, evidentemente no hay
consentimiento.
El problema que surge al respecto es que, la inexistencia no est
comprendida en nuestra legislacin segn lo planteado por la mayora de la
doctrina nacional-.
Segunda postura: Otro sector de la doctrina (Arturo Alessandri Rodrguez)
sostiene que, si bien la posicin anterior va en el camino correcto, la sancin que
lleva aparejada el error esencial es la nulidad absoluta, porque la inexistencia no
tiene cabida en nuestro derecho. Se basa para sostener aquello, que al manifestar la
voluntad, las partes incurren en un error de tal magnitud que no pueden generar un
acto jurdico. Tratndose de los actos jurdicos bilaterales, el error obstculo
impide el acuerdo de voluntades, pues las partes no se entienden. As, el error
esencial, tendr por sancin la nulidad absoluta porque falta un elemento esencial
del acto "la voluntad o consentimiento". Esta opinin se funda en el Art. 1682 C.C.
que dice que la falta de un requisito de existencia es sancionada con la nulidad
absoluta; y no hay duda que, cuando hay error esencial, no hay voluntad. Adems,
el Art. 1445 seala para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario N 2 que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio, por lo que la existencia de
voluntad es fundamental.
Tercera postura: Otro sector de la doctrina sostiene que la sancin que lleva
aparejada el error esencial es la nulidad relativa en virtud de la interpretacin
literal que se hace a los Art. 1453, 1454 y 1682 del C.C.
En efecto, el Art. 1453 sostiene que el error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra o sobre la identidad de la cosa especifica de qu se trata. A su vez el
artculo siguiente -1454- expresa, refirindose al error sustancial, que el error de
hecho vicia "asimismo" el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial
del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si
por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algn otro metal semejante. Por su parte, como el error
sustancial de acuerdo con el Art. 1682 del C.C. se sanciona con nulidad relativa,
idntica ha de ser la sancin al error de hecho esencial, por una razn
estrictamente interpretativa y de texto legal.
Otro argumento que esta corriente doctrinaria otorga para demostrar que el
error esencial se sanciona con nulidad relativa, es que la nulidad absoluta est
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establecida por nuestro legislador por razones de inters pblico, general o moral,
luego, no coincide el inters pblico que se pretende proteger con la nulidad
absoluta con el inters privado que gobierna la institucionalidad del error de hecho
esencial, el que, como tal ha de sancionarse con nulidad relativa, puesto que no
mira el inters general.
En la prctica habr que interponer la accin de nulidad relativa.
2.

Error sustancial: El error sustancial es el que recae sobre la sustancia o calidad


esencial del objeto sobre que versa el contrato.
Al respecto el Art. 1454 inc 1 del C.C. dispone "El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por
alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es
una masa de algn otro metal semejante.
Cabe tener presente, que el error sustancial se le llama tambin error que
vicia el consentimiento, trmino que sera ms apropiado, por cuanto, tambin
podra recaer sobre una persona y en tal caso no es propio llamarlo sustancial.
Este error no requiere expresin de las partes ni que el otro contratante lo sepa
a diferencia del error esencial, al decir el Art. 1454 "... como si por alguna de las
partes ..." se entiende que puede sufrirlo slo uno de los contratantes.
Qu debemos entender por sustancia o calidad esencial del objeto?
R- En doctrina se discute lo que debe entenderse por "sustancia o calidad esencial"
del objeto sobre que versa el acto o contrato. Al respecto hay dos interpretaciones.
a. Interpretacin objetiva: En este caso, la "sustancia" se define como el
conjunto de elementos materiales y calidades que constituyen la naturaleza
especfica del objeto, asimilndolo a un gnero determinado. Sustancia es la
materia de que se compone el objeto sobre que recae la obligacin. Son
cualidades esenciales las que dan al objeto una fisonoma propia que lo
distingue de los dems. Pothier da un ejemplo clsico, y se refiere a la persona
que compra un candelabro de cobre plateado creyendo que se trata de plata
pura. Tambin hay error sustancial cuando se adquiere un caballo de carrera y
el animal es de tiro. Pothier seala que la substancia es la cualidad de la cosa
que los contratantes han tenido principalmente en vista.
b. Interpretacin subjetiva: En este caso se atiende a la voluntad de las partes.
La "calidad esencial" y "sustancial" debe buscarse no objetivamente en la cosa
misma (materialidad) sino subjetivamente en la apreciacin de las partes. El
error sustancial puede entonces, no slo recaer sobre la sustancia de la cosa,
sobre su composicin, sino cualquiera otra cualidad que es determinante para
contratar y que es conocida por las partes sin necesidad de clusula especial,
como la antigedad o el valor artstico de un objeto.
Pero nuestra legislacin considera tambin los motivos que haya tenido una de
las partes referidas a cualidades no esenciales y que hayan sido conocidas de la

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contraparte. Se piensa que el cdigo civil adopta una posicin eclctica,


distinguiendo el error sustancial de otros errores que tambin vician el
consentimiento, pero separndolos. De tal manera que ese error es sustancial
cuando aquel recae sobre calidades que tienen una objetividad suficiente que
permiten ser conocidos por las partes sin necesidad de una declaracin de voluntad
expresa en tal sentido. De tal manera que si el error recae sobre otras calidades de
la cosa, para que haya vicio del consentimiento, es necesario que la contraparte
haya sabido que la consideracin de esas calidades no esenciales fue lo que llev a
la otra parte a ejecutar el acto o celebrar el contrato.
De acuerdo con el criterio de nuestro cdigo civil el error sustancial es de
apreciacin objetiva, como quiera que se refiera a la sustancia o calidad esencial
del objeto.
Cmo se sanciona el error sustancial?
R- Como dice el Art. 1454, el error sustancial vicia el consentimiento o voluntad y
la sancin ser la nulidad relativa del acto o contrato.
Hay algn caso en el cdigo civil donde el error sobre la sustancia o calidad
de la cosa no vicie el consentimiento?
R- S, excepcionalmente encontramos un caso en el contrato de depsito. Art.
2216 del C.C. El error acerca de la identidad personal del uno o del otro
contratante, o acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada,
no invalida el contrato.
3.

Error sobre las cualidades accidentales de la cosa: Son aquellas calidades que
ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento de
las partes.
El error accidental se encuentra consagrado en el inciso 2 del Art. 1454 del
C.C. "El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa "no vicia el
consentimiento" de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal
motivo de una de ellas para contratar, y este motivo "ha sido conocido de la otra
parte."
Esta regla permite entender que el cdigo civil no ha abandonado la
concepcin subjetiva.
Este tipo de error vicia o no el consentimiento?
R- Por regla general, el error sobre las cualidades accidentales NO vicia el
consentimiento. Eje. Una persona compra un automvil de color rojo y le venden
uno de color azul. O una persona compra un libro creyendo entre otras cosas que
es de un papel x y termina siendo de otro papel. Este tipo de errores no vicia el
consentimiento.
Sin embargo, la misma disposicin nos da una excepcin en que el error
accidental si vicia el consentimiento cuando la calidad o cualidad de la cosa es el
principal motivo que induce a una de las partes para contratar y este motivo ha

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sido conocido por la otra parte. En este caso el error accidental s viciar el
consentimiento ya que como podemos ver dicha cualidad ha sido elevada a
categora de error sustancial y ha sido conocida por la otra parte.
De lo dicho anteriormente podemos sealar que el error accidental, para que
vicie el consentimiento, es menester que cumpla con 2 requisitos.
1) Que sea motivo principal o determinante del contrato.
2) Que ese motivo haya sido conocido por la otra parte.
Cmo se sanciona el error accidental?
R- Por regla general no vicia el consentimiento por lo que no se le aplicar
sancin, sin embargo, cuando es determinante para contratar s vicia el
consentimiento y su sancin ser la nulidad relativa4.
El vicio no afecta a la existencia del acto, sino que afecta a la validez, porque
en este caso ha existido y se ha manifestado la voluntad, pero el fin que se
persegua con esa manifestacin no ha sido alcanzado.
Son las concepciones subjetivistas, es decir, aquellas que dan principal
importancia a la voluntad las que determinan que el legislador le de importancia al
error sobre las cualidades accidentales. Ello porque, en ciertos casos, son esas
cualidades accidentales las que determinan la manifestacin de voluntad, es decir,
lo que a l le interesan son esas cualidades y no otras, as por ejemplo, una persona
compra una billetera de cuero sin ningn otro agregado, sin embargo, la compra
porque cree que perteneci alguna vez a Napolen y despus se comprueba que
perteneca a uno de sus sirvientes. En este caso el error vicia el consentimiento.
Por esa razn es que el cdigo civil establece que el error en la calidad accidental
es vicio cuando esa calidad determina la manifestacin de voluntad y ello ha sido
conocido por la otra parte. De esta forma el legislador protege la voluntad de la
persona y el motivo que lo llev a manifestar su voluntad. Pero, si bien es cierto
que nuestra legislacin acepta en este punto a la teora subjetivista, no lo hace en
forma absoluta y toma algunos resguardos en proteccin de terceros, porque exige
la expresin de esos motivos.
4.

Error en la persona: Dice el Art. 1455 C.C. "El error acerca de la persona con
quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato".
Por regla general el error acerca de la identidad de la persona con quien se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento. Esto porque la persona es
indiferente para los fines que se persiguen con el acto jurdico, as dicho, qu le
puede importar al comerciante que vende si el que compra es tal o cual persona.
Sin embargo, hay casos en que el acto jurdico unilateral o bien el contrato se
celebran en consideracin a la persona siendo sta la causa principal y

Artculo 1682 del C.C.


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determinante del acto jurdico. En este caso el error acerca de la identidad de la


persona vicia el consentimiento.
Error en la identidad de la persona en el acto jurdico unilateral: Esto se da al
momento en que el acto jurdico se otorga para beneficiar a una determinada
persona. El ejemplo clsico es el testamento, el testador deja un legado a Pedro
por cuanto cree que l salv la vida de su hija cuando sta se estaba ahogando en
el mar, sin embargo, el verdadero hroe no era Pedro sino que Wiliams, en este
caso hay vicio del consentimiento por lo que el legado no vale, por cuanto, el
testador lo que quiso era premiar la valenta, arrojo, valor, bravura, coraje,
bizarra, y temeridad del verdadero hroe don Wiliams, a tal punto que si el
testador hubiese sabido que Pedro no era el hroe NADA le hubiera dejado a ese
infeliz.
Error en la identidad de la persona en el acto jurdico bilateral (contrato): Los actos
y contratos que se celebran considerando como factor esencial a una o ms
personas determinadas reciben el nombre de "intuito persona" en estos casos el
error acerca de la identidad de la persona vicia el consentimiento. Sin embargo,
anulado el contrato la persona sobre cuya identidad se err, sin culpa de ella,
tendr derecho, si cabe, a una indemnizacin de perjuicios, en la medida que haya
actuado de buena fe.
Cules son los actos y contratos intuito persona ms significativos?
R- Tenemos los contratos como el matrimonio y actos jurdicos como la adopcin.
En cuanto al matrimonio hay vicio del consentimiento cuando hay error acerca de
la identidad fsica de la persona del otro contrayente, en cuanto a la adopcin
cuando hay error acerca de la identidad de la persona del adoptado.
Por otro lado tenemos los contratos de carcter patrimonial donde podemos
mencionar el contrato de transaccin, mandato, contrato de sociedad colectiva, de
responsabilidad limitada y donaciones irrevocables.
Qu ocurre con el error en el nombre?
R- El error en el nombre no vicia el consentimiento, siempre y cuando no se
tengan dudas acerca de la identidad fsica de la persona.
Caractersticas del error en la persona:
1. Puede tener lugar en los actos jurdicos unilaterales y bilaterales.
2. Para que vicie el consentimiento basta que lo sufra el que lo invoca.
Cmo se sanciona el error en la persona?
R- La regla general es que no vicia el consentimiento, sin embargo, en las
excepciones que hemos analizado la sancin ser la nulidad relativa.
Prueba del error:
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Al respecto debemos sealar que para probar el error es vlido cualquier medio de
prueba. El error debe ser excusable, es decir, que quien lo invoca tenga una conducta
justificable. El error no debe tener origen en la negligencia propia del que lo invoca.
Por principio "nadie puede aprovecharse de su torpeza o mala fe."
Surge una duda con respecto al error en los actos bilaterales, consistente en saber si
es necesario que el conocimiento del error en que incurre una parte lo haya tenido la
contraparte. Al respecto digamos que est fuera de discusin el hecho de que en los
actos bilaterales basta que una de las partes haya incurrido en el error para que se
produzca vicio del consentimiento, esto queda demostrado con el ejemplo que da el
inc.1 del Art. 1454 del C.C.
La duda que se plantea es que si la otra parte debe haber sabido o no que la
contraparte estaba incurriendo en un error sin advertirle ni decirle nada que estaba
incurriendo en l.
Lo que sucede es que si una parte est actuando con error, y a la otra nada dice,
estaramos ante otra figura constitutiva de vicio, que es el dolo, y ste es un vicio del
consentimiento independiente del error. Por ello, se concluye que no es necesario para
que haya error, que la contraparte haya tenido conocimiento de l.
2. LA FUERZA5:
Concepto: Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a celebrar o ejecutar un acto jurdico.
Cabe tener presente que la fuerza o violencia como tambin se llama, se ejerce
mediante la presin, vale decir, que a travs de ella se obliga a una persona a ejecutar un
acto o celebrar un contrato que en su fuero interno no quiere llevar a cabo.
Ahora bien, para saber si esta fuerza o violencia vicia el consentimiento debemos
necesariamente distinguir dos tipos de fuerza.
Clases de fuerza:
1. Fuerza fsica (absoluta): Llamada tambin absoluta consiste en el empleo de
procedimientos materiales de violencia. Eje. Golpes, tortura, secuestro, o cuando a la
persona se le toma la mano y se le obliga a firmar.
Se dice que en el caso de fuerza fsica la voluntad se doblega por el dolor fsico
causado por golpes o torturas.
2.

Fuerza moral (compulsiva): La fuerza moral llamada tambin compulsiva es aquella


en que la presin consiste en amenazas o intimidaciones las cuales tiene por objeto
arrancar una declaracin o manifestacin de voluntad.
Tengamos presente, que la amenaza o intimidacin puede recaer en el honor,
dignidad, prestigio, patrimonio y la persona en s. Eje. Un sujeto amenaza a otro
dicindole que si no celebra el contrato, l o su familia sufrirn un mal grave.
En la fuerza moral, la voluntad se doblega o se rinde por el "temor" de que la
amenaza se cumpla.

Artculo 1456 del C.C.


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Ambas fuerzas vician el consentimiento?


R- No, slo la fuerza moral. En efecto, la fuerza que vicia el consentimiento es la moral por
cuanto se doblega la voluntad del sujeto mediante amenazas de un mal grave.
Siendo ms exactos podemos llegar a sostener que el verdadero vicio del
consentimiento incluso no es la fuerza moral sino que el "miedo" que se produce como
consecuencia de la amenaza o intimidacin, por cuanto esta fuerza tiene por objeto producir
en la psiquis del individuo un temor tan grande que sea suficiente para vencer su resistencia
e inducirlo a la celebracin de un contrato.
Por qu la fuerza fsica no vicia el consentimiento?
R- Lo que sucede es que para que estemos ante la presencia de un vicio de voluntad o
consentimiento es requisito fundamental que la voluntad o consentimiento exista. Por lo
mismo es que se entiende que la fuerza fsica no vicia el consentimiento por cuanto no hay
voluntad que viciar, en este caso por ejemplo si a un individuo se le toma la mano para que
aparezca firmando un contrato, habra ausencia total de voluntad y por consiguiente no
habra acto jurdico. En este caso la fuerza fsica o absoluta ha suprimido y destruido la
voluntad. En cambio se considera que en la fuerza moral el individuo que cede a la presin,
al miedo, de todas maneras conserva su voluntad por cuanto l podra igual optar entre
hacer o no hacer la declaracin exigida.
Qu sucede si en la prctica nos encontramos con un caso de fuerza fsica en el que se ha
suprimido completamente la voluntad?
R- En este caso como no existe voluntad faltara un elemento de existencia del acto
jurdico, pero como la inexistencia no procede en nuestro pas para un sector importante
de la doctrina- deberamos pedir la nulidad absoluta del acto o contrato.
Ahora concentrmonos en la fuerza moral que es la que s vicia el consentimiento.
Requisitos para que la fuerza moral vicie el consentimiento:

Requisitos

- La fuerza debe ser injusta, ilegitima.


- La fuerza debe ser grave.
- La fuerza debe ser determinante.

1. La fuerza debe ser injusta e ilegtima: Debe ser una fuerza contraria a derecho, vale
decir, que no est autorizado por la ley.
De ello se deduce que si la fuerza es legtima, vale decir, que est amparada por el
derecho, no viciar el consentimiento, por cuanto, no sera injusta. As dicho podemos
decir que estamos ante la presencia de una fuerza legtima cuando una persona
amenaza a otra dicindole que va a ejercer un derecho Eje. La mujer que amenaza a su
marido de que lo va a meter preso si no paga la pensin alimenticia o bien el acreedor
que amenaza a su deudor de exigir el cumplimiento forzado de la obligacin si no paga
en forma total, integra y oportuna.
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Tampoco debemos caer en la tentacin de creer que siempre que una amenaza
vaya amparada por el derecho ser justa y por ende legtima. En efecto, hay casos en
que de todas maneras se cae en injusticia, as por ejemplo, imaginmonos a un
acreedor que amenaza al deudor que est en mora, dicindole que si no le paga el
doble de lo que le debe interpondr una accin de cumplimiento forzado. En este
ejemplo queda claro como el acreedor se aprovecha de la circunstancia de que el
deudor se encuentra en mora, y que legtimamente podra interponer el cumplimiento
forzado, sin embargo, esta amenaza no es slo para que le pague lo que le debe sino
que para obtener un beneficio mayor, en el ejemplo el doble de lo que le debe.
En este caso la fuerza es injusta, por cuanto, a travs del ejercicio del derecho se
pretende obtener una ventaja ilcita, un beneficio injusto. Por ello constituye fuerza
moral viciando finalmente el consentimiento.
2. La fuerza debe ser grave: La fuerza moral es grave cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condicin. Estos aspectos deben ser considerados por el juez.
Presuncin de gravedad de la fuerza:
El Art. 1456 inc 1 del C.C. establece una presuncin simplemente legal. En
efecto, dentro de la disposicin se contiene lo siguiente "se mira como una fuerza de
este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta a
ella, su consorte o algunos de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable o
grave". De esta disposicin se desprende que la fuerza no slo es grave cuando infunde
temor a una persona de verse ella misma expuesta a un mal, sino tambin su cnyuge,
ascendientes y descendientes. En este caso hay una presuncin legal consistente en que
el contratante afectado no tendr que probar que la amenaza de la que fue objeto le
produjo una impresin fuerte, basta con probar que la amenaza se produjo y nada ms.
Sin embargo, a una persona se le puede amenazar con hacer un mal no solo a
aquellas que aparecen en la disposicin, pueden ser otras, como por ejemplo sobre la
novia o un amigo del contratante, pero en tal caso, el amenazado tendr que probar que
la fuerza moral le produjo una impresin fuerte, ya que aqu no corre la presuncin
legal de gravedad.
Ejemplo: Si se le amenaza a alguien con secuestrar a su hijo no necesitar acreditar que
esto le ha causado una fuerte impresin, y slo acreditar la amenaza del secuestro del
hijo, ya que estamos en presencia de la presuncin de gravedad de la fuerza.
3. La fuerza debe ser determinante: La fuerza debe haberse ejercido con el objeto de
obtener la manifestacin de voluntad en trminos tales, que de no mediar aqulla, no se
habra manifestado la voluntad. Segn lo establece el Art. 1457 en funcin de los actos
jurdicos bilaterales, "Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la
ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento."
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Vale decir, que la manifestacin de voluntad que se plasmar en el contrato ser


como consecuencia de la impresin fuerte que le ha causado la fuerza moral.
Hay autores que exigen adems que la fuerza sea actual. Sin embargo se seala
que esta exigencia va implcita en el requisito de gravedad de la fuerza. Que la fuerza
sea actual significa que la amenaza tiene que existir al momento de la manifestacin de
voluntad, aun cuando el mal que ella envuelve haya de realizarse con posterioridad.
Tengamos presente que la fuerza puede ser ejercida por cualquier persona, a diferencia
del dolo en que para que vicie el consentimiento de un acto jurdico bilateral debe ser obra
de una de las partes.
Qu es el temor reverencial?
R- El temor reverencial es el temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin
y respeto.
Este temor no vicia el consentimiento por cuanto se considera que no es grave, vale
decir, que por lgica ningn mal grave puede provenir de las personas a quienes debemos
sumisin y respeto6.
Prueba de la fuerza: Corresponde probar la fuerza al que alega su existencia, y puede
utilizar cualquier medio probatorio7.
Sancin de la fuerza moral: El acto jurdico adolecer de nulidad relativa En el caso del
testamento la doctrina cree que la sancin ser la nulidad absoluta.
3. DOLO:
a. Definicin:
Definicin legal de dolo: Nuestro cdigo civil seala en el artculo 44 inciso final que el
dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
El dolo supone siempre de parte del sujeto la intencin, o sea, el querer deliberado de
producir un resultado ilcito, y la palabra injuria est tomado en el sentido de dao.
El cdigo civil se refiere al dolo empleando tambin otras expresiones como "engao"
o "mala fe", as por ejemplo el artculo 1782 del C.C. emplea, en lugar de dolo, el
trmino engao a propsito de la renuncia a los gananciales a que tiene derecho la mujer
casada en el rgimen de sociedad conyugal.
Artculo 1782 del C.C. "Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su
poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer o
sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por un justificable error
acerca del verdadero estado de los negocios sociales".
Por su parte nuestro cdigo civil emplea el trmino mala fe en lugar de dolo a
propsito del error de derecho, as es como el artculo 706 inciso final del C.C. seala
6

Del temor reverencial se refiere el inciso 2 del artculo 1456 del C.C.
Artculo 1457 del C.C.
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Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario.
Lo mismo hace al referirse al derecho auxiliar del acreedor denominado accin pauliana
o revocatoria, cuando en su artculo 2468 N 1 dispone Los acreedores tendrn derecho
para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el
deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
Lo anterior es sin perjuicio de otros casos en que el cdigo civil hace esta sinonimia8.
Definicin doctrinaria de dolo:
1) Doctrina nacional: El dolo es toda maquinacin fraudulenta por la cual una parte o el
autor de un acto es inducido a celebrar un acto jurdico por su contraparte -en el caso de
un acto jurdico bilateral- o por un tercero -en el caso de un acto jurdico unilateral-, que
de no mediar el dolo no habra celebrado o lo habra hecho en trminos
substancialmente diferentes.
2) Doctrina alemana: El dolo es un engao provocado.
b. mbito de aplicacin del dolo en materia civil:
Triloga del dolo
En dolo se aplica en tres campos diversos en materia civil, as tenemos:
1.

Al momento de otorgar un acto o de celebrar un contrato: Caso en el cual puede


constituir un vicio de la voluntad o del consentimiento, en la medida que sea anterior a
la ejecucin del acto o celebracin del contrato.
El dolo en este caso se traduce en el empleo por parte de una persona de trampas,
maquinaciones, mentiras u otros artificios dirigidos hacia otra persona con el fin de
inducirla a ejecutar un acto o a celebrar un contrato, que sin aquellas maniobras aquella
no habra efectuado. En los contratos para que el dolo vicie el consentimiento debe ser
principal, y obra de una de las partes9, sin embargo, en los actos jurdicos unilaterales
el dolo, como es obvio, ha de ser obra de un tercero, as por ejemplo, el cdigo civil
seala que son indignos de suceder los que por fuerza o dolo obtuvieron alguna
disposicin testamentaria del difunto10. De lo dicho anteriormente podemos decir, que
el dolo en el mbito de los actos o contratos adopta como concepto aquella que la
define como la maquinacin fraudulenta, destinada a arrancar la voluntad de un sujeto,
para que celebre el acto jurdico.

2.

Como causal de incumplimiento de la obligacin por parte del deudor: Aqu no


estamos ante la presencia de un vicio del consentimiento sino de hechos que agravan la
responsabilidad del deudor.
En este caso debemos tener presente que el deudor puede incumplir una obligacin
por varios motivos, sin embargo, solo en uno de ellos participa el dolo.

Ver artculos 897, 900, 904, 1117, 1256, 1790, 1849 del C.C.
Artculo 1458 inciso 1 del C.C.
10
Artculo 968 N 4 del C.C.
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Aprovechemos esta oportunidad para analizar a groso modo cuales son las causas
por las cuales el deudor puede no cumplir con su obligacin.
El deudor puede no cumplir con su obligacin porque le es total y absolutamente
imposible de cumplir, en cuyo caso estamos frente al caso fortuito o fuerza
mayor11. (Aqu no hay dolo).
Tambin como consecuencia de que el deudor no emplea la debida diligencia y
cuidado en cuyo caso, estamos frente a la culpa12. (Tampoco hay dolo).

Cuando el deudor tiene la voluntad deliberada de no cumplir, porque
sencillamente no quiere cumplir, en cuyo caso estamos frente al dolo. Esta causal
de incumplimiento de la obligacin del deudor es la que agrava la responsabilidad
del deudor. En efecto, esta causal es conocida con el nombre de dolo fraude el
cual tiene lugar en la ejecucin de los contratos, en que obra como agravante de
responsabilidad del deudor, valindose el deudor de procedimientos ilcitos para
burlar al acreedor en el cumplimiento de sus obligaciones. Eje. Art. 1558 del
C.C. "Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si
hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado
su cumplimiento.
3. Dolo en la responsabilidad civil extra-contractual: En este caso el dolo, se
contempla como elemento psicolgico del delito civil que da origen a una
indemnizacin de perjuicios, de ah que ste sea una fuente de obligaciones.
Delito civil: El artculo 2284 del C.C. nos dice que el delito civil es el hecho ilcito
cometido con la intencin de daar y que causa dao.
En este caso, cuando la disposicin se refiere a la intencin de daar se est
refiriendo al dolo.
Cabe tener presente que, no por qu en materia civil el dolo se presente en tres
ocasiones diversas, debemos creer que existen tres tipos de dolo distintos, por el contrario,
en nuestro cdigo civil el dolo es uno solo, y es aquel definido en el Art. 44 inciso final del
mismo texto legal abarcando todas las manifestaciones que el dolo tiene en materia civil.
Cuando el dolo constituye un vicio de la voluntad o del consentimiento, se traduce en
maquinaciones fraudulentas, en las artimaas, en el engao, que hace vctima a la
persona cuya voluntad o consentimiento se desea obtener para inducirle mediante a engao,
a error, a fin de que contrate. Se trata de producir en la psiquis del sujeto con quien se desea
contratar un error, en consecuencia el dolo debe ser un error provocado, mediante
"engao".

11

Artculos 1547 inciso 2, 1558 inciso 2 con relacin al artculo 45, ambos del C.C.
Artculo 1547 inciso 1 del C.C.
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c. Clasificacin del dolo:


Principal
Dolo
Incidental
Positivo
Clasificacin

Dolo
Negativo
Bueno
Dolo
Malo

1.

Primera clasificacin:
a. Dolo principal o determinante: Es el engao que determina a una persona a
ejecutar el acto jurdico, de modo tal que sin l, no se hubiese manifestado
voluntad.
Tengamos presente que del hecho de que este dolo induzca a una persona a
efectuar el acto jurdico de tal manera que de no existir l no se habra ejecutado el
acto o celebrado el contrato, se deduce claramente que este dolo debe ser anterior a
la manifestacin de voluntad, y por ello es que el dolo principal o determinante
vicia el consentimiento13.
Eje. Una persona le pide al vendedor que le venda un automvil blindado y este a
sabiendas le vende uno que no lo es. O bien una persona le pide al vendedor que le
venda un anillo de oro completo y este a sabiendas le vende uno que solo es
baado en oro.
b. Dolo incidental o accidental: Es un engao, pero que no es determinante (grave)
en la decisin de una persona a celebrar el acto jurdico, lo que no obsta a que
incida en la consumacin del acto pero bajo condiciones distintas de aquellas que
se hubiesen dado de no haber existido este dolo.
Las nuevas condiciones, que gracias al dolo se dan, terminan siendo ms
onerosas para la persona que es vctima del engao.
Tal como lo dice la doctrina espaola, para que estemos ante la presencia del
dolo incidental o accidental es necesario que el engao recaiga sobre
circunstancias secundarias y no determinantes.
Este dolo vicia el consentimiento?
R- No, puesto que de no haber existido engao de todas maneras se hubiese
celebrado el acto jurdico.
Como ejemplo de dolo incidental o accidental como tambin se denomina
tenemos el siguiente. Imagnense que tienen ganas de comerse un rico, sabroso,
apetitoso, suculento y sazonado lomito italiano tomate, palta, mayo- en pan de
frica acompaado de una cerveza bien helada, y para satisfacer ese deseo

13

Artculo 1458 del C.C.


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concurren a un centro de comida donde su especialidad son estos lomitos, es ms,


es el lugar donde venden los lomitos italianos ms ricos de todo Santiago. Una vez
que estn dentro del local debidamente sentados, se les acerca el mozo y les dice, seor quiere hacer su pedido- a lo que ustedes responden, -s claro-, -quiero un
lomito italiano- con las caractersticas que ya indicamos, el mozo se da vuelta y
camina como 3 metros, se detiene, piensa unos segundos, se devuelve y les dice, imagino seor que usted sabe que el lomito italiano tiene un valor de $3500.- a lo
que ustedes responden s lo s-, justo en ese momento el mozo les dice, -seor,
djeme decirle que en este local estamos vendiendo dos tipos de lomos italianos,
uno el que usted ya conoce, pero estamos haciendo otro que tiene las siguientes
caractersticas, es un lomito extrado de los mejores animales de Argentina,
adems tenemos otro tipo de palta que tiene un sabor mucho ms rico, y son frutos
que han sido intervenidos cientficamente para mejorar su sabor, el tomate por su
parte es hidropnico lo que le da un sabor envidiable, y como si esto fuera poco,
hemos creado una mayonesa sin colesterol y adems es mucho mas rica que la
tradicional, le gustara probarlo?- a lo que ustedes responden mmm s estara
bueno- pero el mozo les advierte, -seor tengo que decirle que este nuevo lomito
tiene un valor de $5.000.- a diferencia del otro que es de $3.500.-, a lo que ustedes
responden ehhhh, mmmm, trigalo no ms-, y que creen ustedes, el mozo trae el
mismo lomito que ustedes hubiesen adquirido con $3.500.-, y ms encima el mozo
les pregunta despus, -y que le pareci?- a lo que responden esto es otra cosa,
realmente estaba rico, esto s que es un lomito italiano-, como pueden observar, a
veces as somos los chilenos.
En este ejemplo, claramente el dolo es incidental, toda vez que, de no haber
existido, igual se hubiese celebrado el acto jurdico.
Lo anterior no obsta a que, este dolo igual se sancione, no con nulidad relativa
toda vez que no vicia el consentimiento pero s con indemnizacin de perjuicios.
2. Segunda clasificacin: Esto es segn si el dolo consiste en un hecho o en una
abstencin.
a. Dolo positivo: Consiste en un hecho, en un actuar del sujeto manifestndose en
hechos concretos, visibles, con el propsito de obtener la manifestacin de
voluntad por parte del otro sujeto, que de otro modo no la obtendra.
Ejemplo de este tipo de dolo sera el caso en que una persona le dice a otra
que no haga testamento porque de hacerlo los herederos lo matarn para as
obtener la disposicin lo antes posible, ello porque as lo escuch de parientes, lo
que es mentira14; otro ejemplo se da en el caso de que una persona se atribuye la
calidad de corredor de propiedades para arrendar una casa, calidad que no tiene.
b.

Dolo negativo: Consiste en una abstencin, reticencia, en el fondo es guardar


silencio engaando con ello a otra persona con el objeto de que manifieste su
voluntad en la celebracin de un contrato. Cabe tener presente que el silencio
constituye dolo en trminos generales cuando una persona calla estando obligada a
hablar por la ley, la costumbre y las circunstancias del caso, y otra persona celebra

14

Artculo 968 N 4 del C.C.


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un acto que no habra celebrado, o lo habra hecho en otras condiciones, si la


primera hubiera hablado. Como ejemplo de este tipo de dolo tenemos los vicios
redhibitorios en la compraventa donde una persona a sabiendas vende un animal
enfermo sin decrselo al comprador15. Otro ejemplo lo podemos observar en
materia de indignidad para suceder, donde un individuo dej perecer al difunto,
pudiendo salvarlo16.
Cabe tener presente, que tanto el dolo positivo como negativo vician el
consentimiento estando sujetos a los mismos principios.
3. Tercera clasificacin:
a. Dolo bueno: Es aquel que no tiene ningn fin deshonesto, y consiste en las
exageraciones, halagos que una parte hace respecto de un hecho cualquiera, una
cosa o una persona, a fin de influir en la otra parte y as celebrar el acto jurdico.
Este dolo no vicia el consentimiento puesto que slo son halagos o
exageraciones que no importan una intencin positiva de inferir injuria a otro.
b. Dolo malo: Este dolo es el que define y considera nuestro cdigo civil, vale decir
el dolo definido en el Art. 44 inciso final del texto legal como aquella intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otra.
Este dolo s vicia el consentimiento.
Cabe tener presente que esta clasificacin es intrascendente en nuestro
tiempo por cuanto son de la poca del derecho romano.
d. Requisitos del dolo como vicio del consentimiento:
En esta materia lo primero que debemos hacer es distinguir entre el acto jurdico
bilateral y unilateral.
1) En los actos jurdicos bilaterales:
Al respecto debemos tener presente lo dispuesto por el Art. 1458 inc 1 del C.C. que
sostiene "El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado". De lo expuesto se
concluye que para que el dolo vicie el consentimiento es menester que se cumplan dos
requisitos copulativamente.
1.

2.

Que el dolo sea principal determinante-: Esto quiere decir que si no hubiese
existido dolo no se hubiera manifestado el consentimiento, vale decir, que sin el dolo
no se habra llevado a cabo la convencin.
Que el dolo sea obra de una de las partes: Como se trata de un acto jurdico bilateral
la existencia de dos partes es fundamental, ms aun si hablamos de un contrato. Pues
precisamente a propsito de l es que el dolo para que vicie el consentimiento es
necesario que sea obra de una de las partes que concurren a la celebracin del acto.

15

Artculos 1837 con relacin al artculo 1857 y siguientes del C.C.


Artculo 968 N 1 del C.C.
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Qu sucede cuando en el acto jurdico bilateral falta alguno de estos requisitos?


R- Sabemos que deben darse estos dos requisitos copulativamente para que el dolo vicie el
consentimiento y por ende se sancione con nulidad relativa. Sin embargo, si falta alguno de
estos requisitos, vale decir, que el dolo no sea determinante o bien no sea obra de alguna de
las partes el dolo no viciar el consentimiento.
Qu sucede si en el acto jurdico bilateral, en lugar de provenir el dolo de una de las
partes proviene de un tercero?
R- En este caso, la vctima de dolo tendr derecho a accin de indemnizacin de perjuicios
en contra del que lo fragu o del que se aprovech de l.

En contra del que fragu el dolo: Estos debern pagar la indemnizacin hasta
el monto total de los perjuicios patrimoniales y morales que haya
experimentado. Esto es porque la persona que fragu el dolo ha cometido un
delito civil.
En contra del que se aprovech del dolo ajeno: Tambin hay accin de
indemnizacin de perjuicios en contra del que obtuvo provecho del dolo ajeno,
pero al cuanta de la indemnizacin slo ser hasta la concurrencia del provecho
que obtuvo del dolo, en virtud del principio segn el cual nadie puede
enriquecerse a costa ajena sin una causa que justifique este enriquecimiento.

Qu sucede si el dolo que ha sido determinante es obra de ambas partes?


R- En este caso se entiende que el contrato es perfectamente vlido, el dolo no vicia el
consentimiento, por cuanto, slo lo vicia cuando el dolo lo ha cometido una parte en contra
de la otra. De esta forma la ley viene a proteger a la vctima. Si ambas partes han incurrido
en dolo no hay vctima, as se desprende claramente del Art. 1458 del C.C.
2) En los actos jurdicos unilaterales:
Como el acto jurdico es unilateral es obvio que no se exige que el dolo sea obra de
"una de las partes" por cuanto, aqu existe una sola parte, que es precisamente aquella que
le da nacimiento al acto. Por lo que el requisito que se exige es que sea determinante. En
efecto, este requisito, aun cuando el cdigo no lo diga expresamente, se deduce de una serie
de disposiciones17.
En el acto jurdico unilateral el que obra es un tercero indistintamente de si el acto le
beneficiaba o no. Eje. El testamento el cual es nulo si el testador al otorgarlo fue vctima
del dolo por parte de un tercero, siempre que este dolo sea determinante. Este tercero pudo
haber sido un asignatario o una persona cualquiera.
Ejemplo de dolo en los actos jurdicos unilaterales:
Art. 968 N.4 C.C. Sobre indignidades para suceder. La disposicin dice "Son indignos
de suceder al difunto como herederos o legatarios: N 4 El que por fuerza o dolo
obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar".
17

Artculos 1234 y 1237 del C.C.


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Art. 1237 del C.C. Sobre repudiacin de asignaciones. "Ninguna persona tendr
derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o su
legtimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar".
Art. 1782 del C.C. Sobre renuncia a los gananciales. "Podr la mujer renunciar
mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de
gananciales. Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse
que la mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por un
justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales. Esta accin
rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de la sociedad.
Cabe tener presente, que con la renuncia de los gananciales la mujer se exonera de
todas las obligaciones sociales.
e. De la presuncin del dolo:

Tengamos presente que por regla general el dolo no se presume, sino en los casos
expresamente establecidos por la ley, en los dems casos debe probarse. Tal es la regla
consagrada por el Art. 1459 del C.C. Lo anterior es consecuencia de la aplicacin de las
reglas generales en nuestro derecho, donde el dolo se asimila a la mala fe. Ahora bien, la
buena fe se presume, presuncin simplemente legal, lo que implica la idea de que admita
prueba en contrario, luego, quien ha de probar la mala fe es a quien lo alega, por lo que el
autor del acto no debe probar que actu con buena fe desde el momento en que sta se
presume. De lo anterior se colige que el dolo no se presume.
Casos en que la mala fe se presume:
Excepcionalmente hay casos en que la mala fe, y por ende el dolo, se presume, as por
ejemplo:
Art. 706 "La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber
habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato".
Otro ejemplo lo encontramos en el Art. 968 N 5 "Son indignos de suceder al difunto
como herederos o legatarios; N 5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un
testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin".
Otro ejemplo lo encontramos en el Art. 1301 del C.C. "Se prohbe al albacea llevar a
efecto ninguna disposicin del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so pena
de nulidad, y de considerrsele culpable de dolo".
Prueba de la mala fe (dolo):
Recordemos que el Art. 1459 dice "El dolo no se presume, sino en los casos
expresamente establecidos por la ley, en los dems casos debe probarse".
La prueba del dolo o mala fe corresponde para aquel que lo alega, esto es a la vctima,
para ello podr usar todos los medios de prueba que establece la ley. Esto es as porque el
dolo tiene un carcter excepcional, por eso la parte que alega que ha sido vctima de dolo va
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a tener que probar los elementos de ste y sus caracteres, que fue vctima de maquinaciones
fraudulentas, que hubo intencin de hacer dao y que todo ello le acarre perjuicios.
Puede alegar el dolo aquella persona que lo ha cometido?
R- De los principios generales del derecho se desprende que, nadie puede aprovecharse de
su propio dolo, de ah que se ha sostenido que no puede intentar la accin de dolo el agente
que lo ha cometido.
f. La condonacin o renuncia del dolo futuro:
De acuerdo con el artculo 1465 C.C. la condonacin del dolo futuro no vale, hay objeto
ilcito y adolece de nulidad absoluta.
En efecto, la ley no permite que se d la posibilidad de que los contratantes estipulen en
clusulas especiales perdonar anticipadamente el dolo futuro, tal situacin atentara contra
la seriedad de la manifestacin de voluntad. Adems se ve en esto una norma de orden
pblico y como tal irrenunciable no sindole aplicable la norma del artculo 12 del C.C.
Cabe destacar que, la condonacin del dolo futuro implica renunciar anticipadamente al
derecho de exigir la nulidad relativa del acto o contrato o la indemnizacin de perjuicios en
caso de que en el futuro una persona titular de estas acciones sea vctima de dolo, lo que
atentara a la seriedad exigida en las relaciones jurdicas, de ah que, el fundamento de la
prohibicin de condonar el dolo futuro est dada por el respecto que se ha de tener al
principio general del derecho de la buena fe.
Es posible condonar el dolo una vez cometido y conocido por la otra parte?
R- En este caso s, ya que no estaramos ante la presencia de un dolo futuro, sino que de un
dolo presente, y conocido por la vctima del dolo, luego, se permite la condonacin o
renuncia del dolo puesto que se entiende que slo afecta el inters individual de la vctima
del dolo que sumado al hecho de que no hay norma que prohba tal renuncia encuadra
dentro de la hiptesis prevista en el artculo 12 del Cdigo Civil.
Sin embargo, hay que tener presente que la renuncia ha de ser expresa y no tcita.
g. Sancin del dolo:
El dolo como vicio del consentimiento se sanciona con nulidad relativa.
El dolo incidental no vicia el acto jurdico, y slo da derecho a indemnizacin de perjuicios.
Cmo se sanciona el dolo en los otros mbitos del derecho?
R- El dolo como causal de imputabilidad del deudor en el incumplimiento de la obligacin
contractual responsabilidad contractual- y como elemento psicolgico integrante del delito
civil y por consiguiente fuente de responsabilidad extracontractual civil, tienen una misma
sancin, la indemnizacin de perjuicios.

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h. La accin de dolo como vicio del consentimiento:


Tal como lo dijimos en su oportunidad, a propsito de tratar la prueba del dolo, la
accin de dolo corresponde slo a la parte inocente, vale decir, a la vctima del dolo. Ahora
bien, ste deber dirigir su accin a travs de una demanda18 en contra del que ha empleado
dolo, es decir, en contra de aquel que se sirvi de l para obtener la ejecucin del acto o
celebracin de la convencin.
Cabe sealar que, la accin de dolo (principal determinante-) persigue la obtencin de
la nulidad relativa del acto jurdico, lo que no obsta a que se pueda intentar por va de
excepcin. Sin embargo, a pesar de lo anteriormente dicho, no siempre la accin de dolo
tiene por objeto obtener la nulidad del acto, pues, tratndose del dolo incidental, la accin
va dirigida a obtener un resarcimiento al perjuicio ocasionado, en tal caso, el objeto de la
accin ser la obtencin de la indemnizacin de perjuicios y no la nulidad del acto jurdico
el que por lo dems va a subsistir plenamente.
El plazo para hacer valer la accin rescisoria es de cuatro aos contados desde el da de
la ejecucin del acto o celebracin de la convencin, de lo contrario se extinguir por
prescripcin extintiva. Esto es por aplicacin de las reglas de la nulidad relativa.
4. LA LESIN:
El cdigo civil en su artculo 1451 seala cuales son los vicios del consentimiento y
menciona el error, la fuerza y el dolo, pero nada dice respecto de la lesin, luego, en
doctrina ha surgido la interrogante, la lesin es un vicio del consentimiento?, luego pues es
aqu es donde la doctrina se ha dividido, por cuanto para algunos s es un vicio del
consentimiento y para otros no lo es.
a. Definicin:
Concepto: La lesin es el perjuicio pecuniario que experimenta una parte como
consecuencia de la desigualdad o falta de equivalencia de las prestaciones recprocas que
se dan a propsito de un contrato oneroso conmutativo19.
El perjuicio se da precisamente como consecuencia de la desigualdad de las
prestaciones, desigualdad que debe ser notoria. Por lo que slo tiene cabida a propsito de
los contratos onerosos conmutativos puesto que en ellos las prestaciones de las partes se
18

Ntese, accin y demanda no es lo mismo.


Esta definicin es la que generalmente se da a propsito de la lesin, sin embargo, no estoy de acuerdo con
ella, puesto que el problema de la lesin en mi opinin no se debe observar desde el punto de vista de las
prestaciones, sino que, de los beneficios que reporta el acto, como tampoco ser sta una institucin aplicable
exclusivamente a los contratos onerosos conmutativos.
As dicho, digamos que la lesin es el perjuicio que experimenta uno o ms individuos como
consecuencia de la desigualdad o falta de equivalencia en los beneficios, la que se produce cuando la vctima
sufre en su patrimonio un deterioro superior al permitido por la ley, y en los casos en que sta lo establece.
Cabe sealar, que la definicin precedentemente dada es aplicable a la lesin enorme, luego, en todos los
dems casos, aun cuando subjetivamente exista una desproporcin en los beneficios, no hay objetivamente
lesin puesto que prima la autonoma de la voluntad, esto es, la aceptacin voluntaria al beneficio obtenido,
aun cuando ste sea menor que el que le hubiese correspondido.
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deben mirar como equivalentes. Por lo que quedan excluidos los contratos onerosos
aleatorios, los contratos gratuitos y los de familia20.
Cabe tener presente, que nuestra legislacin acepta la lesin en ciertos y determinados
casos en la medida que cumpla con el requisito fundamental de ser "enorme", vale decir,
cuando la perdida equivale a ms de la mitad de la prestacin. Estos casos sern analizados
a continuacin.
b. Anlisis de la lesin en instituciones del Derecho Civil:
En nuestra legislacin la lesin slo se limita a los casos que establece la ley, luego
estos casos son los siguientes.
1.

La compraventa de bienes inmuebles: Es legtimo que cada contratante trate de


obtener el mayor benfico posible, sin embargo, la ley no debe ignorar que un grave
desequilibrio de las prestaciones slo puede ser consentido bajo el imperio de una
presin a la que el contratante no ha podido resistir.
Por ejemplo, una imperiosa necesidad de dinero puede forzar perfectamente a un
vendedor a vender a cualquier precio su bien raz, sin duda en tal caso su voluntad se
encuentra profundamente viciada, y la ley acude en su ayuda autorizndole para pedir
la rescisin del contrato. Sin embargo, la rescisin slo operar en la medida que la
desproporcin de las prestaciones sean de gran magnitud, vale decir, que sea enorme.
Requisitos de la rescisin por lesin enorme:
1) Que el contrato de compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin
enorme:
Vale decir que recaiga sobre un bien inmueble y no mueble, ya que de lo
contrario no podr rescindirse.
No podr rescindirse por lesin enorme los contratos de compraventa de
bienes inmuebles que se hacen por el ministerio de la justicia, vale decir
aquellas cosas que se venden judicialmente sean voluntarias o forzadas y
que se realizan en pblica subasta.
2) Que la lesin sea enorme: La desproporcin de las prestaciones deben ser
monstruosa. As tenemos lo dispuesto por el Art. 1889 del C.C. "El vendedor sufre
lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio
de la cosa que vende; el comprador sufre a su vez lesin enorme cuando el justo
precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato".
De lo dicho puede sufrir lesin enorme tanto el vendedor como el comprador.

20

Tal como podremos observar, esta institucin no slo se da en los contratos onerosos conmutativos, puesto
que tambin puede estar presente en otras instituciones como la aceptacin de una asignacin hereditaria,
particin de bienes, clusula penal enorme. etc.
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Cundo el vendedor sufre de lesin enorme?


R- El vendedor sufre de lesin enorme cuando el precio que recibe es menos de la
mitad del justo valor de la cosa. Eje. El justo precio o valor de la cosa, es de $100,
pero recibe como precio de la cosa $49, es menos de la mitad.
Cundo el comprador sufre de lesin enorme?
R- Cuando el comprador paga ms del doble del justo precio. Eje. La cosa vale
$100 y ese es su justo precio, y paga $201.
Digamos que determinar si en un contrato hay o no lesin enorme es una
cuestin de hecho, luego sern los tribunales de fondo los que debern segn su
criterio determinar si hay o no lesin enorme en un contrato de compraventa.
Dos cosas debemos decir respecto del justo precio de la cosa.
1. El justo precio se toma con relacin al momento de celebracin del contrato, y
no con posterioridad.
2. El justo precio se refiere al valor objetivo de la cosa, y no a su valor de
afeccin.
3) Que la cosa no haya perecido en poder del comprador: Esto es porque si se
declara la rescisin, la nulidad del acto las partes tendrn que restituir la cosa y el
precio respectivamente, pero si la cosa pereci en poder del comprador no podr
restituirla a aquel que le vendi la cosa no pudiendo operar la rescisin para lo
cual se entabl.
4) Que el comprador no haya enajenado la cosa.
5) Que la accin rescisoria se entable en el plazo de cuatro aos.
Efectos de la rescisin por lesin enorme:
El objeto de la accin rescisoria es invalidar la compraventa, vale decir, que el
vendedor recobre la cosa y el comprador el precio.
Sin embargo, cabe tener presente que una vez que hay un fallo judicial que declare
la rescisin, el que incurri en lesin enorme, vale decir, el demandado, tendr un
derecho de opcin, que se traduce por un lado en que puede optar por aceptar la
nulidad (pagar el precio o entregar la cosa segn corresponda) o bien podr, si es el
comprador, completar el justo precio con deduccin de la dcima parte, o si es el
vendedor, restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
dcima parte. Tal es la regla consagrada en el artculo 1890 inciso 1 del C.C. que
pasamos a reproducir literalmente, para posteriormente proceder a su anlisis.
Artculo 1890 inciso 1 del C.C. El comprador contra quien se pronuncia la
rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con
deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio
consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio
aumentado en una dcima parte.
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a. Si el que incurri en lesin enorme es el comprador: Esta situacin la


encontramos en la primera parte de la disposicin citada que dice El comprador
contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o
completar el justo precio con deduccin de una dcima parte. As por ejemplo si
el justo precio de la cosa es de $10.000.000.- habr lesin enorme por parte del
comprador si ste pag menos de la mitad del justo precio, en el ejemplo,
$4.000.000.-. Ahora bien, como el vendedor a sufrido lesin enorme puede
demandar al comprador de rescisin por lesin enorme, sin embargo, a ste ltimo
le asiste un derecho de opcin, consistente en que puede optar por la rescisin en
cuyo caso deber, en virtud de la institucin de las prestaciones mutuas, restituir la
cosa, sin perjuicio del derecho de recibir del vendedor lo que pag por ella. Pero
puede, como segunda opcin, si desea quedarse con la cosa, enterar el saldo que
resta para completar el justo precio (en el ejemplo, $6.000.000.-), con deduccin de
la dcima parte del justo precio, esto es, $1.000.000.- por ser ste la dcima parte
de $10.000.000.-, lo que en trminos reales terminar pagando como diferencia la
suma de $5.000.000.-, para as poder quedarse con la cosa definitivamente.
b. Si el que incurri en lesin enorme es el vendedor del bien raz: Esta situacin
la encontramos en la segunda parte de la disposicin citada que dice y el
vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir
el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima
parte. As por ejemplo, si el justo precio es de $10.000.000.-, el vendedor habr
incurrido en lesin enorme si vende la cosa en ms del doble del justo precio,
supongamos $25.000.000.-. Ahora bien, como el comprador ha sufrido lesin
enorme podr demandar por dicha causal al vendedor, luego, ste ltimo una vez
demandado tiene, al igual que en caso del comprador, un derecho de opcin
consistente en que podr optar, en primer lugar, por la rescisin de la compraventa
por lesin enorme, evento en el cual deber, en virtud de la prestaciones mutuas,
restituir el precio pagado, sin perjuicio de su derecho de recobrar la cosa vendida, o
bien puede, en segundo lugar, evitar la rescisin, devolviendo la diferencia (el
exceso de precio recibido), sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.
Ahora bien, antes de seguir con el ejemplo, para saber cuando debe devolver el
vendedor, es menester sealar que, muchos, al dar a este artculo una primera
lectura, interpretan mal la disposicin, por cuanto, creen que es al precio que ha de
devolver el vendedor al que debe aumentrsele la dcima parte del justo precio,
por ejemplo, como el justo precio es $10.000.000.- y el vendedor debe devolver
$15.000.000.- para llegar al justo precio, se cae fcil en la tentacin de pesar que a
estos $15.000.000.- se le suma la dcima parte del justo precio, esto es $1.000.000.debiendo pagar el vendedor en total $16.000.000.-, resultado errneo, por cuanto,
no se condice con la solucin dada en el caso anterior.
Ahora bien, la interpretacin correcta de la disposicin es que, es al justo
precio al que debe aumentrsele su dcima parte, quedando finalmente en
$11.000.000.-, debiendo el vendedor, si quiere perseverar en el contrato, devolver
lo que falte para llegar al monto citado, es decir, deber devolver la diferencia que
hay entre $11.000.000.- y $25.000.000.-, es decir, $14.000.000._________________________
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2. La permuta: Se define a la permuta como un contrato en que las partes se obligan


mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Cabe tener presente que las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a
la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato, cada
permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella
a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
Tambin se concede el derecho de opcin.
3. Aceptacin de una asignacin hereditaria: Tengamos presente que aqu estamos ante
la presencia de un acto jurdico unilateral, por cuanto, la aceptacin es un acto jurdico
unilateral.
Puede rescindirse cuando el asignatario ha experimentado lesin grave, y ello ocurre
cuando el valor de la asignacin ha disminuido en ms de la mitad, en virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptar, as lo
establece el Art. 1234 del C.C. Por lo dems la misma disposicin establece que
debemos entender por lesin grave "la que disminuyere el valor total de la asignacin
en ms de la mitad".
Sin embargo, la doctrina entiende que ste no es un caso de lesin tcnicamente
hablando, sino de perjuicio a consecuencia de la ignorancia, del ERROR que
jurdicamente comprende a sta. Y como no es imputable a la persona que acepta la
asignacin, el legislador por razn de justicia, le permite rescindir la aceptacin. As,
la nulidad o rescisin podra configurarse bajo la figura del error, ya que el asignatario
acept, ignorando o desconociendo disposiciones testamentarias.
4. Particin de bienes: La adjudicacin puede rescindirse por lesin enorme, y se
entiende que hay lesin enorme cuando el adjudicatario resulta perjudicado en ms de
la mitad de su cuota.
En qu consiste la adjudicacin?
R- La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a un comunero bienes determinados
en reemplazo de su cuota en la comunidad. As lo establece el Art. 1348 del C.C. "Las
particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas
que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de
la mitad de su cuota."
Pero segn lo establece el Art. 1350 del C.C. "Podrn los otros partcipes atajar
la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el suplemento de su
porcin en numerario".
5. La anticresis: La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa
raz para que se pague con sus frutos. Art. 2443 del C.C. "Las partes podrn estipular
que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de
valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la
misma reduccin que en caso de mutuo".
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La sancin es la misma que en el mutuo, en el sentido que el inters excesivo se


rebaja al inters corriente.
6. El mutuo: El artculo 2196 del C.C. dispone que el mutuo o prstamo de consumo es
un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles
con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Tengamos presente que el mutuo puede ser de dinero u otras cosas fungibles, con
intereses o sin intereses, de ello depender que el contrato sea gratuito u oneroso. Para
el cdigo civil el contrato de mutuo por regla general es gratuito, sea ste de dinero o
bien de otras cosas fungibles, sin embargo, la ley 18.010 vino a establecer, respecto del
mutuo de dinero, que la regla general es que sea oneroso, sea que en ste nada se diga,
o bien en la medida que as se haya pactado, todo ello en virtud de que la ley en
comento en su artculo 12 establece que, la gratuidad no se presume en las
operaciones de crdito de dinero. Salvo disposiciones de la ley o pacto en contrario,
ellas devengan intereses corrientes, calculadas sobre el capital o sobre el capital
reajustado, en su caso. Como podemos observar, respecto del mutuo de dinero, la
onerosidad pasa a ser, en virtud de esta ley especial, un elemento de la naturaleza del
contrato.
Ahora bien, acercndonos al tema que nos convoca, sealemos que el artculo
2206 del C.C. regula el inters convencional, sealando que el inters convencional no
tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial, salvo que, no
limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al
tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters
corriente."
Por otro lado la ley 18.010 en su Art. 8 vino a establecer que se tendr por no
escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los
intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin.
A su vez el inters mximo convencional que es el que pactan las partes no debe
exceder al 50 % por sobre el inters corriente, considerando que el inters corriente
es el que fija la ley, a travs de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras21, luego, la sancin en tal caso, es reducir el inters al inters que fija la
ley, vale decir al inters corriente.
7.

La clusula penal enorme: El artculo 1535 del C.C. dispone que, la clusula penal es
aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta
a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la
obligacin principal.
En doctrina la clusula penal se ha definido como la avaluacin anticipada de los
perjuicios, luego, como esta avaluacin la hacen las partes, puede que se d el caso que
sea excesiva con relacin al parmetro establecido por la ley, parmetro que tal como
se ver responde caso a caso.
El fundamento de ser la clusula penal enorme radica en que la indemnizacin
jams puede ser motivo de ganancia o lucro.

21

Artculo 6 de la ley 18.010.


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Qu sucede cuando estamos ante la presencia de una avaluacin anticipada


excesiva, es decir, una clusula penal enorme?
En tal situacin la ley reduce el monto de la pena, sin embargo, esta institucin slo
es procedente en ciertos y determinados casos, por lo que no debemos caer en la
tentacin de creer que constituye una regla aplicable a la generalidad de nuestro
derecho.
En qu casos es procedente la clusula penal enorme?
R- El artculo 1544 del C.C. contempla 3 casos:
1. Clusula penal enorme en los contratos conmutativos: El artculo 1544 inciso 1
del C.C. nos dice que, "Cuando por el pacto (contrato) principal una de las partes
se obligo a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que la otra
parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera, incluyndose sta en l".
La disposicin nos dice que en el evento de que se estipule una clusula
penal, sta se considerar enorme (excesiva) si supera al doble de la obligacin
principal, as por ejemplo, en un contrato de compraventa la obligacin del
comprador es pagar el precio, y la del vendedor entregar la cosa, supongamos que
estas obligaciones se entienden como reciprocas y equivalentes, y que el precio que
se compromete a pagar el comprador es de $1.000.000 constituyendo sta la
obligacin principal; En dicho contrato las partes convinieron en una clusula penal
cuyo monto es de $2..000.001.-, claramente la clusula penal supera al doble de la
obligacin principal, luego bastar con ello para que al clusula penal sea enorme.
Ahora bien, la sancin en este caso ser rebajar el monto de la clusula penal hasta
el monto de la obligacin principal.
2. Clusula penal enorme en el contrato de mutuo: En primer lugar debemos tener
presente lo dispuesto por el Art. 2196 C.C. el cual nos define el contrato de mutuo
de la siguiente manera; "el mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una
de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de
restituir otras tantas del mismo genero y calidad".
De la disposicin se deduce que el mutuo puede recaer en dinero u otras cosas
fungibles.
Teniendo esto presente, debemos hacer alusin a lo dispuesto por el inc 2 y 3
del artculo 1544 del C.C. el que de su lectura se deduce que si se estipula en el
contrato de mutuo un inters superior al mximo convencional, dicho inters se
rebaja al mximo permitido estipular, es decir, al inters mximo convencional.
Por otro lado, debemos tener presente lo dispuesto por el Art. 8 de la ley 18.010
sobre operaciones de crdito de dinero, el cual dispone una cuestin completamente
diferente "se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda al mximo
convencional y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al
momento de la convencin".
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No cabe duda que de la lectura de ambas disposiciones surge un problema cul


de las dos disposiciones prima?
R- Al respecto debemos sealar que como el contrato de mutuo puede recaer, ya
sea, en dinero como en otras cosas fungibles, el artculo 1544 del C.C. se aplica al
caso del mutuo recado en otras cosas fungibles que no sea dinero, puesto que si el
mutuo es de dinero prima el artculo 8 de la ley 18.010 que vino a modificar la
disposicin del Cdigo Civil en tal sentido.
As comprendido, debemos sealar como conclusin lo siguiente:
1 Si el mutuo no es de dinero, sino de otras cosas fungibles (mutuo civil), y se
pacta en virtud de una clusula penal un inters superior al mximo que la ley
permite estipular, el inters se rebaja al mximo convencional.
2 Si el mutuo es de dinero, y se pacta en virtud de una clusula penal un inters
superior al mximo convencional el inters se rebaja al inters corriente que rija
a la poca de la convencin.
Lo que pretendi el legislador en esta materia a travs de la ley 18.010 es evitar
el delito penal de usura.
3. Clusula penal enorme en las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado: En este caso, se lleva a la prudencia del juez, la tarea de reducir la
pena, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme. Ser cuestin de prueba
determinar si la pena es de carcter efectivo o enorme.
El juez puede reducir, moderar la pena al lmite que le parezca equitativo,
considerando el monto de los perjuicios experimentados por el acreedor.
Lo que el juez resuelva, no es susceptible de ser revisado por la corte suprema
por la va del recurso de casacin en el fondo, debido a que es una cuestin de
hecho que queda entregada en pleno al juez de la instancia.
A propsito de esta materia, es necesario dar respuesta a dos interrogantes que
surgen a partir de esta materia:
Puede el juez reducir de oficio la pena, cuando sta es excesiva o enorme, o
slo puede hacerlo a peticin de partes?
1 Cuando se trata de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: El juez
no puede rebajar la pena de oficio, porque el juez no est en condiciones de
determinar de oficio si la pena es o no enorme. Para que el juez pueda
determinar si la pena tiene o no el carcter de enorme, es necesario que se le
solicite para que pueda apreciar las condiciones del caso concreto.
Es necesario que el deudor rinda pruebas, en el sentido que los perjuicios
experimentados por el acreedor son realmente inferiores a los que se pueden
indemnizar mediante la prueba.
2

En el caso de un contrato convencional y mutuo: En el caso de aquellas


obligaciones en que una las partes deba pagar una suma de dinero y la pena
tambin consista en pagar una suma de dinero, y en el caso del mutuo, el juez
con slo estudiar los antecedentes, puede determinar si la pena tiene o no el

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carcter de enorme, por lo que surge el problema si el juez puede reducir o no


reducir de oficio la pena.
Hay quienes sostienen que el juez no puede rebajar de oficio la pena, y al
respecto dan los siguientes argumentos:
1

En materia civil rige el principio de la pasividad de los jueces, en virtud del


cual, el juez civil slo puede actuar de oficio cuando la ley lo autoriza.
2 El Art. 1544 C.C. emplea la expresin pedir (.... podr pedirse que se rebaje...).
Puede o no, el deudor renunciar al Derecho que tiene de solicitar la
reduccin de la pena, cuando la pena tiene el carcter de enorme?
R- No hay texto expreso en sentido afirmativo.
La posicin que predomina es que el deudor no puede renunciar a su Derecho a
solicitar la reduccin de la pena cuando tiene el carcter de enorme, por los
siguientes argumentos:
1

Art. 12 C.C. pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal
que miren slo al inters individual del renunciante y no est prohibida su
renuncia.
Esta norma no slo esta establecida en el slo beneficio del deudor, sino que
hay un inters pblico y de moralidad en las convenciones, que movi al
legislador a establecer esta ley.

Si se pudiera renunciar anticipadamente al Derecho a solicitar la reduccin de la


pena cuando esta tiene el carcter de enorme, esta clusula sera una clusula de
estilo en todos los contratos.

Tratndose de la prescripcin por lesin enorme en la compraventa de bienes


races, no se autoriza a renunciar al Derecho a solicitar la resolucin del
contrato, porque o sino, la clusula pasara a ser clusula de estilo en todos los
contratos.
c. Conclusin:

Se puede concluir que la lesin, segn la jurisprudencia actual y un sector muy


importante de la doctrina, no constituye un vicio del consentimiento (acto jurdico bilateral)
ni un vicio de la voluntad (acto jurdico unilateral), ello, por dos razones. La primera
consiste en que los vicios del consentimiento tienen un carcter eminentemente subjetivo,
afectan la psiquis del sujeto, en cambio la lesin tiene un carcter objetivo y no es de
aplicacin general, a diferencia de los vicios del consentimiento que son de aplicacin
general; y en segundo lugar tenemos una razn de cdigo, puesto que, el artculo 1451 del
C.C. cuando seala los vicios de que puede adolecer la voluntad o el consentimiento no
menciona la lesin, a diferencia de lo que ocurra en el proyecto del Cdigo Civil de 1853,
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el que en su artculo 1629 lo inclua como vicio del consentimiento, pero que obviamente
no fue considerado en el Cdigo Civil chileno definitivo y que nos rige hasta nuestros das.
Digamos que respecto de esta segunda razn que se ha dado, un fallo que fue redactado
por el abogado integrante seor Oscar Herrera Valdivia, dictada por la Sptima Sala de la
Corte de Apelaciones, presidida por el Ministro seor Cornelio Villarroel Ramrez y
conformada por el Ministro seor Juan Eduardo Fuentes Belmar y Abogado Integrante
redactor, se inclina por desestimar la lesin como vicio del consentimiento independiente
de que en el proyecto del Cdigo Civil de 1853 se haya establecido como tal. En efecto, he
aqu el fallo.
En la causa Rol 6920-1999, se falla lo siguiente:
Santiago, veinticuatro de junio de dos mil cuatro.
Vistos: Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de los considerandos 13 y 14, que
se eliminan. Y se tiene en su lugar y adems presente:
1.- Que de las declaraciones y alegaciones de las partes fluye que el contrato cuya rescisin
se solicita por lesin enorme contiene slo una apariencia de voluntad, toda vez que, mientras
la demandante seala que no ha recibido el precio pactado, el demandado dice que la
intencin de su hermana -la actora- fue donarle el inmueble objeto de la compraventa, lo que
no ha pasado desapercibido para esta Corte.
2.- Que, por ser conveniente dar fundamento dogmtico a este fallo, estos jueces se
adentrarn en la naturaleza jurdica de la lesin. Podemos sealar sin temor a equvocos que
el Cdigo Civil no contempla la lesin como uno de los vicios de la voluntad. No cabe dudas
sobre el particular. El artculo 1.629 del Proyecto de 1853 la inclua, disposicin que no fue
reproducida en el artculo 1.451 del Cdigo de Bello. Qu es la lesin? Cul es su
naturaleza jurdica?. El primer problema es ms difcil de responder que la segunda
interrogante. En trminos generales, la lesin es el perjuicio que una parte sufre con motivo
de la celebracin de un acto jurdico a consecuencia de la desproporcin econmica de las
prestaciones que le impone. En otros trminos, es el perjuicio patrimonial de gravedad que
sufre una parte, generalmente en la celebracin de un contrato conmutativo, derivado de la
desproporcin o desequilibrio de las prestaciones provenientes de ese contrato; es el perjuicio
que sufre alguien que se desprende de algo que es notablemente superior en valor a lo que
recibe por ella.
La lesin se produce generalmente en los contratos conmutativos, que son aquellos en que
cada parte se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez, y que se contraponen a lo que el mismo cdigo define como
contrato aleatorio, esto es aquellos en el equivalente consiste en la contingencia incierta de
ganancia o prdida.
Para las concepciones clsicas, en que se inspira nuestro Cdigo, la lesin no es ni puede ser
un vicio del consentimiento: es tan slo un vicio del contrato provocado por el desequilibrio
de las prestaciones, que debe ser analizado con carcter objetivo y matemtico. Cuando el
desequilibrio supera ms all de la mitad del valor de la prestacin o derecho, es lesivo, y es
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de justicia y equidad invalidar el contrato. Con arreglo al principio de la autonoma de las


partes pueden contratar lo que quieran; qu importa que una pierda y la otra gane, aunque la
ganancia sea excesiva o la obligacin sea muy onerosa: los negocios son los negocios. Pero
cuando esa desproporcin es enorme interviene el legislador. qu motivo? hay un vicio de
voluntad? No, responde la teora clsica u objetiva. Segn se acaba de expresar, la concepcin
objetiva funda la rescisin en el desequilibrio existente entre las dos prestaciones. En cada
especie, se verifica matemticamente la equivalencia, y todas las veces que ella desaparezca, el
acto ser anulado porque hay enriquecimiento injusto para una persona en desmedro de otra.
La tesis subjetiva funda la lesin en una presuncin de vicio del consentimiento: la parte que
sufre de una lesin ha sido engaada o ha debido ceder a la fuerza, sin lo cual ella no habra
contratado. Esta es la posicin de los cdigos modernos. El Cdigo Civil Alemn dice, por
ejemplo, que es nulo en particular, el acto jurdico por el cual una parte, explotando la
necesidad, o la inexperiencia de la otra, obtiene para l o para un tercero, a cambio de una
prestacin, promesa o entrega de ventajas patrimoniales que exceden de tal manera el valor de
la prestacin, que tomando en cuenta las circunstancias, esta ventaja est con relacin a la
prestacin en una desproporcin chocante. El Cdigo Civil Italiano de 1942 dice, en su
artculo 1447 que si hubiere desproporcin entre la prestacin de una de las partes y al de la
otra y la desproporcin dependiese del estado de necesidad de una de ellas, de la que se ha
aprovechado la otra para obtener una ventaja, la parte damnificada podr demandar rescisin
del contrato. Se ve pues cun distantes estn los postulados de ambas doctrinas. La clsica, en
homenaje a la seguridad jurdica, a la estabilidad de las relaciones de negocios, puede llegar a
constituirse en un medio de explotacin, en un mundo en que la igualdad jurdica, tan distante
de la econmica, es casi un mito. La tesis clsica u objetiva, con sus caracteres de ser taxativa
y matemtica, deja afuera muchas hiptesis en que el abuso del derecho tiene un amplio campo
de accin.
En trminos generales las condiciones para la procedencia de la accin rescisoria por lesin
enorme, son:
1.- La existencia de un texto expreso que la consagre.
2.- Naturaleza del contrato: conmutativo, por que slo en ellos se puede apreciar, desde su
celebracin, si las prestaciones son o no equivalentes.
3.- El desequilibrio econmico matemtico. As, en la compraventa, dice el artculo 1889, el
vendedor sufre lesin enorme cuando el justo precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo
precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo
precio se refiere al tiempo del contrato.
4.- Que la cosa sea susceptible de invalidarse por lesin, segn los distintos casos
contemplados en la ley. As tratndose de la compraventa, ha de recaer sobre inmuebles o
cuotas en ellos; quedan excluidas las cosas muebles.
5.- Es menester que el perjuicio sea cierto.
3.- Que sentado lo anterior, podemos concluir que en el caso sub judice falta un requisito
esencial que efectivamente no concurre, cual es el que se haya producido un perjuicio cierto en
el contratante que alega la lesin. De los propios dichos de la actora y de su contraparte se
desprende, inequvocamente, que sta no percibi el precio de la compraventa, lo que la
autorizaba para pedir la resolucin del contrato, pero no su invalidacin por lesin enorme,
toda vez que no se desarroll la prestacin de una de las partes por lo que mal se puede
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afirmar que ha existido un desequilibrio enorme en las prestaciones de las mismas. Por su
parte, el demandado pudo alegar la nulidad del contrato por error esencial u obstculo, lo que
paradjicamente no hizo.
Por lo razonado, se confirma la sentencia apelada de veintids de abril de mil novecientos
noventa y nueve, escrita a fojas 350. Regstrese y devulvase. N 6.920-1.999.Redaccin del abogado integrante seor Oscar Herrera Valdivia. Dictada por la Sptima Sala
de esta Corte de Apelaciones, presidida por el Ministro seor Cornelio Villarroel Ramrez y
conformada por el Ministro seor Juan Eduardo Fuentes Belmar y Abogado Integrante seor
Oscar Herrera Valdivia.

2) CAPACIDAD DE EJERCICIO.
a. Introduccin al tema de la capacidad en los actos jurdicos:
Oportunamente expusimos que las condiciones de validez de los actos jurdicos son la
voluntad exenta de vicios, capacidad de las partes, objeto lcito y causa lcita.
Estudiado el requisito de la voluntad en general y los vicios del consentimiento
corresponde centrar nuestra atencin en la capacidad de las partes.
Para que el acto jurdico sea valido, no basta que haya sido querido, sino que es
necesario tambin que sta tenga la "capacidad" requerida para realizar el acto de que se
trata.
El Cdigo Civil no tiene una teora general de la capacidad. As, las reglas contenidas
en los Art. 1445, 1446 y 1447 del mismo texto legal se refieren a la capacidad exigida para
los actos jurdicos. En materia contractual existen disposiciones especiales al igual que en
lo relativo al matrimonio civil, responsabilidad delictual o cuasidelictual civil y en materia
sucesoria.
Lo que analizaremos a continuacin es la capacidad en los actos jurdicos o bien
denominada capacidad de ejercicio, para lo cual distinguiremos previamente entre
capacidad de goce y ejercicio.
b. Definicin de capacidad general:
Concepto de capacidad: Es la facultad o aptitud que tiene una persona para adquirir y
ejercer derechos y contraer obligaciones por si mismo, sin el ministerio o autorizacin de
otra persona.
De esta definicin podemos desde ya deducir la existencia de 2 tipos de capacidad, una
de ellas es la capacidad de goce y la otra es la capacidad de ejercicio.

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c. Clasificacin general de la capacidad:


Capacidad de goce
Capacidad

Absoluta
Capacidad
De ejercicio

Incapacidad

General

- Impber
- Demente
- Sordo o sordomudo
que no puede darse a
entender claramente.
- Menor adulto

Relativa
- Disipador ya declarado
interdicto
Especial.

1. CAPACIDAD DE GOCE:
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir un derecho, vale decir ser titular
o sujeto de derecho. Por ello es que a esta capacidad de goce tambin se le llama
ADQUISITIVA, por cuanto, sirve para adquirir un derecho.
Aun cuando el Cdigo Civil no la defina, podemos sealar que todo individuo de la
especie humana tiene capacidad de goce de derechos civiles, de ah que sea un verdadero
atributo de la personalidad. Por ello, es que no se concibe a una persona sin capacidad de
goce, de lo contrario, algunos sostienen que aquello implicara volver a la esclavitud.
Lo anterior, es sin perjuicio de que una persona pueda estar privada exclusivamente de
un derecho especfico o determinado. En efecto, lo que se quiere decir es que si bien la
capacidad de goce es una regla general importantsima, esto no significa que no existan
casos aislados en el derecho en que excepcionalmente estemos ante una incapacidad de
goce especial. La ley reconoce ciertas incapacidades especiales entre las cuales la doctrina a
mencionado la incapacidad de suceder a que se refieren los artculos 963 y 965 del Cdigo
Civil. En virtud de ella podemos mencionar, por ejemplo, la incapacidad de suceder que
tienen los eclesisticos confesores, abogados o notarios, etc.
Tambin es importante tener presente que la capacidad de goce puede existir
perfectamente aun, sin la capacidad de ejercicio, puesto que el titular de un derecho puede
ser, segn sea el caso capaz o incapaz para hacerlo valer por si mismo. En otros trminos,
hay personas que si bien poseen el goce de sus derechos civiles no pueden ejercerlos, luego,
estos ltimos son los que llamamos "incapaces". Por el contrario la capacidad de ejercicio
supone la capacidad de goce.
2. CAPACIDAD DE EJERCICIO O LEGAL:
Concepto: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer derechos y contraer
obligaciones por s mismo, sin la autorizacin o ministerio de otra persona.
Tengamos presente que el Cdigo Civil llama a la capacidad de ejercicio capacidad
legal, siendo sta la que define nuestro cdigo. Art. 1445 "Para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1.- que sea legalmente capaz; Y
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el inciso segundo sostiene que "La capacidad legal de una persona consiste en poderse
obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra".
Tal es lo dicho anteriormente que, incluso cuando hablamos de los requisitos de validez
el acto jurdico y en ellos mencionamos a la capacidad, en realidad nos estamos refiriendo a
la capacidad de ejercicio como requisito de validez.
Cabe tener presente, que en materia de capacidad existen dos requisitos fundamentales
que debemos siempre considerar:
1) Las normas que se refieren a la capacidad son de orden pblico y de derecho estricto.
2) Para que la incapacidad afecte el valor del acto jurdico debe concurrir al momento de
celebracin del acto jurdico.
Cul es la regla general, la capacidad o incapacidad?
R- La regla general es la capacidad de ejercicio, y la excepcin la constituye la incapacidad.
Tengamos presente que cuando se pregunta si la capacidad es la regla general se debe
entender la pregunta a propsito de la capacidad de ejercicio.
As, el Art. 1446 del C.C. sostiene "Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces". En efecto, las incapacidades existen cuando as lo
declara la ley, de ah que no sea necesario estudiar quienes son capaces sino por el
contrario, el anlisis lo debemos centrar en saber quienes son "incapaces".
Clases de incapacidad de ejercicio:
El incapaz de ejercicio es aquella persona que carece de aptitud legal para ejercer o
hacer valer sus derechos por s misma y sin el ministerio de otra.
La incapacidad de ejercicio puede ser general y especial.
1) INCAPACIDAD GENERAL: Es aquella que se refiere a la generalidad de los actos
jurdicos. Dentro de ella tenemos la incapacidad absoluta y relativa.
Caractersticas de la incapacidad general:
1- Estas incapacidades se encuentran taxativamente sealadas en la ley.
2- Slo la ley puede establecerlas y no pueden ser creadas convencionalmente por las
partes.
3- Quien las alegue deber probarlas.
4- Son de orden pblico, por cuanto estn establecidas en beneficio de la sociedad en
general, puesto que constituyen medidas de proteccin a favor de ciertas personas
en razn de su edad, demencia y estado civil, de ah la razn por la cual estas sean
irrenunciables.
1. Incapacidad Absoluta: La incapacidad de ejercicio absoluta es aquella en que la
personas que la sufre no puede ejercer o ejecutar ningn acto jurdico por si
mismo.
El incapaz absoluto sin suda tiene derechos, por cuanto, tiene capacidad de
goce, sin embargo, est impedido de ejercer el derecho por s mismo, bajo cualquier
respecto o circunstancia
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La razn de ser de la incapacidad absoluta es que es una incapacidad de carcter


natural. En efecto, los absolutamente incapaces son aquellos que en concepto de la
ley carecen de voluntad o bien son porque teniendo voluntad no pueden expresarla.
Personas que son absolutamente incapaces:
Al respecto el Art. 1447 inc 1 y 2 del C.C. sostiene "Son absolutamente
incapaces los dementes, los impberes y los sordo o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin".
1) Demente: Sabemos de antemano que la demencia es una enfermedad y cuya
conceptualizacin pertenece al mundo de la psiquiatra, sin embargo, a pesar de
ello, se ha sostenido tradicionalmente, por parte de la doctrina jurdica civil, que
nuestro Cdigo Civil lo considera como cualquier privacin total de la razn, y
cuyas facultades estn substancialmente privadas, por lo que el sentido que le da
el cdigo es ms amplio que el que la da el psiquiatra, porque para dicha ciencia
la demencia es una especie de enajenacin mental. En efecto, para el Cdigo
Civil la demencia sera mucho ms amplio sobre todo por aplicacin del Art. 21
del cdigo que sostiene que "Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se
tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a
menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso".
Ahora bien, existe en nuestra legislacin normativas que tratan el tema de
personas con problemas de deficiencia mental, as es como la ley 18.600 que
viene a establecer normas sobre deficientes mentales, nos define en su artculo
2 lo que la ley entiende por discapacidad mental, as es como nos dice que, se
considera persona con discapacidad mental (para los efectos de esta ley), a toda
aquella que, como consecuencia de una o ms limitaciones squicas, o
congnitas o adquiridas, previsiblemente de carcter permanente y con
independencia de la causa que la hubiera originado, vea obstaculizada, en a lo
menos un tercio, su capacidad educativa, laboral o de integracin social22.
Volviendo al tema que nos convoca, la demencia implica relacionarlo con la
institucin que se denomina "decreto de interdiccin". En efecto, la
interdiccin es la privacin de la facultad de administrar los bienes propios y se
aplica a una persona por sentencia judicial, siendo el juez que mediante una
resolucin judicial declara la incapacidad absoluta por demencia, a peticin de
aquellas personas que estn habilitadas para solicitarla23.
22

Esta definicin responde fielmente a la reproducida por nuestro legislador en el artculo 3 de la ley 19.284,
texto legal que establece normas para la plena integracin social de personas con discapacidad, sin perjuicio
del decreto supremo N 2505 del Ministerio de Salud que aprueba reglamento para la evaluacin y
calificacin de la discapacidad; Decreto Supremo N 1137 del Ministerio de Justicia que aprueba reglamento
del Registro Nacional de la discapacidad.
23
Cabe tener presente que es aconsejable en un juicio de interdiccin contar con el informe de la comisin de
medicina preventiva e invalidez (COMPIN) en el que constate, califique y evalu la discapacidad mental, para
de ah proceder a inscribir al demente en el Registro Nacional de la Discapacidad, ello porque, de hacerlo as,
ser merecedor de ciertos beneficios, entre los cuales se cuenta el hecho de que, pedida la interdiccin, el
tribunal podr decretarla junto con la designacin del curador definitivo sin necesidad de informe de defensor
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Digamos que es muy importante, que si una persona est demente, se


solicite al tribunal correspondiente que declare la demencia, a travs del decreto
de interdiccin, para as protegerlo. Digamos que en virtud de ella se le privar
al demente de la administracin de sus bienes, pasando sta a un curador.
Adems es menester sealar que la resolucin judicial que declara la
interdiccin, debe inscribirse en el registro de interdiccin y prohibicin de
enajenar del Conservador de Bienes Races.
Qu importancia tiene el decreto de interdiccin?
R- Tiene dos grandes importancias:
1. En virtud de ella, se le priva al demente de la administracin de sus bienes y
se le nombra a un curador.
2. El decreto de interdiccin sirve para la relevacin de la prueba, esto es, que
existiendo un decreto de interdiccin, todos los actos que celebre de ah
hacia el futuro, sern por ese slo hecho, nulos, de nulidad absoluta, y no
ser necesario probar que son nulos o que el sujeto esta demente, bastando el
decreto de interdiccin, por eso se dice que releva, excluye otra prueba.
Qu pasa con los actos o contratos celebrados antes y despus del decreto
de interdiccin?
R- De partida digamos que si una persona est demente, sus actos adolecen de
nulidad absoluta, sin embargo, es necesario probar la demencia para que el acto
caiga por nulidad, de lo contrario obviamente ser valido.
Antes del decreto de interdiccin, los actos o contratos llevados a cabo por la
persona que supuestamente est demente, son validos, a menos que se pruebe
que el sujeto a la hora de celebrar el acto se encontraba demente, para lo cual se
podr emplear cualquier medio de prueba, especialmente el informe de peritos,
luego, si los medios de prueba son suficientes como para acreditar la demencia,
el tribunal sentenciar la nulidad absoluta del acto jurdico.
Respecto de los actos celebrados por el demente despus del decreto de
interdiccin, son nulos y de nulidad absoluta, por cuanto, el decreto como ya se
dijo, releva la prueba, constituyendo esto una verdadera presuncin de derecho.
2) Los impberes: En primer trmino tengamos presente la siguiente distincin:

pblico y trmites que den fe de la demencia de la persona en cuyo favor se solicita la interdiccin, y sin
audiencia de parientes.
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18 aos Mayora de Edad. Capacidad de Ejercicio

PUBER
MENOR ADULTO

14 aos: Hombre
12 aos: Mujer

Impber
No infante

7 aos

IMPUBER

Impber
INFANTE

Quin es impber?
R- Tal como se desprende del artculo 26 del Cdigo Civil, el impber, es el
varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce
aos de edad.
Como podemos observar en el esquema hecho anteriormente dentro de la
clasificacin de impber la ley distingue al infante o nio, que es todo aquel que
no ha cumplido siete aos, distincin esta ltima que jurdicamente no reviste
mayor importancia, salvo en algunos casos en que el cdigo se refiere a ellos
como por ejemplo en el Art. 723 del C.C. segn el cual "los dementes y los
infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea por s
mismos o para otros" referido a los bienes muebles. Adems, en materia de
responsabilidad extra-contractual civil el Art. 2319 inc 1 del C.C. prescribe:
"No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los
dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las
personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia".

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Por qu el impber est dentro de la categora de incapaz absoluto?


R- Porque su voluntad no est suficientemente desarrollada como para celebrar
actos jurdicos. Sin embargo de lo dicho por los artculos 723 y 2319 del C.C. a
propsito de los infantes se deduce que los impberes que tengan 7 aos o ms
(el impber que no es infante) puede adquirir la posesin de una cosa mueble,
como tambin en materia de responsabilidad extra-contractual civil proveniente
de un delito o cuasidelito civil, en efecto, en esta materia cabe tener presente que
aquellas personas que tengan entre 7 aos y menos de 16 aos de edad ser el
juez quien determine si son o no responsables civilmente mediante un juicio de
discernimiento, sin perjuicio de ello la plena capacidad comienza a correr desde
los 16 aos de edad en materia de responsabilidad extra-contractual.
3) El sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente 24: Estos
son absolutamente incapaces por cuanto carecen de un medio para expresar su
voluntad claramente. Respecto de ste es necesario sealar que tambin es
necesario el decreto de interdiccin.
Cundo el sordo o sordomudo es capaz?
R- El sordo o sordomudo es capaz cuando sabe, escribir o bien conoce el
lenguaje a seas.
Pueden los absolutamente incapaces actuar en la vida jurdica?
R- Los incapaces absolutos son personas que no pueden por s mismos actuar en la
vida del derecho, sin embargo, ellos si pueden actuar en el mundo jurdico, a travs
de sus representantes legales. As dicho podemos decir que el demente acta
representado por un curador, el impber acta representado por su representante
legal y el sordo o sordomudo acta representado por un curador.
Caractersticas de los actos que los absolutamente incapaces celebran por si
mismos:
1. Los actos de los absolutamente incapaces estn sancionados con nulidad
absoluta. As lo dispone el inciso 2 del Art. 1682 del C.C. "Hay asimismo
nulidad absoluta en los actos y contratos de los absolutamente incapaces" .
2. Los actos de los absolutamente incapaces no generan ni siquiera obligaciones
naturales.
3. Los actos jurdicos de los absolutamente incapaces no admiten caucin, vale
decir, que no se pueden garantizar las obligaciones de los absolutamente
incapaces por cuanto ellos no generan obligaciones.
4. Los actos jurdicos de los absolutamente incapaces no admiten novacin, por
cuanto al igual que el numerando anterior no existe obligacin.
2. INCAPACIDAD RELATIVA: Las personas que son incapaces relativos, a
diferencia de los incapaces absolutos, pueden participar en ciertos casos en la vida
del derecho, luego, podrn celebrar actos por si mismo en la medida que cumplan
24

Artculo 1447 del C.C.


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con ciertas exigencias legales, y en aquellos casos que no puedan celebrar el acto
por si mismo, podrn participar en la vida jurdica representados.
Qu personas son relativamente incapaces?
R- Al respecto tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1447 inc 3 del C.C. Son
tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
1) El menor adulto: Es aquella persona, hombre de 14 aos y menor de 18 aos,
y mujer de 12 y menor de 18 aos.
Cabe sealar que el artculo 26 del Cdigo Civil seala que, Llamese
infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no
ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que
ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha
cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha
llegado a cumplirlos. Como se puede observar, el cdigo en esta disposicin
entiende por adulto a aquel varn que ha cumplido 14 aos o mujer que ha
cumplido 12 aos, independiente de si ha llegado o no a la mayora de edad,
luego, no hay que caer en la tentacin de aplicar esta regla de manera tan
absoluta, por el contrario, cuando nosotros nos refiramos al adulto, deberemos
entender por l, aquel que ha cumplido 18 aos, puesto que, tal es la regla
rectora de esta materia a lo largo de Cdigo Civil y para probar aquello,
tenemos, a modo de ejemplo, lo dispuesto en el artculo 355 del Cdigo Civil,
norma que de manera bastante clara hace la diferencia entre Menor Adulto y
Adulto25.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, otras normas del Cdigo Civil
emplean las expresiones Menor Adulto en lenguaje y sentido correcto, as por
ejemplo tenemos lo dispuesto en los artculos 262, 437, 2128, todos del Cdigo
Civil.
Acercndonos al tema que nos convoca, digamos que un menor adulto puede
participar en la vida jurdica, personalmente (sin autorizacin y con
autorizacin, segn los casos) y representado, luego, sus actos tendrn pleno
valor en la medida que cumplan con las exigencias legales, luego, si la ley, por
ejemplo, permite que el menor adulto, actu personalmente sin necesidad de
autorizacin alguna, el acto tendr valor y producir plenos efectos, pero por el
contrario, si la ley exige el cumplimiento de alguna formalidad que en tal caso
ser Habilitante, slo podr llevar a cabo el acto mediante el cumplimiento de
dicha formalidad, de lo contrario, es susceptible de nulidad relativa.
Qu actos puede celebrar por si mismo, esto es personalmente
cumpliendo en tal caso con los requisitos que establece la ley?
25

Ver artculo 355 del Cdigo Civil.


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R- Para responder a esta pregunta, es menester distinguir entre aquellos actos


que el menor acta personalmente autorizado y otros sin autorizacin.
a. El menor acta personalmente autorizado: Digamos que hay casos donde la
ley permite que el menor adulto otorgue actos o celebre convenciones
personalmente, pero cumpliendo con la formalidad habilitante de la
autorizacin, luego, a modo de ejemplo tenemos el asenso para contraer
matrimonio respecto del menor que tiene entre 16 y menos de 18 aos, lo
mismo si una mujer menor de 18 aos casada pide la separacin de bienes26;
la demanda civil que quiera impetrar el menor adulto en contra de un
tercero27, etc.
b. El menor adulto acta personalmente sin necesidad de autorizacin: En este
caso, la ley permite que un menor adulto acte en la vida jurdica sin
necesidad de formalidad habilitante alguna, e aqu algunos ejemplos. La
facultad que la ley le da al menor adulto para disponer de sus bienes por
testamento (otorgar testamento), o bien para reconocer a un hijo28
2) Disipador declarado interdicto: El disipador o prdigo es el individuo que
gasta habitualmente en forma desproporcionada sus haberes, manifestando con
ello una clara imprudencia.
Como podemos observar, para que el disipador sea relativamente incapaz, es
necesario que exista un decreto de interdiccin que establezca que es disipador,
de lo contrario, ser plenamente capaz. Como ejemplo de disipador tenemos
aquella persona que juega en carreras de caballos arriesgando sumas
considerables de dinero o bien aquella que hace donaciones cuantiosas sin causa
justificada por el sentido comn.
Una vez que el juez lo declara interdicto por disipacin, se le nombrar un
curador de bienes, para que ste lo administre, siendo sta la forma en que la ley
protege su patrimonio.
Cabe tener presente, que antes de la ley 18.802 del 9 de junio de 1989 era
tambin relativamente incapaz la mujer casada bajo rgimen de sociedad
conyugal, y slo poda actuar en la vida jurdica autorizada o representada por
su marido. Hoy en da la mujer casada es plenamente capaz, sin embargo, los
bienes propios siguen siendo administrados por su marido.
Qu valor tienen los actos de los relativamente incapaces?
R- Es la ley la que determina las formalidades a que debe sujetarse estas personas
en la celebracin de los actos jurdicos; todas estas formalidades se llaman
"formalidades habilitantes" las cuales son exigidas en consideracin al estado y
calidad de las personas de manera que si en el acto se observan dichas formalidades,
dicho acto ser plenamente valido, pero si se omiten es nulo, pero de "nulidad
relativa", puesto que el Cdigo Civil seala expresamente que produce nulidad

26

Ver artculo 154 del C.C con relacin al artculo 1723 del mismo texto legal.
Ver artculo 264 del C.C.
28
Ver artculo 262 del C.C.
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relativa la omisin de los requisitos que la ley exige en consideracin al estado o


calidad de las personas.
Caractersticas de los actos de los relativamente incapaces:
1) La sancin a los actos de los relativamente incapaces sin cumplir con las
formalidades que exige la ley acarrea nulidad relativa.
2) Los actos del menor adulto generan obligaciones naturales no as las del
disipador.
3) Los actos de los relativamente incapaces se pueden caucionar.
4) Los actos de los relativamente incapaces admiten novacin.
Cmo acta el relativamente incapaz?
R- El incapaz puede actuar en la vida jurdica representado o personalmente en la
medida que sea autorizado por su representante legal.
En el primer caso el representante ejecuta o celebra el acto en nombre y lugar
del incapaz, y en el segundo es el propio incapaz el que obra pero con el permiso
del representante legal manifestado en la forma que prescribe la ley.
Diferencia entre incapacidad absoluta y relativa:
Incapacidad absoluta
Los incapaces absolutos, por la
naturaleza misma de su inhabilidad
slo pueden actuar representados.
La incapacidad absoluta deriva de
que los absolutamente incapaces
carecen de voluntad o no pueden
expresarla,

Incapacidad relativa
Los incapaces relativos pueden actuar
personalmente o representado segn el
caso, y como lo disponga la ley.
Los relativamente incapaces tienen
voluntad, pero no tiene la suficiente
madurez como para ejecutar o celebrar
actos jurdicos, por eso la ley lo
protege.

2) Incapacidades especiales o particulares: Estas incapacidades dicen relacin con


ciertos y determinados actos jurdicos.
Estas incapacidades especiales o particulares consisten en la prohibicin que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Lo que sucede es que para celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena que
esta sea, sino que es necesario adems estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un
sujeto calificado para ejercitar el derecho de que concretamente se trata en cada caso. Si
no se tiene dicha calidad, falta la legitimacin para el negocio, que nuestro cdigo hace
equivalente a la prohibicin impuesta por la ley a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.
La legitimacin para el negocio ha sido definida como la idoneidad jurdica del
agente para ser sujeto de la relacin que se desarrolla en un determinado y concreto acto
jurdico.
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Como ejemplo de este tipo de incapacidad encontramos la incapacidad que tienen


aquellos que por ley no pueden suceder al causante, o bien, las incapacidades simples o
dobles de que hablamos en el contrato de compraventa, como lo es la prohibicin que
tienen los cnyuges de celebrar contrato de compraventa si no estn separados
judicialmente29.
Respecto de aquellos cnyuges que han puesto fin al matrimonio mediante el
divorcio vincular, es lgico que no opera ninguna incapacidad, ni general ni especial,
por cuanto, ya no hay matrimonio.
Cul es el valor de los actos de los incapaces particulares?
R- La legitimacin para el negocio puede traer sanciones diversas, segn que el caso
concreto envuelva una ley prohibitiva o de otra especie; y as se ver a continuacin:
1. Caso en que la ley que establece la incapacidad es imperativa: La sancin ser la
nulidad absoluta cuando la incapacidad es de las calificadas como absolutas de
celebrar el acto a que la incapacidad se refiere, esto ocurre con la compraventa entre
cnyuges no separados judicialmente o entre el padre o la madre y el hijo de
familia30.
2. Caso en que la ley que establece la incapacidad no es imperativa: La sancin en este
caso ser la nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce en la misma
imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o la
autorizacin de otra, as ocurre con los actos celebrados entre curador y pupilo sin la
autorizacin de los otros curadores generales, que no estn implicados de la misma
manera o por el juez en subsidio31.
3. Otras sanciones diversas: As por ejemplo, no hay nulidad sino otra sancin en el
caso del asenso para contraer matrimonio respecto de menor adulto cuya edad
flucta entre los 16 aos y menor de 18 aos, luego, la sancin en casod e
incumplimiento de la formalidad habilitante no ser la nulidad sino el
desheredamiento (hasta un monto total en caso de testamento) y la mitad por ley
caso de sucesin abintestato. Otra sancin a la que se expone el menor adulto en este
caso es la revocacin de la donacin irrevocable efectuada en su favor.
3) OBJETO LCITO.
a. Introduccin y definicin:
En primer lugar tengamos presente que es el objeto para despus profundizar el anlisis
respecto del objeto lcito.
El objeto a secas es un requisito de existencia del acto jurdico, sin embargo, cuando
este objeto adems es lcito se transforma en un requisito de validez del acto jurdico.
El objeto es uno de los elementos fundamentales de todos los actos humanos, pues el
hombre acta persiguiendo algo, una cosa que puede ser material o inmaterial.
29

Artculo 1796 del C.C.


Cabe tener presente que el hijo de familia es el sujeto a patria potestad, y esta norma se encuentra
establecida en el artculo 1796 del C.C.
31
Ver artculo 412 inciso 1 del C.C.
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Qu entiende el Cdigo Civil por objeto?


R- Al respecto el Art. 1460 del C.C. establece que "Toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la
cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin".
Como podemos observar, segn la disposicin, el objeto es aquel que consiste en dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Ahora bien, nosotros podemos criticar lo dicho
precedentemente por el Cdigo Civil, por cuanto, est sealando el objeto de la obligacin
y no del acto jurdico. Luego en doctrina se ha dado la siguiente definicin de objeto.
Definicin doctrinaria de objeto: El objeto del acto jurdico es crear, modificar, extinguir,
derechos y obligaciones.
Ahora bien, lo dicho anteriormente es importante desde el punto de vista terico, sin
embargo, en la prctica no tiene mayor trascendencia, por cuanto, si la cosa que se trata de
dar, hacer o no hacer, es objeto de la obligacin, y la obligacin es objeto del acto jurdico,
en ltimo trmino el objeto de la obligacin termina siendo el objeto del acto jurdico.
b. Requisitos del objeto:
Para determinar los requisitos que debe cumplir el objeto es necesario distinguir si la
prestacin recae sobre una cosa o sobre un hecho, vale decir, que los requisitos variarn
segn si el acto jurdico engendra obligaciones de dar, hacer o no hacer.
1. Requisitos del objeto en las obligaciones de dar: Esto es cuando recae sobre una
cosa, vale decir, que si el objeto consiste en dar una cosa debe reunir los siguientes
requisitos:
1)

Que la cosa sea real: Quiere decir que el objeto debe tener existencia y no ser
meramente imaginario. Vale decir, que al momento de celebrar el acto jurdico el
objeto debe existir, puesto que de lo contrario, el acto jurdico de reputarlo
existente no puede producir efecto alguno.
Sin perjuicio de ello el Art. 1461 del C.C. permite celebrar contratos relativos
a cosas futuras, vale decir, cosas que no existen pero que se espera que existan. En
efecto, en tal caso a propsito del contrato de compraventa debemos distinguir dos
situaciones:
a. Contrato de compraventa sujeto a condicin suspensiva: Consiste en vender
una cosa que no existe, pero que se espera que exista (cosa futura), luego, el
contrato es condicional, y se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de
que la cosa llegue a existir. Si la condicin suspensiva falla vale decir que la
cosa no llegue a existir el contrato no produce efecto alguno.
b. Contrato de compraventa aleatorio: Este contrato es puro y simple y no sujeto
a modalidad como el anterior, y consiste en que la compraventa que se celebra
recae claramente sobre una contingencia incierta de ganancia o perdida, como
lo seria a modo de ejemplo, comprar hoy dando el precio toda la cosecha de
la temporada.

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Cual es la regla general con respecto al contrato de cosa futura?


R- Que el contrato sea condicional, excepcionalmente es aleatorio.
2)

Que la cosa sea comerciable: Esto es que est en el comercio. Se entiende por
comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio y posesin privada, vale
decir, cosas susceptible de actos jurdicos.
El principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir,
susceptibles de dominio o posesin privada. Excepcionalmente no son
comerciables algunas cosas en razn de su naturaleza misma como por ejemplo las
cosas comunes a todos los hombres, ejemplo de ello tenemos el mar, el aire, el sol,
tambin tenemos las que son absolutamente incomerciables en virtud de su
destinacin como por ejemplo los bienes nacionales de uso pblico (plazas,
calles), las que son relativamente incomerciables, pues su uso exclusivo puede
entregarse, en determinadas circunstancias, a ciertos particulares como las
concesiones mineras.

3)

Que la cosa est determinada: Que la cosa este suficientemente sealada o


especificada al tiempo del contrato, de manera tal que se sepa que es lo que puede
exigir el acreedor y a que est obligado el deudor.
Este requisito es importante, ya que si no se exigiera no sabramos con
respecto a qu se manifest el consentimiento, no sabramos en qu consisti el
acuerdo de voluntades.
La determinacin puede ser de dos clases, de especie o cuerpo cierto y de
gnero.
a. Determinacin de especie o cuerpo cierto: Consiste en que el acto jurdico
recae sobre un individuo determinado de un gnero determinado. Eje. El burro
Ruperto.
b.

Determinacin de gnero: Consiste en que el acto jurdico recae sobre un


individuo indeterminado de un gnero determinado. Eje. Una camioneta 4 x 4
del ao 2000 en adelante.
La determinacin de gnero debe cumplir con ciertos requisitos, as
tenemos:
b.1. Que se trate de un gnero determinado: Esto es limitado, vale decir que
se sepa a que gnero pertenece el individuo que se debe. Eje. Una
persona le debe a otra un caballo, en este caso no importa que caballo, el
gnero est limitado, vale decir, determinado. Por tanto, si el gnero es
indeterminado o ilimitado por ejemplo una persona le debe a otra un
animal pero no sabemos que especie de animal no habra una
manifestacin de voluntad seria.
b.2. Que si se trata de cosas fungibles exista determinacin de la cantidad,
determinacin que se puede hacer al momento de la celebracin del

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contrato, o bien despus, en la medida que se cumpla con el requisito de


que el contrato contenga los antecedentes conforme a los cuales se har
la determinacin.
2. Requisitos del objeto en las obligaciones de hacer y de no hacer: Este caso se da
cuando el objeto recae sobre la ejecucin de un hecho o una abstencin.
El objeto de la obligacin y por ende del acto jurdico puede ser una ejecucin
(hacer) o una abstencin (no hacer), es decir, puede ser un hecho positivo o un hecho
negativo.
Al respecto tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1461 inc 3 del C.C. "Si el
objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por
las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico".
1)

El hecho o abstencin debe ser determinado o posible de determinar: Vale


decir, que el hecho o la abstencin debe estar especificado de tal forma que no
quepa duda acerca de los derechos del acreedor y de las obligaciones del deudor,
ya que si el hecho es indeterminado el acto jurdico carecera de obligacin, y no
habra declaracin seria de voluntad.

2)

El hecho o abstencin debe ser fsicamente posible: Debe tratarse de hechos o


abstenciones que no se opongan a las leyes de la naturaleza. Si el hecho es
contrario a la naturaleza sera fsicamente imposible. Sin embargo la doctrina
sostiene que la imposibilidad fsica debe ser absoluta, esto es, el hecho a que se
refiere debe ser irrealizable por todos.
Qu sucede si la imposibilidad es slo relativa?
R- Si la imposibilidad es slo relativa (irrealizable por algunos), no hay
imposibilidad y la obligacin existe, porque el objeto tambin existe. As por
ejemplo, si una persona se oblig a pintar un cuadro y no sabe pintar, su
obligacin es valida. Si el deudor no puede realizar el hecho a que se oblig, debe
indemnizar los perjuicios resultantes, sin embargo, si el hecho es absolutamente
imposible no hay obligacin alguna, ya que "a lo imposible nadie est obligado".
Cabe tener presente, que la imposibilidad fsica del hecho o abstencin
equivale a la falta de objeto.

3)

El hecho o abstencin debe ser moralmente posible: Es moralmente posible el


hecho o abstencin que no est prohibido por las leyes, o no es contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico.
Por lo que, si el hecho esta prohibido por las leyes o es contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico es moralmente imposible, Eje. Se celebra un
contrato para matar a otro (Prohibido por las leyes), se celebra un contrato con el
objeto de tener relaciones sexuales frente a la Catedral de Santiago (Contrario a las
buenas costumbres), se celebra un contrato con el objeto de renunciar al derecho
de alimentos (contrario al orden pblico).

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La imposibilidad moral del hecho o abstencin equivale a hacer ilcito el


objeto.
c. Objeto lcito. Requisito de validez:
El acto jurdico, para que sea valido, supone que el objeto, entre otros requisitos, sea
lcito. Como la regla general es que el objeto sea lcito, su definicin es importante. As
tenemos:
Qu se entiende por objeto LICITO? R- Al respecto tenemos las siguientes
definiciones.
1. Somarriva: Dice que el objeto lcito es aquel que no es contrario a la ley, moral y
buenas costumbres.
2. Alessandri: Sostiene que el objeto lcito es aquel que es comerciable, vale decir, que sea
susceptible de dominio o posesin.
3. Luis Claro Solar: El objeto lcito es aquel que es conforme a la ley.
DEFINICIN DE OBJETO ILCITO: El objeto ilcito es aquello que es contrario a la
ley, orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Debemos tener presente que aunque existen muchas definiciones en doctrina acerca del
objeto ilcito, no tiene mayor trascendencia analizarlas, ms aun si consideramos que los
casos de ilicitud del objeto se encuentran sealados por la ley siendo a estos a los que hay
que atenerse.
d. Casos de objeto ilcito sealadas por el Cdigo Civil:
(No es taxativo)

Casos de objeto ILCITO

- Actos o contratos contrarios al derecho pblico Chileno.


- Pactos sobre sucesin futura.
- Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464 del C.C.
- Cosas que no estn en el comercio.
- Derechos y privilegios que no pueden transferirse.
- Cosas embargadas por decreto judicial
- Especies cuya propiedad se litiga.
- Condonacin del dolo futuro.
- Deudas contradas en juegos de azar
- Ventas de libros cuya circulacin es prohibida.
- Venta de objetos, estatuas, o laminas obscenas
- Venta de otros objetos inmorales.
- En general otros casos prohibidas por las leyes

1) Actos o contratos contrarios al Derecho Pblico Chileno: -1432- Al respecto


tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1462 del C.C. "Hay un objeto ilcito en todo
lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a
una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto".
El derecho pblico es el conjunto de normas que rigen la organizacin y la actividad
del Estado y dems rganos pblicos y las relaciones entre los particulares y estos
organismos, en cuanto actan en su calidad de poder poltico o soberano.
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2) Pactos sobre sucesin futura: -1463- Lo que sucede es que el derecho a suceder por
causa de muerte a una persona viva, conocido con el nombre de "pactos sobre sucesin
futura" adolece de objeto ilcito. Esta disposicin contiene una regla general y una
excepcin a dicha regla.
a. Regla General: El Art. 1463 inc 1 contempla "El derecho de suceder por causa
de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona."
Con la expresin "donacin o contrato", el legislador ha querido significar
que el derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de ninguna
convencin, sea a ttulo gratuito o a ttulo oneroso, ya que la donacin por acto
entre vivos tambin es un contrato. Adems debemos tener presente que esta
disposicin tambin se hace extensible a los actos jurdicos unilaterales, vale decir,
que la prohibicin comprende adems la aceptacin o repudiacin de una
asignacin hereditaria.
Esto es lo que la ley conoce con el nombre de pactos de sucesin futura o
contractual.
En qu consisten los pactos de sucesin futura?
R- Los pactos de sucesin futura consisten en convenciones que tienen por objeto
el derecho de suceder por causa de muerte, a ttulo de heredero o legatario, a una
persona viva, sea sta una de las partes o un tercero, as por Eje. Juan no puede
celebrar con Pedro un contrato en virtud del cual Juan le prometiera a Pedro
transferirle su casa a cambio de que l le prometiera ceder los derechos que le
correspondan a un heredero.
Tambin hay objeto ilcito si en un testamento se deja una asignacin a una
persona que acepta en vida del testador, tal aceptacin (acto jurdico unilateral)
sera nula.
Tengamos presente que el objeto ilcito se encuentra en la sucesin de una
persona viva, pero NO en lo relativo a la disposicin de la sucesin de una persona
fallecida, lo que es perfectamente lcito.
El fundamento de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura se
encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de
una persona y en la peligrosidad que envuelven, por cuanto, las partes movidas
por el inters podran precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho, vale decir, el
fallecimiento de una persona.
b.

Excepcin a la Regla General: Al respecto el Art. 1463 inc 2 establece "Las


convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la
misma legtimas a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el
ttulo 'De las asignaciones forzosas'."
En toda asignacin existen asignatarios forzosos, que en tal virtud no pueden
ser excluidos de la sucesin del causante.
Adems, la ley hace una distribucin de la herencia en una mitad legitimara,
una cuarta de mejoras y una cuarta de libre disposicin. El causante puede
disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para "mejorar" a sus hijos o a

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los descendientes de stos. No obstante ser asignacin forzosa, el causante dispone


de ella, pero puede privarse de tal disposicin si ha convenido en virtud de un
pacto con alguno de los asignatarios forzosos a no disponer de ella. (Pacto de no
disponer o de no mejorar).
Este pacto consiste en que un legitimario comprometa al causante a no
disponer de la cuarta de mejoras. El objeto de este pacto es privar al testador de la
facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras, porque el causante, al
sealar las personas a quienes les favorece con dicha asignacin forzosa, pudo
haber prescindido de aquel legitimario; en cambio, si el testador no dispone de la
cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los legitimarios que sean
descendientes.
Este pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que lo celebra una parte
de la cuarta de mejoras.
3) Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464 del C.C: En primer lugar
tengamos presente en que sentido est tomada la expresin enajenacin.
En doctrina se suele sealar que el trmino enajenacin tiene dos sentidos, uno
amplio y otro restringido.
Sentido amplio: Enajenacin significa todo acto de disposicin entre vivos
por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre l
un nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya
existente (constitucin de un derecho real sobre la cosa). Eje. transferir el
dominio, hipotecar la cosa, empearla, constituir una servidumbre sobre ella,
etc.
Sentido restringido: Enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su
derecho a otra persona. Es decir, la enajenacin es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio
diverso.
Al respecto el Cdigo Civil en su artculo 1464 segn la mayor parte de la doctrina
la expresin "enajenacin" esta tomada en sentido amplio, por lo que se hacen
sinnimos las expresiones enajenar y gravar.
Por qu es importante determinar el sentido de la expresin enajenar?
R- Porque gracias a ello podremos conocer que enajenaciones son ilcitas.
Hay objeto ilcito en la compraventa de las cosas que seala el Art. 1464 del C.C.?
R- Tenemos dos posturas:
a. Postura minoritaria: En primer trmino tengamos presente que el contrato de
compraventa no constituye enajenacin. Art. 1793 del C.C. "La compraventa es un
contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero."
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En Chile el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constitucin


de los derechos reales) opera a travs de la dualidad ttulo-modo. El "ttulo" es el
contrato, del que nace un derecho personal" el que se encuentra protegido por una
accin personal de cumplimiento de contrato, y surge adems la obligacin para el
vendedor de hacer la tradicin de la cosa vendida. El "modo de adquirir est
constituido por la tradicin que es la segunda etapa de la transferencia del
dominio. De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno sino ha
operado el modo de adquirir. Si slo se otorga el contrato (venta, donacin, etc.)
de las cosas mencionadas en el Art. 1464 del C.C. no habr enajenacin y por
tanto el contrato NO adolecer de objeto ilcito. La enajenacin se producir
cuando opere el modo de adquirir.
De la definicin misma, se deduce que la venta no es enajenacin, ya que el
vendedor, por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el dominio de la
cosa ni constituye sobre ella un derecho real que lo limite; slo se "obliga" a
transferir el dominio de la cosa. La enajenacin viene a estar constituida por la
tradicin, que sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su
obligacin de dar la cosa vendida.
b.

Postura mayoritaria: La doctrina mayoritaria sostiene que si, como tambin la


jurisprudencia, sin embargo, la razn no est en el Art.1464 del C.C. porque en
dicha disposicin la palabra enajenacin NO se traduce en la venta, sino en la
referencia implcita que el Art. 1810 del C.C. hace al Art. 1464 del mismo texto
legal. En efecto, el Art. 1810 dice: "Pueden enajenarse las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley." por lo que si se celebra
un contrato de compraventa sobre cosas cuya enajenacin se prohbe (1464), se
contraviene un precepto prohibitivo (1810), y segn el Art. 1466 tal contrato
adolece de objeto ilcito por lo que tendra como sancin la nulidad absoluta.

Anlisis particular del Art. 1464 del C.C. Hay objeto ilcito en la enajenacin de:
1) De las cosas que no estn en el comercio: Es decir, las cosas que no pueden ser
objeto de dominio o posesin privada (cosas comunes a todos los hombres y los
bienes nacionales de uso pblico). Aqu se suscita un problema que se ha producido
con el avance de la medicina y que es la comercialidad de partes del cuerpo
humano. El punto es que el cuerpo humano es incomerciable, no pudiendo nadie
disponer del mismo por ser contrario al orden pblico, moral y buenas costumbres.
La enajenacin del cuerpo humano es ilcita. Otra cosa distinta es la donacin de
rganos en la medida de que con ella no se obtenga beneficio patrimonial alguno,
puesto que de lo contrario, correr la misma suerte de la venta de rganos, es decir,
adolecer de objeto ilcito y por ende de nulidad absoluta.
2) De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona: Se ha
sostenido tradicionalmente que esta norma es redundante, por cuanto los derechos y
privilegios a que se refiere estn fuera del comercio, de modo que hubiese bastado
con el nmero uno. Sin embargo, hay que tener presente que entre los derechos
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personalsimos podemos encontrar algunos que s estn en el comercio, en el


entendido de que, nos estamos refiriendo a derechos que son susceptibles de
dominio y posesin privada, en tal caso, el derecho real de uso y habitacin por
ejemplo s son susceptibles de dominio y posesin privada por lo que s estaran en
el comercio, por lo que decir que esta regla es redundante con el nmero uno del
artculo 1464 podra para un sector de la doctrina- ser un error. Entre otros
derechos personalsimos encontramos el derecho de pedir alimentos, el derecho de
pedir separacin de bienes por la mujer, derecho de invocar el benfico de
competencia, el derecho de invocar el pacto de retroventa o el derecho de
adjudicacin preferente del cnyuge sobreviviente en la particin, etc.
3) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello: La razn de esta regla es clara. En efecto, si el
deudor no obstante estar embargado pudiera enajenar dichos bienes, el acreedor se
vera burlado en sus derechos.
En qu consiste el embargo?
R- El embargo es una actuacin judicial que consiste en la aprehensin de uno o
ms bienes del deudor, previa orden de autoridad competente y ejecutada por un
ministro de fe, con el objeto de pagar, con estos bienes al acreedor o de realizarlos y
en seguida pagar con su producido a este ltimo (acreedor).
Como es sabido, el embargo en una medida precautoria especial desde el
punto de vista del derecho procesal, pero desde la ptica civil, constituye una
medida conservativa que pertenece al mundo de los derechos auxiliares del
acreedor. Ahora bien, el embargo es una institucin que se observa en el juicio
ejecutivo y en virtud de la cual el deudor ejecutado queda privado de la facultad de
administrar el bien embargado y de la facultad de disponer del bien, facultad esta
ltima que pasa al juez como representante legal del ejecutado. Sin embargo, el
concepto de embargo contemplado por esta disposicin tambin comprende las
medidas precautorias consistentes en la prohibicin de celebrar actos y contratos
respecto de determinados bienes.
Desde que momento est prohibido celebrar actos o contratos con respecto a
la cosa embargada?
R- Hay que distinguir:
a) Respecto de las partes: Esto es los que han tenido un vnculo jurdico, y que en
virtud del incumplimiento de la obligacin es que el acreedor se vio en la
necesidad de exigir el cumplimento forzado del mismo, as es como llegamos al
embargo. Aclarado este punto de quienes son las partes estamos en condiciones
de sealar, que los actos o contratos que celebren las partes a propsito del bien
embargado (sea mueble o inmueble) se encuentran prohibidos desde que llegan
a noticia del afectado mediante la notificacin correspondiente. Pues desde ese
momento la parte sobre quien pesa el embargo y consecuentemente la
prohibicin no podr alegar que ignora la medida que le impide disponer del
bien sujeto al embargo.
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b) Respecto de terceros: Aqu hay que distinguir respecto de bienes muebles e


inmuebles.
Si el embargo recae sobre bienes muebles slo afectar a los terceros
desde que toman conocimiento del embargo o la prohibicin.
Si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constitutivos
sobre ella afectar a los terceros, vale decir, que la prohibicin se
entiende efectuada desde la fecha en que se inscribe en el registro de
interdiccin y prohibicin de enajenar del conservador de bienes races
correspondiente al lugar donde estn situados los inmuebles. En
consecuencia, si el deudor vende a un tercero el bien raz embargado, el
acreedor puede oponerse a la inscripcin de la compraventa del bien raz,
para as impedir la enajenacin aunque el embargo no se hubiera inscrito
todava, porque respecto de las partes litigantes el embargo existe desde
que es notificado al deudor; la inscripcin del mismo slo cuenta para
surtir efectos frente a terceros: es una medida de publicidad en
proteccin de stos. Si el embargo no se ha inscrito pero si se inscribi la
compraventa del inmueble embargado, el tercero adquiere la cosa,
porque el embargo no inscrito le es inoponible al tercero y el acreedor
ya nada podr hacer en cuanto a la persecucin de ese bien.
Hay casos en que las enajenaciones de las cosas embargadas sean validadas?
R- Si, y as lo dispone la propia disposicin del N 3 del artculo 1464 del C.C. que
dice que hay objeto ilcito en la enajenacin N 3 "De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello".
Por tanto se establecen dos excepciones a la regla general, las cuales las
analizaremos a continuacin:
1. Cuando el juez lo autorice: En efecto, el mismo juez que decret el embargo
puede autorizar la enajenacin de la cosa pero con conocimiento de causa, es
decir, tomando en consideracin los antecedentes que motivaron la medida
precautoria.
Ahora bien, la autorizacin del juez tiene que ser previa a la enajenacin, es
decir, tiene que haberse dado antes de que la enajenacin se efecte, luego, si la
autorizacin es posterior a la enajenacin el acto es nulo, lo que es obvio puesto
que haba objeto ilcito.
2. Cuando el acreedor consienta en ello: El embargo es una medida de
proteccin del acreedor, esta establecida en su propio beneficio, luego, l puede
renunciar a dicho beneficio y dejar que el deudor enajene la cosa embargada,
pues dicha renuncia mira el inters individual del acreedor y no se encuentra
prohibida por las leyes32.
4) De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio:
En primer trmino tengamos presente que es lo que debemos entender por cosas
litigiosas.
32

Ver artculo 12 del C.C.


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Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre
cuyo dominio discuten en un juicio demandante y demandado. La cosa debe
considerarse litigiosa desde que est trabada la litis, lo cual ocurre una vez
contestada la demanda. No debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos
litigiosos, estos son los que se debaten o discuten en un juicio, son cosas
incorporales a diferencia de las cosas litigiosas que son corporales.
El que enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa misma, sino "el evento
incierto de la litis" (Art. 1911 del C.C.). La enajenacin de los derechos litigiosos
slo puede hacerla el demandante. El demandado no puede hacer esa cesin sino
cuando entabla reconvencin, pues entonces asume la calidad de demandante o
actor. Esta cesin no requiere autorizacin judicial.
Requisitos para que la cosa se entienda comprendida en el N 4 del Art. 1464
del C.C:
1. Debe existir un juicio reivindicatorio sobre especie cuya propiedad se litiga. Se
excluye por tanto el litigio por arrendamiento en que no se discute la propiedad.
2. Se requiere que el tribunal haya decretado la prohibicin de celebrar actos y
contratos sobre la cosa litigiosa. El Art. 296 inc.2 del C.P.C dispone: "Para que
los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N.4 del
Art. 1464 del C.C. ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto
de ellos". Y en su Art. 297 del mismo texto legal agrega: "Cuando la
prohibicin recaiga sobre "bienes races" se inscribir en el Registro
Conservador respectivo (medida de publicidad como requisito de oponibilidad),
y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. Cuando verse
sobre "cosas muebles", slo producir efectos respecto de terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo
caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas."
4) Condonacin del dolo Futuro -1465-: Al respecto tengamos presente el Art. 1465 del
C.C. el cual dispone "El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no
vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonacin del dolo futuro no vale".
Esta norma es ms bien propia del mandato. La condonacin del dolo futuro no
vale, porque perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte
sera sancionar una inmoralidad y proteger la mala fe. El dolo slo puede condonarse
despus de cometido, nunca antes, y adems el perdn debe ser expreso, segn se
deduce de la primera parte del artculo precedentemente mencionado.
5) Deudas contraas en juegos de azar -1466-: El Art. 1466 del C.C. dice "Hay asimismo
objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar"
Los juegos de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el
ingenio, sino la casualidad segn se desprende del artculo 2259 del C.C. no slo se
sanciona el juego de azar, sino que tambin las apuestas. La razn de la prohibicin se
encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas costumbres y al orden
social, porque fomenta las pasiones e impulsa a los individuos a confiar, no en el
trabajo, sino en el acaso como medio de lograr bienes.
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La ley acepta los juegos de azar cuando en ella interviene la destreza.


Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de
beneficencia o de inters general, as es como tenemos a modo de ejemplo la lotera de
la Universidad de Concepcin, polla chilena de beneficencia, polla gol, etc.
6) Venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad competente y otros
objetos inmorales: As lo dispone el Art. 1466 del C.C. Hay asimismo objeto ilcito
en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es
prohibida por autoridad competente, como lo fue en su tiempo el libro negro de la
justicia chilena.
7) Venta de de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados
como abusivos de la libertad de la prensa;
8) Generalmente en todo contrato prohibido por las leyes: La parte final del artculo
1466 dispone esta regla, lo que demuestra que los casos sealados no responden a una
enumeracin taxativa sino que enunciativa.
e. Sancin del objeto ilcito:
El acto o contrato que adolece de objeto ilcito se sanciona con nulidad absoluta.

4) LA CAUSA.
a. Introduccin al tema:
El Cdigo Civil se refiere a la causa como un requisito de la declaracin de voluntad y
como un requisito de la obligacin. Aparece como un requisito de la declaracin de
voluntad en el Art. 1445 del C.C. pero, en el Art. 1467 del C.C. dice que es la obligacin la
que debe tener una causa lcita.
Todo acto consciente de los seres racionales se ejecuta en procura de un fin, cuya
consideracin anticipada es causa del obrar. Esto es lgico y obvio, nadie lo discute.
b. Acepciones de la palabra causa:
1. Causa Eficiente: Es el antecedente, origen o elemento que genera un determinado
efecto. Este tipo de causa lo podemos encontrar a propsito de las fuentes de las
obligaciones, ello porque la causa que genera un derecho o una obligacin es el
contrato, o cuasicontrato, delito etc. La compraventa sera la causa eficiente del derecho
del vendedor de recibir el precio.
2. Causa Final: Es el fin o propsito invariable o inmediato del acto, la razn o inters
jurdico que induce a obligarse.
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3. Causa Ocasional: Son los motivos psicolgicos personales que inducen a cada uno a
contratar.
c. Definicin y comentario de la causa a que se refiere el Cdigo Civil:
Concepto de causa: Es el motivo que induce a celebrar el acto o contrato.
Esta definicin se ha prestado para numerosas dudas acerca de su exactitud y alcance.
En Chile nuestro sistema acoge la teora de la causa en sentido dual, as cuando se trata
como requisito de existencia, es la causa final, esto es, el fin perseguido, y cuando se trata
de un requisito de validez se refiere a la causa ocasional, vale decir, los motivos
psicolgicos o personales que tiene el autor del acto jurdico.
d. Requisitos de la causa:
1) Debe ser real: Es decir, que debe existir o debe tener causa, ya que es un elemento del
acto o contrato. Si carece de causa falta un elemento del acto o contrato y por tanto, el
acto sera inexistente o nulo absolutamente, as por ejemplo la compraventa de la cosa
que no existe tericamente carecera de causa; del mismo modo, el arrendamiento en
que no hubiera obligacin de pagar la renta de arrendamiento por parte del arrendatario;
asimismo ocurre con la compraventa de cosa propia y con la compraventa en que no se
establece precio.
No debe confundirse la falta de causa con la causa simulada, esta ltima es aquella
que no corresponde a la realidad. Se presenta en aquellos casos en que se atribuye a un
contrato una causa distinta de la que en realidad tiene.
Este contrato tiene una causa real, que es la causa oculta y ese contrato ser eficaz
salvo que la causa sea ilcita.
2) No es necesario expresarla: Esta frase significa que los actos o contratos se presumen
causados, luego, corresponder probar su falta a aquel que la alega. La regla general es
que en los actos aparezca de manifiesto la causa, o bien, ella se manifieste, estos son los
actos causados.
3) Que sea lcita: El Cdigo Civil nos dice que es lcita cuando NO es contraria a la ley,
orden pblico y buenas costumbres, por lo que ser ilcita cuando es contraria a la ley,
a las buenas costumbres y al orden pblico.
e. Casos de causa ilcita:
1) Cuando la causa es contraria a la ley: Debe considerarse causa prohibida en todos
aquellos actos y preceptos legales prohibitivos, es decir, las que impiden la ejecucin
del acto bajo cualquier circunstancia. Eje.
Art. 412 del C.C. "Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus
ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines
hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr
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ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores


generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del
pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus
ascendientes o descendientes".
Art. 1465 del C.C. "El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no
vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonacin del dolo futuro no vale".
Art. 1796 del C.C. "Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad".
Las causas ilcitas se asocian generalmente con los objetos ilcitos; por ejemplo: en
el pacto de sucesin futura se seala que adolece de objeto ilcito, pero tambin
contempla a la causa ilcita.
El inciso final del Art. 1467 da ejemplos de causa ilcita y de falta de causa:
a) La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa: por
ejemplo, al morir el padre de Pedro, Juan se obliga a pagar una deuda de su padre,
pero esta deuda ya estaba pagada. En este caso falta la causa. Segn algunos autores
aqu lo que hay es un error en la causa.
b) La promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilcita. Esta causa ilcita tiene gran importancia en la moralizacin del
acto jurdico, y as negocios que fueron impecables e inobjetables desde el punto de
vista de la estructura del acto jurdico, podra ser revisado por el juez haciendo uso
de esta nocin de causa lcita.
2) Cuando la causa es contraria al orden pblico: Es aquella que existe en todos los
actos que de algn modo contravengan los preceptos legales que establecen la
disposicin o lugar de las personas y bienes en sociedad, de modo que exista unidad y
todo se acomode al bien social o comn. Eje. Convenciones que alteran las reglas sobre
vnculos y relaciones de familia o sobre publicidad de la propiedad inmueble.
3) Cuando la causa es contraria a las buenas costumbres: Es la que va en contra de los
principios morales y del recto proceder generalmente aceptado por la sociedad de una
determinada poca. Eje. Convenios sobre coimas, las donaciones que hace una mujer
malvada, infame, para tentar a aquel hombre recto y de buen proceder a fin de que se
convierta en amante.
f. Sancin de la causa ilcita:
La causa ilcita produce la nulidad absoluta del acto o contrato. Sin embargo, si falta la
causa o esta es falsa, deberamos llegar a la conclusin de que es inexistente, luego, como
en nuestro derecho la inexistencia no procede, el acto adolecer de nulidad absoluta.

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g. En quin recae el peso de la prueba de la causa?


R- Quien pretenda que un acto o contrato carece de causa deber probarlo, para lo cual
podr hacer valer todos los medios de prueba que establece la ley con arreglo a las normas
generales sobre la prueba.
h. La causa en los actos jurdicos abstractos:
Hay ciertos actos jurdicos que tienen perfecta y plena eficacia jurdica,
independientemente de la causa que los ha generado. Como dice la doctrina, ciertos
negocios que se denominan abstractos que "valen separados o independientemente de su
causa."
Estn fundamentalmente representados por los "ttulos de crdito", por ejemplo:
cheques, letras, pagars.
Es un acto jurdico en que el girador autoriza que se pague una cantidad de dinero
estipulado en el documento a su tomador. Este cheque constituye un acto jurdico abstracto,
porque vale o produce sus efectos independientemente de la causa que lo gener.
Si no se cumple el contrato podra negarse a pagar el precio? R- Entre las partes
ese cheque sigue siendo causado y es frente a terceros, cuando entra a circular el ttulo de
crdito, el cheque se independiza de su causa.
Entre las partes no puede hacerse valer el carcter de abstracto, y entre stos puede
discutirse la existencia de la causa.
Algunos autores contraponen a los actos jurdicos abstractos a los actos causales, pero
no sera efectivo ya que estos actos abstractos tienen causa, lo que acontece es que se
separa o independiza de su causa.
Un importante sector de la doctrina incluye en estos actos abstractos a algunas
cauciones como la fianza y la hipoteca.
Ejemplo: Pedro pide un prstamo al Banco, y ste le exige un fiador (Mario). Por esto se
celebra una fianza entre el Banco y Mario (acreedor y el fiador). La causa de la obligacin
del fiador (Mario) es el servicio que le presta al deudor, ste podra ser la causa, pero esta
causa estara fuera de la fianza, ya que esta relacin se da entre el deudor y el fiador, pero la
fianza se celebra entre el acreedor (Banco) y el fiador. Por esto, algunos dicen que la fianza
e hipoteca carecen de causa.
_____________________________________
Teoras respecto de la causa:
1.

Teora Clsica de la Causa: Tiene su origen en los contratos innominados del derecho romano. Fue
moldeada como teora por el francs Jean Domat (1625-1695). Aos despus, Pothier (1699-1772)
reprodujo y desarroll sus ideas en su "Tratado de las Obligaciones", aparecido en 1761; de ah pasaron al
Cdigo de Napolen. Este no defini ni precis el concepto de causa, y por eso, la jurisprudencia y la
doctrina francesa, sin alterar la ley, han podido darle el contenido cambiante que las circunstancias
determinan.
Entre los principales exponentes de esta concepcin estn: Aubry, Rau, Duranton, DemoLombe,
Marcad y Bufnoir.
Esta doctrina parte haciendo la distincin entre causa y motivo. La causa es el fin en vista de cual una
parte celebra el acto jurdico, es la consideracin que determina a la parte a obligarse. En otras palabras, es el
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fin directo e inmediato que la persona desea obtener al contraer la obligacin. Esta causa va inserta en el
contrato mismo, constituyendo un elemento esencial de l, y siempre es la misma para cada especie de
contrato.
El motivo, en cambio, es el fin ms o menos lejano perseguido por las partes. Puede indicarse que el
motivo es el fin concreto de carcter subjetivo que las partes quieren alcanzar por medio del acto jurdico.
Este no va envuelto en el acto jurdico y es variable, vara segn las partes y las circunstancias.
La causa entonces, es el motivo inmediato o prximo, y el motivo estara ms lejano.
Es necesario distinguir entre causa y motivo porque la ausencia de causa o el error en la causa obstan la
existencia misma del acto jurdico. En cambio, la ausencia de motivo o el error en el motivo no influye en la
existencia del acto jurdico.
Es importante resaltar que para la teora clsica, la causa es siempre la misma, tratndose de especies
iguales de contratos, y en consideracin a ello, y para determinar la causa, agrupa los contratos y distingue
entre contratos a ttulo gratuito y contratos a ttulo oneroso, estos ltimos los subdistingue en contratos
onerosos bilaterales y unilaterales:

2.

a.

Contratos onerosos bilaterales: La causa de la obligacin de cada parte reside en la obligacin de la


contraparte, es decir, la obligacin de una de las partes sirve de causa a la obligacin de la otra. Luego,
en los contratos bilaterales ambas obligaciones se sirven recprocamente de causa de las partes
contratantes. La causa de la obligacin de una de las
partes constituye el objeto de la obligacin de la otra.

b.

Contratos onerosos unilaterales: La causa de la obligacin de la nica parte que se obliga es la


prestacin realizada por la otra al momento de cobrarse el contrato. Es lo que sucede en los contratos
reales como el mutuo, comodato, depsito y prenda, en el caso del comodato la causa est en la
entrega de la cosa que hizo el comodante.

c.

Contratos a ttulo gratuito: La causa est en la pura o mera liberalidad. As, en la donacin el nico que
se obliga es el donante, y la causa de su obligacin es el nimo de hacerle una entrega a otra persona.
(Ver Art. 2174, 2211, 2196 y 2384).

Teora Anticausalista: Sus principales exponentes son Ernst, Laurent y Baudry-Lacantinrie, Sostienen que
la elaboracin de la causa se funda en un error en cuanto a la interpretacin de los textos romanos, puesto
que en el Derecho Romano no se conoci la idea de causa. As sealan que la doctrina de la causa es falsa,
ilgica e intil. En resumen, sustentan que la causa no es elemento del acto jurdico ni de validez ni de
existencia.
a.
Es falsa: Porque histricamente no es cierto que el concepto de causa haya sido aceptado por los
romanos en forma general. En Roma, por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba obligada
por existir independencia, slo resultaban obligados si la obligacin haba sido formalmente contrada.
b. Es ilgica: Porque si de acuerdo con los clsicos, la causa de la obligacin tiene soporte en la obligacin
que contrae la otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo que ste o con
posterioridad a l, y ello no puede ser porque la causa supone "eternidad".
c.
Es intil: Porque suprimindola da el mismo resultado y llegamos con el objeto y consentimiento. Ya
que en los contratos unilaterales la causa est en la entrega de la cosa y la cosa es el objeto de acto o
contrato.
Para qu recurrir a la nocin de causa, cuando la misma finalidad se cumple con el objeto?
R- En los negocios gratuitos, la doctrina clsica dice que la causa est en la mera liberalidad. Los
anticausalistas dicen que la mera liberalidad no est comprendida en el consentimiento, luego, en un
negocio gratuito donde no hay liberalidad, no habra causa.
Es una ficcin pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la intencin de liberalidad de
la voluntad.
Sealan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se confunde con el objeto,
ya que la entrega de la cosa tiene tal carcter, y en los contratos a ttulo gratuito, si no hay intencin de
liberalidad, lo que falta es el consentimiento, porque la intencin de liberalidad va incorporada en la
voluntad.

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3.

.
Teoras Neocausalistas: Estas teoras surge como una reaccin a la posicin anticausalista y defienden la
idea de causa y estiman que debe conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del objeto.
Estas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto subjetivo de la causa, se adentran en
el mvil, que en la causa clsica est fuera de la estructura del contrato. En la doctrina clsica la causa
aparece limitada, petrifica al derecho al no permitir entrar al motivo subjetivo, de manera que resulta casi
imposible concebir la nocin de causa ilcita. Si la causa es siempre la obligacin de la contraparte,
independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la misma.
Estas teoras son las siguientes:
a.
Teora de Henri Capitant que se manifiesta en su obra "La causa de las obligaciones" (1923).
b. Teora de Louis Josserand contemplada en su obra "Mviles de la causa jurdica."
c.
Teora de George Ripert, contemplada en su obra "La regla moral de las obligaciones civiles."
a.

Neocausalismo de Capitant o doctrina del fin econmico: Seala que no es suficiente que se haya
expresado el consentimiento de cada una de las partes en relacin con el objeto, sino que es necesario
tambin tener en cuenta la razn que lo ha impulsado a celebrar el contrato. Sea de que para
establecer la causa no debe indagarse los motivos personales de cada individuo, que son subjetivos,
variables y que cambian dependiendo de la persona.
Afirman que la causa no es meramente subjetiva, sino que tiene tambin un carcter objetivo,
porque ella establece una relacin entre la voluntad y un hecho exterior totalmente ajeno o extrao a
ella.
Afirma que es errneo lo que sostienen los anticausalistas en orden a que la causa se confunde
con el objeto en algunos casos y con el consentimiento en otros. En fundamentacin de sus
argumentos seala que el consentimiento tiene que existir al momento de la formacin del acto; lo
mismo sucede con la capacidad. En cambio, la causa se mantiene y subsiste hasta el cumplimiento del
contrato, para que subsista la obligacin del deudor tiene que haber una razn para ello y se mantiene
hasta que se cumpla el resultado deseado o querido. Tampoco puede confundirse con el objeto, l
afirmarlo as, se debe a que no se haya hecho un anlisis profundo del problema, porque entre objeto y
causa hay diferencias sustanciales:
El objeto es un aspecto material y se identifica con la prestacin, la que es ajena a la
personalidad misma de las partes; en cambio, la causa dice relacin con un fenmeno intelectual de
orden interno de cada individuo. No puede pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa, y da
como ejemplo lo siguiente: cuando se paga a una persona para que no cometa un delito tiene objeto
ilcito, sin embargo, la causa es lcita. No puede pretenderse la licitud de la recompensa a alguien para
que no vulnere la ley.
Sostiene tambin que la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, y distingue
entre contratos bilaterales y contratos unilaterales, y contratos a ttulo gratuito:
1 Contratos bilaterales o sinalagmticos: La causa que determina a cada parte a obligarse es el
deseo de obtener la prestacin que se le prometi a cambio de su prestacin. As, en un
contrato de compraventa, la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida,
no es slo la promesa del comprador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de
tener a su disposicin el dinero que se le prometi en pago de su prestacin; sera el deseo del
vendedor de que se ejecute o realice materialmente aquello que el persigue, esto es, que se
ponga el dinero a su disposicin. La causa sera querer que se realice la prestacin de la
contraparte.
2 Contratos unilaterales: Sustenta una teora bastante novedosa, porque tradicionalmente se
seala como contratos unilaterales los contratos reales (mutuo, prenda, comodato), esto es,
aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Lo novedoso est en que Capitant
afirma que los contratos reales, salvo el caso del depsito, no son unilaterales, sino que se
trata de contratos bilaterales con una particularidad muy especial: que la prestacin de una de
las partes se realiza en el momento mismo en que se perfecciona el contrato.
La causa de la obligacin del comodatario, mutuario y acreedor prendario de devolver
la cosa que se le entreg, radica en la entrega de la cosa que le hizo la otra parte. Pero, en
cuanto a la causa de la obligacin, hay que hacer distinciones:
1. En el comodato y en el mutuo son intereses, la causa del comodante y mutuante es
doble: por un lado, hacer el servicio al comodatario o mutuario; y por otro, recobrar la

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2.
3.

4.

b.

.
cosa que el entreg. en el mutuo con inters, la causa de la obligacin del mutuante es
obtener el cumplimiento de la obligacin de pagar intereses.
En la prenda: La causa de la obligacin del deudor prendario es obtener un crdito del
acreedor. El deudor prendario entrega la cosa en prenda con el objeto de que el acreedor
le otorgue un crdito.
En cuanto al depsito: Que sera el nico contrato unilateral, ya que el nico obligado
sera el depositario, siendo su obligacin la de devolver la cosa que se le entreg en
depsito. La causa de su obligacin sera la de prestar un servicio al depositante, ya que
eso fue lo que lo motiv a recibir la cosa que se entreg en depsito.
Contratos a ttulo gratuito: Sigue por regla general la teora clsica en el sentido que la
causa sera la intencin de liberalidad. Sin embargo, hay ciertos casos especficos que la
causa obedece a otra clase de fines de carcter ms concreto, como sucede por ejemplo
en la dote o donacin por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio y no la mera
liberalidad, de tal modo que si el matrimonio no se celebra la dote carece de causa.

Teora de los mviles y motivos psicolgicos (Josserand): Esta teora es de corte claramente
psicolgico, ya que da importancia no slo a los motivos abstractos y permanentes, sino tambin a los
mviles y motivos individuales y concretos, esencialmente variables, que son los que en una caso
determinado ha inducido a la parte a contratar y que son determinantes en la celebracin del acto
jurdico.
Josserand habla del mvil-fin, el motivo para alcanzar un fin determinado.
Los mviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados y segn el habr
que determinar cual habr sido el motivo o mvil determinante en los contratantes para celebrar el
contrato y el lo denomina causa impulsiva.
Josserand estima que hay que determinar el mvil impulsivo, para determinar cul es el
principal o determinante habr que examinar la moralidad de este motivo, y si este motivo es inmoral la
causa ser ilcita. Esta tarea le corresponder al juez.
Esta concepcin es importante porque en cuanto al acto jurdico o contrato que estuviera
perfectamente causado en la concepcin clsica, pudiera resultar viciado a la luz de la teora de los
mviles.
Esta concepcin trae problemas porque los motivos individuales que lo contratantes pudieran
haber tenido para la ejecucin de un acto jurdico pudieran ser variados. Por ello, la jurisprudencia
francesa estima que slo deben considerarse los de mayor importancia o relevancia. Los tribunales
franceses han considerado como causa determinante a aquellos mviles personales de los contratantes,
ajenos al acto en s mismo, y que estima decisivos para la celebracin del acto jurdico. As se observa
que en el anlisis de la eficacia del acto, los tribunales franceses atienden a la causa determinante.
Esto conlleva a otro problema, porque se da que en un mismo contrato, en algunos casos,
merece la proteccin de la ley y en otros no se hace acreedor de ella. As por ejemplo, la doctrina
francesa seala que en un contrato de compraventa por el cual una persona adquiere un inmueble,
obligacin que no le es cumplida, y demanda despus el cumplimiento de esa obligacin, en ciertos
casos los tribunales acceden a lo pedido cuando el comprador iba a destinar el inmueble a un fin lcito,
pero no acceden a ello si el destino del inmueble era inmoral o ilcito.
Josserand distingue la causa de los contratos gratuitos y de los contratos onerosos:
1 Contrato gratuito: Basta que los motivos o mviles del disponente sean ilcitos para anular el
contrato por causa ilcita, aunque la otra parte lo desconozca. Por ejemplo: el concubino que
dona a la concubina para perjudicar a su familia legtima, aun cuando no lo supiera la
concubina adolece de causa ilcita.
2
Contrato oneroso: Se requiere que ambas partes tengan conocimiento de la ilicitud del
motivo. Por ejemplo: si Jaime Pablo arrienda un inmueble para establecer un negocio ilcito,
para que adolezca de causa ilcita, ambas partes deberan haber arrendado el inmueble con
conocimiento de este motivo ilcito.

c.

Teora de George Ripert: Descansa tambin en la teora del motivo, pero como es difcil precisar el
motivo determinante, Ripert afirma que basta cualquier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando
ese motivo no sea conocido de la otra parte.

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Esta teora est fundada en el deseo de la moralizacin del contrato.
Ripert estima que "los tribunales tienen el deber de mantener la regla que desde largos siglos la
moral cristiana ha impuesto a la sociedad y que ellos estn encargados de defender."
"En los contratos bilaterales la causa, o sea, la razn inmediata de la convencin para uno de los
contratantes, tiene que ser la prestacin a que la otra parte se obliga. Las razones o motivos ms o
menos lejanos no pueden confundirse con la causa, pues se llegara as en los contratos onerosos a una
sola causa general y ltima, la conveniencia o lucro de las partes."
Comentario:
Nuestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de la doctrina respecto de la nocin de causa.
En la sentencia transcrita se acepta lo que podramos denominar la doctrina clsica de la causa, que se
caracteriza por el repudio a considerar los motivos psicolgicos como causa. La misma idea manifiesta la Corte
Suprema el 10 de septiembre de 1924 (Rev., tomo XXIV, seg. Parte, sec. Primera, Pg. 678), al decir: "La causa de
un contrato es el inters jurdico que induce a las partes a contratar, inters que es distinto e independiente del
mvil utilitario y subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato. As, en los
contratos bilaterales la causa para una de las partes la constituye la obligacin contrada por la otra". La Corte de
Valdivia, el 30 de diciembre de 1947 (Rev., tomo 48, seg. parte, sec. Primera, Pg. 171), dice: "...siendo la
compraventa un contrato bilateral, la causa para cada parte est constituida por la obligacin contrada por la otra
parte, siendo ste el inters que las induce a contratar".
En otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1922 (Rev., tomo 21, seg. Parte, sec. primera, Pg. 973), la Corte
Suprema, repudiando siempre considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de Capitant, pues al referirse a la
causa de la obligacin del vendedor dice: "...puesto que el motivo que induce a ste a entregar la cosa vendida no
es otro que el de llegar a obtener el precio que ha de pagarle por ella el comprador". La Corte de Talca, el 26 de
agosto de 1931 (Rev., tomo 30, seg. Parte, sec. primera, Pg. 1), acepta claramente la doctrina del citado
jurisconsulto, expresndose en los siguientes trminos: "En los contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo
como fin jurdico, como causa, el obtener la prestacin consentida por la otra parte". Porque ya lo dice Capitant,
"el fin que persigue una parte no es la obligacin de la otra que interviene simultneamente con la suya, sino el
cumplimiento de esta obligacin, es decir, de la prestacin que se le ha prometido", "en un contrato sinalagmtico,
por ejemplo, la causa que determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de obtener la realizacin de la
prestacin que le ha sido prometida en cambio"; y, por ltimo, "este anlisis de la causa difiere, sin duda, algo del
que acostumbran hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de inexacto. Por lo menos no
innova nada, ni es indito tampoco, pues se le encuentra en un importante estudio de M. Lobb, y aparece
igualmente en numerosas resoluciones de jurisprudencia". El 3 de marzo de 1980 (Rev., tomo 78, seg. Parte, sec.
Segunda, Pg. 1), la Corte de Temuco, en sus razonamientos y en lo pertinente, resume la tesis de Capitant para
resolver. Dice que "el fin, elemento esencial de la manifestacin de voluntad del contratante, es la verdadera
causa de la obligacin".
Curiosamente a lo sostenido en las sentencias citadas, no faltan decisiones de nuestro ms alto tribunal que
recurren a los motivos psicolgicos que han tenido las partes al contratar, para justificar la causa. Tal es la del 1 de
octubre de 1918 (Rev., tomo 16, seg. Parte, sec. Primera, Pg. 257), que anula por causa ilcita el contrato
celebrado entre el deudor ejecutado y un tercero para alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado
por medio de maniobras perjudiciales para el ejecutante, convenidas y llevadas a cabo subrepticiamente.
Asimismo, en otra ocasin se anularon unos contratos celebrados por el marido por carecer de causa real y lcita,
si ellos tenan por objeto vender bienes de la sociedad en forma simulada para burlar los derechos del otro
cnyuge: sentencia de 9 de mayo de 1925 (Rev., tomo 23, seg. Parte, sec. primera, Pg. 175). Es la tendencia
jurisprudencial a dar consideracin de causa a los motivos cuando stos son ilcitos o inmorales. Es lo que se
acostumbra a denominar "causaliacin de los motivos o motivos causalizados". Ellos se encuentran en el fallo de
12 de noviembre de 1968 (Rev., seg. parte, sec. Primera, Pg. 344). La causa objetivamente considerada era moral
y lcita, pero no los motivos que impulsaron a la celebracin de la compraventa.
En nuestro concepto, toda decisin de los tribunales que para considerar la causa tome en cuenta los motivos
psicolgicos es perfectamente legal, porque el Art.1467 del CC al definir la causa slo habla de "motivo", y son
muy discutibles la conveniencia y la fidelidad de reconstruir el pensamiento del legislador al agregarle la palabra
"jurdico", como lo hacen algunos intrpretes.
La materia de la causa es una de las ms oscuras del Derecho Civil. Se ha dicho que es materia
"incandescente". Pugliatti expresa que la "causa es un tema respecto del cual el nico resultado positivo y cierto
que la doctrina ha conseguido hasta hoy es ste: que se usa en el lenguaje jurdico comn en trmino de cual es
difcil precisar el resultado." (1)
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Comentario citado del texto "Las obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia" de Manuel Somarriva,
segunda edicin actualizada por Ramn Domnguez Benavente.
En nuestro pas, como conclusiones, Ricardo Hevia en su obra "Concepto y funcin de la causa en el Cdigo
Civil chileno" (Pg. 117), seala lo siguiente:
1. La causa, como requisito de validez del acto jurdico, es el mvil o motivo concreto que induce al acto
jurdico, y cuya licitud es indispensable para que el acto no est viciado de nulidad absoluta.
2. Siendo la causa aquel motivo que induce al acto, y no el conjunto de las motivaciones concurrentes, es
necesario identificar el motivo inductor o determinante: ste es el fin perseguido.
3. El motivo inductor es subjetivo en cuanto es el verdadero fin que el sujeto persigue, y no el que el
ordenamiento pudiera asignara --objetivamente-- al acto. Pero dicho motivo debe exteriorizarse,
manifestarse de un modo perceptible; en primer lugar, por una obvia razn de tcnica jurdica, y, en
segundo lugar, porque se exige su licitud, y esta ltima nocin se define en relacin con ciertas realidades
--ley, buenas costumbres, orden pblico-- que no pueden ser menoscabadas sino por su
comportamiento, en ningn caso por un fenmeno puramente intelectual.
4. Si la causa es el mvil inductor o fin concreto, no puede jams faltar, y por tanto es absurdo exigir su
presencia, pues todo acto jurdico obedece a algn mvil, por caprichoso que sea. Por consiguiente, que
la causa deba ser real, como lo exige el Cdigo, no implica una exigencia de la existencia de la causa, sino
que significa que el mvil debe tener un carcter realmente inductor, verdaderamente determinante, lo
cual se explica porque es necesario identificar el mvil-fin entre los dems motivos. La causa es el
motivo que realmente induce al acto.
5. Lo que tradicionalmente se llama "ausencia de causa" se refiere a una nocin distinta de la que el Cdigo
define en el Art. 1467. Lo que equivale a afirmar la equivocidad del trmino (del trmino, no del
concepto): subjetivamente, por causa se entiende el motivo (o fin subjetivo concreto) que induce al acto;
objetivamente, el fundamento del pago (o deuda civil o natural). La ausencia de causa se refiere a este
ltimo concepto, como lo revela el ejemplo del Cdigo (Art. 1467).
6. El fundamento (causa en sentido objetivo) no se exige bajo la pena de nulidad, sino de repeticin de lo
pagado; su ausencia, en la medida en que se paga por error, constituye el cuasicontrato del pago de lo no
debido; si no hay error en el pago, se presume una donacin. La licitud del motivo inductor (causa en
sentido subjetivo, o causa propiamente tal, o causa del acto jurdico) se exige, en cambio, bajo pena de
nulidad absoluta.
7. El error en materia de pago de lo no debido se refiere al hecho de la existencia del fundamento (deuda);
nace entonces una accin de repeticin (condictio indebiti), completamente independiente de la nulidad.
El error en la teora de la causa no versa sobre la existencia del motivo, pues ste siempre existe, sino
sobre la correspondencia del motivo con la realidad; y hay dos hiptesis expresas de error dirimente que
recaen en la causa como motivo: el error sobre la calidad accidental o secundaria de la cosa objeto del
acto y el error sobre la persona, siempre que una y otra sean el motivo principal o inductor, es decir, la
causa; si se configura el error en la causa o motivo principal, el acto estar viciado de nulidad relativa.
8. Si bien el trmino "causa" es equvoco ("motivo", "fundamento"), el concepto de causa del acto es
unvoco y unitario: es el motivo que induce al acto o contrato.
9. La causa clsica o causa de las obligaciones (errneamente llamada causa final) ha agotado su inters
normativo, pues su funcin puede ser mejor cumplida por otras instituciones. Lo que actualmente
importa es poner en primer plano la exigencia de la licitud del motivo o fin concreto.
______________________________________

5) LAS FORMALIDADES:
a. Introduccin:
Cabe tener presente, que se suele confundir los trminos formalidad con el de
solemnidad, lo que es un error, por cuanto, la relacin que existe entre ellos es de gnero a
especie. En efecto, la formalidad es el gnero, y la solemnidad es una especie de
formalidad.
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b. Definicin de formalidades:
Concepto: Son los requisitos externos exigidos para la celebracin de un acto jurdico. Las
formalidades son las formas que deben revestir ciertos actos jurdicos, formas exigidas por
la ley para la existencia de ellos, o su validez, o su prueba u otro efecto determinado.
Las formalidades se caracterizan por ser de derecho estricto, es decir, que estn
establecidas por ley y son de orden pblico.
Si bien la regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de
cualquier forma (verbal o escrita) es suficiente para que el acto jurdico sea perfecto no
requiriendo de solemnidad alguna para su perfeccin, excepcionalmente hay ciertos casos
en que la sola manifestacin de voluntad no es suficiente para la perfeccin del acto, por lo
que la ley, en atencin a la naturaleza del acto que se celebra, exige que la manifestacin de
voluntad sea realizada con ciertas solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no
produzca ningn efecto civil. As la solemnidad es la forma como debe manifestarse la
voluntad segn la ley.
c. De los actos jurdicos solemnes y consensuales:
En su oportunidad dijimos que los actos jurdicos podan ser consensuales o solemnes,
siendo la consensualidad la regla general, vale decir actos jurdicos que se perfeccionan por
el solo acuerdo de las partes, Eje. Contrato de compraventa que recae sobre bienes muebles.
Sin embargo, hay actos jurdicos que adems de la manifestacin de voluntad requiere
cumplir con ciertas solemnidades exigidas por la ley, en tal caso hablamos de actos
jurdicos solemnes, entendiendo por tales, aquellos en que la ley exige ciertas formalidades
indispensables para que el acto jurdico exista, exigencia que se hace en consideracin a la
naturaleza del acto jurdico. En efecto, as por ejemplo el contrato de compraventa de
bienes races, donde la solemnidad exigida por la ley es la escritura pblica.
Al respecto el Art. 1682 del C.C. dispone "La nulidad producida por un objeto o causa
ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin
del acto o contrato".
d. Clases de formalidades:
Segn el fin para el cual se exigen, pueden distinguirse varias especies de formalidad y
su no observancia en los actos jurdicos en que deben concurrir, trae sanciones diversas
para estos.
Son especies de formalidades:
1. Las solemnidades.
2. Las formalidades habilitantes.
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3.
4.

Las formalidades para la prueba.


Las medidas de publicidad (formalidades por va de publicidad).

Sanciones:
La inobservancia de cada una produce, respectivamente, nulidad absoluta o inexistencia
para los que creen en ella, nulidad relativa, privacin de un medio de prueba,
responsabilidad pecuniaria e ineficacia frente a terceros, vale decir inoponibilidad por falta
de publicidad sustancial.
1. LAS SOLEMNIDADES: Estas son determinadas formas en que debe manifestarse la
voluntad de las partes, formas exigidas por la ley como elemento constitutivo de ciertos
actos jurdicos. Si la forma precisamente determinada por la ley no se observa en el acto
para el cual se seala, este es inexistente o adolece de nulidad absoluta.
Advertencia previa. Es necesario que tengamos presente que la solemnidad es el
requisito que importa en esta materia respecto de los requisitos del acto jurdico- y es a
propsito de ella que aprovechamos la oportunidad para estudiar las formalidades en s,
es decir, la familia a la cual pertenece esta institucin.
La solemnidad, es un requisito de existencia o de validez del acto jurdico?
R- Este es un tema que ha tenido dividida a la doctrina durante mucho tiempo, as
Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga entre otros, sostienen que
la solemnidad es un requisito de existencia del acto jurdico, a tal punto que, si la ley
exige alguna solemnidad en atencin a la naturaleza del acto jurdico, de faltar, el acto
al no podr probarse, sera inexistente, lo que no obsta a que, se deba pretender por
intermedio de la nulidad absoluta dejarlo sin efectos.
Sin embargo, otra corriente doctrinaria que hasta este momento sigue siendo la
minoritaria en doctrina- sostiene que la solemnidad no es un requisito de existencia,
sino que de validez, y el argumento que normalmente se plantea es que siguiendo las
pautas que el cdigo civil nos da, todo se inclinara por la tesis de que la solemnidad es
un requisito de validez. En efecto, segn esta corriente de pensamiento la relacin de
los artculos 1681 y 1682 nos da la pauta, al sostener, 1681 textual- Es nulo todo acto
o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el VALOR del
mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa; posteriormente el artculo 1682 inciso 1
nos dice, -textual- La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad
producida por LA OMISIN DE ALGN requisito O FORMALIDAD QUE LAS
LEYES PRESCRIBEN PARA EL VALOR DE CIERTOS ACTOS O
CONTRATOS EN CONSIDERACIN A LA NATURALEZA DE ELLOS, y no a
la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Como podemos apreciar, en ambas disposiciones, referidas a la nulidad, se emplea
la expresin valor, que es sinnimo de validez, y cuando faltan las formalidades
que la ley exige para el valor validez del acto en consideracin a su naturaleza su
sancin es la nulidad absoluta, lo que demostrara que la solemnidad -que es la especie
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de formalidad a que se refiere esta regla- es un verdadero requisito de validez y no de


existencia.
Por su parte, si la solemnidad fuera un requisito de existencia ningn efecto
producira, luego, su omisin ni siquiera podra sanearse por el transcurso del tiempo de
10 aos, toda vez que no se podra sanear lo que no existe.
Anlisis de la solemnidad propiamente tal:
Suele decirse que la solemnidad es una forma necesaria para la sustancia del acto
jurdico. Eje. En el contrato de compraventa de bienes races, la solemnidad es la
escritura pblica y mientras ella no se otorgue el contrato no se reputa perfecto ante la
ley.
Cules son los principales actos jurdicos solemnes?
1) En materia de derechos reales:
La constitucin de un fideicomiso.
La constitucin de servidumbre.
La constitucin de censo.
Hipoteca.
2) En materia contractual:
1 La compraventa de bienes races.
2 La permuta de bienes races.
3 Cesin de derechos hereditarios.
4 El contrato de hipoteca.
5 La donacin irrevocable de bienes races.
6 El matrimonio.
3) En materia de familia:
1 El matrimonio.
2 Las capitulaciones matrimoniales.
3 El pacto de sustitucin de regmenes.
4) En materia sucesoria:
1
El testamento.
2
Donacin revocable.

Caractersticas del acto solemne:


1) Los actos solemnes se prueban por s mismos: La solemnidad del acto facilita la
prueba, en trminos que si no se ha cumplido con la solemnidad exigida por la ley,
no habr forma de probar el acto, por ejemplo, la compraventa de un bien raz puede
probarse por su solemnidad, la escritura pblica.
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Al respecto, el Art.1701 inc.1 expresa que "La falta de instrumento pblico no


puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados an cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula
penal: esta clusula no tendr efecto alguno." Sin embargo en los Art. 305 y 309 se
contemplan dos excepciones:
1. Art. 305 del C.C. La primera de ellas seala que el estado civil de casado o
viudo, y de padre o hijo, podr probarse por las respectivas partidas de
matrimonio, de nacimiento o bautismo, y de muerte;
2. Art. 309 seala que "la falta de los referidos documentos podr suplirse en caso
necesario por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que
hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata, y en
defecto de estas pruebas por la notoria posesin de ese estado civil".
2) Viene a proteger a los terceros por cuanto al ser externa la solemnidad, pone
en conocimiento de ellos la celebracin del acto jurdico.
3) Para algunos, la exigencia de la solemnidad, da ms tiempo a los celebrantes
del negocio para que reflexionen acerca del mismo.
Qu sucede si hay omisin de las solemnidades?
R- Al respecto el Art. 1443 del C.C. prescribe que el acto que adolece de solemnidades
no produce ningn efecto civil.
Segn el Art.1681 del C.C. prescribe que es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa
Asimismo, el Art.1682 del C.C. establece que la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas ya que al faltar la solemnidad, falta la
voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el Art. 1801 del C.C a propsito de la
compraventa.
Actos solemnes por determinacin de las partes:
La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne; pero las partes
pueden hacer solemne un acto que por exigencia de la ley no lo es, esto en virtud del
"principio de la autonoma de la voluntad". As sucede con el arrendamiento33.
Pero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la ley que por voluntad de las
partes. Mientras en el primer caso la omisin de las solemnidades acarrea la nulidad
absoluta o inexistencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir efectos an
cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de stas.

33

Ver artculo 1921 del C.C.


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La sancin para el caso de infraccin de la solemnidad acordada por las partes, ser
la que hayan determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad pero en ningn caso ser la nulidad.
2. LAS FORMALIDADES HABILITANTES: Son requisitos externos del acto jurdico
que la ley, velando por los intereses de los incapaces, exige para la validez o eficacia de
ciertos actos jurdicos que los afectan y que tienden a integrar la voluntad de aquellos o
el poder de sus representantes legales y, consecuentemente, a remover la incapacidad o
falta de poder.
Especies de formalidades habilitantes:
En teora se distinguen tres especies de formalidades habilitantes:
1) La autorizacin: Es el permiso que da, ya sea el representante legal de un incapaz
o bien la autoridad judicial, para que dicho incapaz celebre un acto jurdico. Luego,
slo procede respecto de los incapaces relativos. Ejemplos.
Aquellos actos que los menores adultos no estn facultados por la ley para
celebrarlos por s solos, en tal caso, deben hacerlo con la autorizacin del
padre o madre bajo cuya patria potestad viven.
La autorizacin judicial respecto de los incapaces. Lo que sucede es que a
veces la formalidad habilitante la necesita directamente el representante
legal. As, el padre, que es el representante legal del hijo de familia, no
puede enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, sin
autorizacin judicial.
2) La asistencia: Esto es la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz
celebra, colocndose jurdicamente al lado de este, o bien la concurrencia de una
persona capaz al acto que celebra el administrador de sus intereses. En los actos que
celebra el incapaz esta presente su representante legal, y en los que concluye el
administrador de los bienes ajenos, la persona cuyos bienes son administrados. Eje.
Art. 413 del C.C. "Habiendo muchos tutores o curadores generales, todos ellos
autorizarn de consuno los actos y contratos del pupilo, pero en materias que, por
haberse dividido la administracin, se hallen especialmente a cargo de uno de
dichos tutores o curadores, bastar la intervencin o autorizacin de ste solo.
Se entender que los tutores o curadores obran de consuno, cuando uno de
ellos lo hiciere a nombre de los otros, en virtud de un mandato en forma, pero
subsistir en este caso la responsabilidad solidaria de los mandantes.
En caso de discordia entre ellos, decidir el juez".
3) La homologacin: Es la aprobacin por la autoridad judicial de actos concluidos
por otros sujetos, previo control de su legitimidad. Solo despus de este control y la
sucesiva aprobacin el acto realizado adquiere eficacia. Eje. En la particin, en que
tienen inters personas ausentes que no han nombrado apoderado o personas bajo
tutela o curadura, terminada la particin es necesario someterla la aprobacin
judicial34. Precisamente el juez debe examinar si se han respetado las exigencias
34

Artculo 1342 del C.C.


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legales que tienden a resguardar los intereses de las personas protegidas por la ley;
en caso de que llegue a conclusin afirmativa, aprueba el "laudo" es decir la
sentencia definitiva y final del partidor, de lo contrario, la modifica en la forma que
estime adecuada. Mientras el laudo no recibe confirmacin por resolucin
ejecutoria, la particin no adquiere el carcter de firme, ni, por ende, eficacia.
Cmo se sanciona la falta de formalidad habilitante?
R- La falta de las formalidades habilitantes est sancionada con la NULIDAD
RELATIVA del acto o contrato de que se trata.
3. LAS FORMALIDADES DE PRUEBA: Son las formas que sirven como prueba de la
realizacin de los actos jurdicos y de su contenido. En este caso la forma no desempea
una funcin de elemento constitutivo del acto jurdico, a diferencia de los que ocurre en
el caso de la solemnidad, sino la prueba del mismo.
Cmo se sanciona la falta de formalidad de prueba?
R- Si no se emplean estas formalidades, la ley priva al acto de un determinado medio de
prueba. Esto no obsta a que el acto pueda probarse por otros medios, en el ejemplo
anterior, mediante prueba confesional.
4. LAS FORMALIDADES POR VA DE PUBLICIDAD: Estas formalidades o
medidas como tambin se le llaman admiten una clasificacin:
a. De simple noticia: Estas tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en
general, las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer.
Cul es la sancin de la falta de noticia?
R- La falta de publicidad (noticia) slo tiene por sancin la responsabilidad de la
persona que debi cumplir l trmite de la publicidad y no lo hizo. Debe indemnizar
a aquel que sufri un perjuicio a causa de la infraccin. Esta responsabilidad deriva
de un cuasidelito por lo que es una responsabilidad extra-contractual civil.
b. Sustanciales: Estas tienen por objeto divulgar los actos jurdicos pero adems
tienen por objeto precaver a los llamados terceros interesados. Estos terceros son los
que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, ya sea por su propia
voluntad o la de la ley.
Cul es la sancin de la falta de publicidad sustancial?
R- Esta a diferencia de la anterior tiene una sancin ms severa, la ineficacia del
acto jurdico respecto de terceros, esto es una inoponibilidad.

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Tercera Seccin
Las modalidades de los actos jurdicos
1. Introduccin al tema:
La regla general es que cuando se celebra un contrato ste produce sus efectos de
inmediato, en tal caso estamos ante la presencia de un acto jurdico puro y simple. Sin
embargo, puede darse el caso de que las consecuencias naturales del acto jurdico sean
modificadas o restringidas por voluntad de las partes o por disposicin de la ley. En estos
casos se dice que el acto est sujeto a modalidades.
Los efectos del acto jurdico se ven alterados en cuanto a su nacimiento, exigibilidad, o
extincin del acto.
Adems las modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, y por regla
general no son ni de la esencia ni de la naturaleza de l.
2. Definicin de modalidades:
Las modalidades son ciertas clusulas incorporadas al acto jurdico, sea por voluntad de
las partes o por disposicin de la ley, que alteran las consecuencias normales de este acto,
modificndola o restringindolas, alterando el nacimiento, ejercicio o extincin del derecho
u obligacin.
3. Caractersticas:
1) Son elementos accidentales del acto jurdico: Esto es que pueden o no hallarse
incorporados a un acto, sin que ejerzan influencia sobre la existencia o validez de ste.
Pero tienen necesidad de un acuerdo de las partes o de una disposicin de la ley para
incorporase.
2) Tienen carcter excepcional: Lo normal es que el acto jurdico sea puro y simple, es
decir, que produzca sus efectos normales desde su constitucin, sin verse alterado por
ninguna modificacin o restriccin posterior.
3) Las modalidades no se presumen: Es necesario que las partes lo acuerden
expresamente. Sin embargo esta regla general tiene dos excepciones en que las
modalidades van incorporadas en el acto sin necesidad de clusulas expresas:
a. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria tcita,
siendo un elemento de la naturaleza de este tipo de contrato35.
b. En la propiedad fiduciaria36, que por esencia est sujeta a condicin; como
en el usufructo, que tiene como elemento esencial el plazo, de carecerlo, el
usufructo durara toda la vida del usufructuario. Aqu la condicin es un
elemento de la esencia. Adems el plazo y la condicin en el contrato de
promesa.
4) En general todos los actos jurdicos admiten modalidades: Por excepcin hay ciertos
actos que no las admiten, como ocurre con el matrimonio.
35

Ver artculo 1873 del C.C.


Ver artculo 733 del C.C.
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4. Clases de modalidades:

En sentido amplio

- Representacin
- Clusula Penal
- Obligaciones alternativas y facultativas

En sentido estricto

- Condicin
- Plazo
- Modo

Modalidades

Varias son las modalidades que existen sin embargo las ms importantes son:
1) LA CONDICIN: Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extincin de un derecho o una obligacin.
Aqu el acto jurdico existe plenamente, sin embargo, el nacimiento o extincin del
derecho u obligacin, esta sujeto a la condicin de que se verifique el hecho.
Elementos de la condicin:
1. Que el hecho sea futuro: De esto se desprende que el hecho presente o pasado no
sirven para configurar la condicin.
2. El hecho debe ser incierto: Vale decir, que no se sepa con seguridad si acaecer el
hecho del cual depende la condicin.
Clasificacin de la condicin:
1. Atendiendo a su forma:
a) Condicin positiva: Es el acontecer de un hecho.
Condicin positiva posible:
Fsicamente posible: Consiste en que el hecho del cual depende la
condicin sea un hecho realizable segn las leyes fsicas y de la
naturaleza.
Moralmente posible: Que el hecho del cul depende la condicin no
sea contrario a la ley, orden pblico y buenas costumbres.
b) Condicin negativa: Consiste en que el hecho no acontezca.
2. Otra clasificacin es si la condicin es lcita o ilcita:
1. Condicin lcita: Son las moralmente posibles.
2. Condicin ilcita: Son la moralmente imposibles.
3. Atendiendo a s dependen o no de la voluntad de las partes son:
d) Condicin potestativa: Es la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor.
Simplemente potestativas: Consiste en un hecho voluntario. Eje. Si me
caso maana ...
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Puramente o meramente potestativas: Es aquella que depende del


capricho del acreedor o deudor. Eje. Si quiero voy a tal parte...
e) Condicin casual: Es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Eje. Que llueva maana..
f) Condicin mixta. Es la que en parte depende de la voluntad del acreedor o del
deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
4. Atendiendo al efecto que produce la condicin se clasifica en suspensiva y
resolutoria.
d) Condicin suspensiva: Es el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento de un derecho o una obligacin.
e) Condicin resolutoria: Es el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho o una obligacin.
Efectos que producen las condiciones:
Para saber los efectos que producen las condiciones es necesario aludir a una serie
de estados en que sta se puede encontrar, as tenemos:
1. Condicin suspensiva:
a. Pendiente: La condicin est pendiente cuando el hecho futuro e incierto todava
no acontece, de manera tal que el derecho o una obligacin, aun no ha nacido. El
acto jurdico ya naci, pero sus efectos aun no se producen.
b. Cumplida: Cuando el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento del
derecho o una obligacin, se ha producido.
c. Fallida: Cuando se tiene la certeza de que el hecho futuro e incierto jams se
producir.
2. Condicin Resolutoria:
a. Pendiente: La condicin est pendiente cuando el hecho futuro e incierto del
cual depende la extincin del derecho o una obligacin todava no acontece, de
manera tal que el derecho o la obligacin est plenamente vigente.
b. Cumplida: Consiste en que el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin del derecho o la obligacin se ha producido. De manera tal que
podemos decir que el derecho a fallecido.
c. Fallida: Consiste en que se tiene certeza de que el hecho futuro e incierto jams
se producir, de tal modo que la existencia del derecho o la obligacin no corre
ningn riesgo.
Anlisis particular de la condicin resolutoria:
Tengamos presente que la condicin resolutoria admite una importante
clasificacin, clasificacin que analizaremos a continuacin:
1) Condicin resolutoria ordinaria: Hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho o una obligacin, consistiendo dicho hecho futuro e
incierto en cualquier hecho que no sea el incumplimiento de una obligacin de una
de las partes en un contrato bilateral.
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Esta condicin es la ms amplia de las tres.


Eje. T quito la casa si te recibes de abogado; asimismo tenemos como ejemplo el
pacto de retracto o retroventa que observamos en la compraventa.
Caractersticas:
1. Es un elemento accidental de los actos y contratos. Por ser accidental requiere
de mencin expresa de las partes.
2. Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.
3. Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligacin
convenida en el acto o contrato, pues si as fuera sera pacto comisorio.
4. Opera de pleno derecho, esto significa que, por la sola circunstancia de
cumplirse la condicin, se extingue el derecho sin necesidad de resolucin
judicial alguna37.
Para ser ms claro aun, al hablar de pleno derecho decimos que se resuelve el
contrato ipso facto, de inmediato, sin ms trmite, por el slo hecho de cumplirse la
condicin resolutoria. Si nos viramos en la necesidad de recurrir a una medida
judicial por ejemplo para pedir la resolucin del contrato, la condicin resolutoria
ya no operaria de pleno derecho o ipso facto, ya que habra que recurrir a los
tramites propios de un proceso judicial retardando con ello el legtimo deseo del
vendedor de extinguir el contrato por el mero incumplimiento del comprador o
deudor negligente.
Cabe tener presente que de igual forma opera la condicin suspensiva.
La condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin, como
consecuencia de que opera de pleno derecho38.
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus
efectos se producen por disposicin de la ley, sin necesidad de una resolucin
judicial, si sta existe se limita a constatar un hecho ya producido.
Por lo dems una vez que se cumple la condicin resolutoria ordinaria el
derecho del propietario se extingue o resuelve, y como opera con efecto retroactivo
viene a considerarse el acto o contrato como no celebrado.
2) Condicin resolutoria tcita: Es el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho y por ende su correlativa obligacin, consistiendo dicho
hecho futuro e incierto en el incumplimiento de una de las partes en un contrato
bilateral.
Es importante dejar claro que la condicin resolutoria tacita es opuesta a la
ordinaria. Adems la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho.
Cabe tener presente, que el acreedor tiene derechos alternativos, vale decir, que
puede optar ya sea por el cumplimiento forzado ms indemnizacin de perjuicios o
bien puede pedir la resolucin del acto o contrato ms indemnizacin de perjuicios.
37

Artculo 1479 del C.C.


Artculo 1487 del C.C.
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Caractersticas de la condicin resolutoria tcita:


1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos: Por esta razn la condicin
resolutoria tcita es renunciable y el contrato permanece vlido. Los efectos de
la renuncia sern que si el deudor no cumple el acreedor no podr pedir la
resolucin del contrato, pero si podr exigir el cumplimiento.
2) Procede slo en los contratos bilaterales: La propia definicin menciona el
contrato bilateral, por ello es importante dilucidar si esta procede
exclusivamente en los contratos bilaterales o si tambin podra darse en los
contratos unilaterales.
Efectivamente la regla general es que procede en los contratos bilaterales,
sin embargo excepcionalmente puede proceder en los contratos unilaterales, as
tenemos como ejemplo el comodato39, el depsito40.
3) Opera por incumplimiento de lo pactado: La condicin resolutoria tcita va a
operar nicamente en el evento de que el acreedor demande la resolucin del
contrato, y si el acreedor demanda el cumplimiento forzado lo que en realidad
estara haciendo es renunciar a la posibilidad de resolver el contrato, por
consiguiente no operaria la condicin resolutoria tcita y mas aun, no operaria la
condicin resolutoria tcita porque si el acreedor opta por la resolucin del
contrato, durante el juicio el deudor puede enervar la accin resolutoria, cmo?
R- pagando, cumpliendo con la obligacin durante el juicio.
4) Necesita de resolucin judicial: La condicin resolutoria tcita NO opera de
pleno derecho, sino que requiere de resolucin judicial.
Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y tcita:
Condicin resolutoria ordinaria

Condicin resolutoria tcita

Opera de pleno derecho.

No opera de pleno derecho.


Requiere resolucin judicial

La puede invocar cualquier


persona
que
pueda
verse
beneficiado.
No da derecho a la indemnizacin
de perjuicios.

El contratante diligente es el nico


que puede invocarla de acuerdo al
artculo 1552 C.C.
Da derecho a la indemnizacin de
perjuicios. El contratante diligente
puede pedir el cumplimiento
forzado ms indemnizacin de
perjuicios o la resolucin del
contrato ms indemnizacin de
perjuicios.

3) Pacto comisorio: Existen dos definiciones de pacto comisorio, una que responde a la
tesis tradicional que la define como la condicin resolutoria tcita formalmente expresa
39

Artculo 2174 del C.C.


Artculo 2211 del C.C.
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y otra que responde ms bien a una tesis moderna, que la define como el hecho futuro e
incierto del cual depende la extincin exclusiva del contrato de compraventa por no
haber pagado el precio la persona del comprador.
Est tratada a propsito del contrato de compraventa y ms especficamente con
la obligacin de pagar el precio.
Clases de pacto comisorio: El pacto comisorio puede ser de dos clases, simple y
calificado:
1. Pacto comisorio simple: Es para el sector tradicional de la doctrina- la condicin
resolutoria tcita formalmente explicitada, por su parte, para la tesis moderna es el
hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de la compraventa por no
haber pagado el precio el compradorEste pacto comisorio se estudia a propsito del contrato de compraventa
respecto de la obligacin de pagar el precio. Cabe tener presente que el pacto
comisorio es un elemento accidental del contrato de compraventa, por ende solo le
pertenece a este contrato en la medida que haya una clusula especial que as lo
establezca, ya que si no fuese expresada estaramos ante la presencia de una
condicin resolutoria tcita la cual es uno de los elementos de la naturaleza de los
contratos bilaterales.
Como est tratada a propsito del contrato de compraventa se estipula que
por el no pago del precio se podr resolver el contrato, tal como lo prescribe el
artculo 1877 del C.C, luego, el inciso primero de esta disposicin nos dice que la
resolucin del contrato de compraventa opera de pleno derecho por el slo hecho de
estipularse un pacto comisorio, situacin que tal como veremos al estudiar
"obligaciones" no es tan as.
2. Pacto comisorio calificado: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin
embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas
subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
Para entender bien esta figura del pacto comisorio calificado, lo analizaremos
distinguiendo que es lo que pasa con el pacto comisorio calificado en la
compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio y respecto de la obligacin
de entregar la cosa y si este pacto opera en otros contratos, y a su vez analizaremos
la tesis moderna del pacto comisorio que incluso ya est siendo seguida pro parte de
algunos tribunales superiores de justicia.
2) EL PLAZO: Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o
exigibilidad de una obligacin o bien la extincin del derecho o una obligacin.
Elementos del plazo:
1. Hecho futuro: Este hecho se realiza con posterioridad al acto o contrato.
2. Hecho cierto: Que se sabe que va a acaecer.
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Clasificacin del plazo:


1. Puede ser expreso o tcito:
a. Plazo expreso: Es aquel que se estipula en trminos claros y explcitos.
b. Plazo tcito: Es el que resulta de la naturaleza del acto jurdico, del fin o de las
circunstancias de hecho. (Propiamente hablando este plazo no es una
modalidad).
2. Atendiendo a su origen o fuente de donde provienen tenemos:
a. Plazo legal. Es el fijado por la ley. Eje. Plazo de prescripcin.
b. Plazo judicial: Es el fijado por el juez. Eje. Si en el contrato de mutuo se
estipulo que el mutuario pague cuando le sea posible puede el juez fijar un
trmino fatal.
c. Plazo convencional: Este es la regla general, y es el que estipulan las propias
partes.
3. Atendiendo si se preciso o no la poca o fecha en que debe ocurrir o no el hecho
futuro en que el plazo consiste:
a. Plazo determinado: Esto es cuando se sabe el da en que acontecer el hecho
futuro y cierto. Eje. El 18 de septiembre.
b. Plazo indeterminado. Es cuando se ignora el da o fecha o poca en que el hecho
futuro y cierto acontecer. Eje. La muerte de una persona.
4. Atendiendo al efecto que produce el plazo tenemos:
a. Plazo suspensivo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad de
un derecho.
b. Plazo extintivo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un
derecho.
Efectos que produce el plazo:
Para saber que efectos produce el plazo ya sea suspensivo o extintivo debemos
aludir a los dos estados en que este se puede encontrar, vale decir si pendiente o
cumplido. Cabe tener presente que el plazo jams podr estar fallido, ya que siempre
llega. Recordemos el aforismo de que "no hay plazo que no se cumpla ni deuda que no
se pague".
1. Plazo suspensivo:
a. Pendiente: El hecho futuro y cierto todava no se ha producido, por lo que el
derecho no se puede ejercer y la obligacin an no se puede exigir.
b. Cumplido: El hecho futuro y cierto aconteci, por lo que necesariamente el
derecho se puede ejercer y la obligacin se puede exigir.
2. Plazo extintivo:
a. Pendiente: En este caso el derecho existe plenamente por cuanto el plazo no ha
llegado an.
b. Cumplido: Cuando el plazo se cumple el derecho muere, se extingue, tambin
opera como modo de extinguir las obligaciones
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3) EL MODO: Es una carga, gravamen u obligacin, impuesta al titular de un derecho,


consistente en ejercer aquel derecho de un modo determinado.
El modo es propio en materia sucesoria a propsito de las donaciones entre vivos y
las asignaciones testamentarias.
Eje. Te instituyo heredero con la obligacin de que construyas tres escuelas en la zona
de Paine. Te dono cien millones de pesos para que subvenciones hogares de menores.
Te doy en legado mi casa pero con la obligacin de cuidar la estatua que hay en el
patio trasero de dicha casa.
Respecto a la materia sucesoria que es donde tiene aplicacin la carga modal,
digamos que ella se observa a propsito de la asignaciones testamentarias modales, que
consiste en asignarle algo a una persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin
de destinarlo a un fin especifico como por ejemplo lo sera el hacer ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas.
Adems digamos, que cualquiera podra caer en la tentacin de creer que las
asignaciones modales solo imponen obligaciones al asignatario, pues de creer aquello
nadie aceptara asignaciones modales, por ello es que debe suponerse, que si el testador
ha dejado una cantidad de bienes para que el asignatario los tenga por suyos de una u
otra manera ha querido brindarle un beneficio que compense el trabajo que ha de
demandarle el cumplimiento del modo. De ah que la ley establezca que el asignatario
modal tiene derecho a un beneficio que asciende a la QUINTA PARTE del valor de la
cosa asignada. A menos que el testador haya sealado expresamente el beneficio que
ha de recibir el asignatario modal, o bien cuando que el asignatario sea un banco, caso
este ltimo donde no tiene derecho al beneficio antes referido.
Cumplimiento del modo:
La persona favorecida con el modo tiene derecho a exigir judicialmente su
cumplimiento, la persona favorecida puede ser la misma persona al cual se le impone
la carga como tambin puede ser un tercero. En efecto, para hacer mas simple el
ejemplo supongamos que Juan en el testamento asigna una suma de dinero a Pedro,
pero con la obligacin de que Pedro con dicha suma de dinero le de una pensin
mensual a Maria, si Pedro no cumple con su obligacin puede Maria concurrir a los
tribunales para exigirla.
Qu pasa si no se cumple con el modo?
R- Por regla general, si el asignatario no cumple con el modo no se resuelve nada, a
menos que el testador haya expresamente sealado que por no cumplimiento del modo
se resuelva la asignacin. Aquello lo har mediante una CLUSULA
RESOLUTORIA.

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Cuarta Seccin
Efectos de los actos jurdicos
1. Definicin:
Los efectos de los actos jurdicos son las consecuencias jurdicas que genera, vale decir,
los derechos y obligaciones que de l emanan.
Los efectos del acto jurdico son diferentes segn se trate de las partes y de los terceros.
2. Efectos de los actos jurdicos entre las partes:
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos entre las partes, a esto se le
conoce con el nombre de EFECTO RELATIVO DE LOS ACTOS JURDICOS y que
tambin se aplica a los contratos.
Las partes son las personas que personalmente o representadas, concurren a la
formacin del acto jurdico, y cada parte representa un centro de inters jurdico, por lo que
una parte puede estar constituida por una o varias personas.
Respecto de ellas un acto jurdico produce todos sus efectos, por ello es que el Cdigo
Civil en su Art. 1545 dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales.
Cabe tener presente, que las partes son las personas que con su voluntad generan el acto
jurdico. As por ejemplo no debemos considerar a los testigos o notarios los cuales aun
cuando figuran ya sea en la celebracin del acto o del otorgamiento, no son partes.
3. Anlisis del efecto relativo de los actos jurdicos o contratos respecto de los terceros:
La regla general es que el acto jurdico no alcanza a los terceros, vale decir, que para
ellos no genera derechos y obligaciones, sin embargo, excepcionalmente los terceros se
pueden ver afectados por el acto jurdico, en tal caso le naceran derechos y obligaciones
pues en ello radica la importancia de estudiar esta materia.
Sin embargo, para saber como los terceros pueden verse afectados por un acto jurdico
en el que no son parte, es necesario manejar un concepto de "tercero" para posteriormente
hacer una distincin de ellos.
Qu entendemos por tercero?
R- En general se entiende por tercero toda persona que NO ha participado ni ha sido
validamente representada en la generacin del acto, por lo que los terceros son aquellos
que no son partes.
Que tipo de terceros existen?
R- Existen 2 tipos de terceros, los terceros absolutos y los terceros relativos.

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1) TERCEROS ABSOLUTOS:
Son personas extraas a la formacin del acto jurdico, y no estn ni estarn en relacin
con las partes. Respecto de ellas el acto jurdico no produce efecto alguno, por lo que nunca
podrn verse afectados.
Excepcionalmente hay casos en que terceros pueden verse afectados por actos jurdicos
en los cuales no han participado. Entre estos casos tenemos ciertas instituciones que
doctrinariamente se han planteado a propsito de este tema, luego, durante su anlisis nos
daremos cuenta si son o no excepciones a este principio.
a. Estipulacin por otro:
Tambin denominado contrato a favor de un tercero, se encuentra consagrado en
nuestro cdigo civil en el Art. 1449. La estipulacin a favor de otro constituye una
excepcin a la relatividad de los efectos del contrato en la medida en que se admita la
doctrina que la explica como la creacin directa de un derecho en favor de un tercero
absoluto.
Al respecto tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1449 del C.C. que sostiene
"Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho
para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud
del contrato".
En esta institucin intervienen tres sujetos, el estipulante el cual es quien acuerda con el
prometiente que los efectos de un contrato alcanzarn a un tercero que se llama
beneficiario, as entendido podemos sealar como definicin de contrato a favor de un
tercero aquel que, realizado validamente entre dos personas (estipulante y prometiente)
pretende atribuir un derecho a una tercera persona, persona esta ltima que no ha tenido
parte ni directa, ni indirectamente en la celebracin, tramitacin, ni perfeccin del contrato,
y que, no obstante, logra efectivamente (el contrato) atribuir a esa tercera persona un
derecho propiamente suyo, derecho que no puede estimarse como propio del que estipul
tal contrato, y cedido luego al tercero, o simplemente ejercido por ste en lugar de aquel.
En este caso objeto de nuestro anlisis es imprescindible la aceptacin del tercero, de
que lo estipulado por las partes le afecte, vale decir, que los efectos del contrato lo
alcancen, y mientras l no acepte, las partes podrn revocar el contrato, no as despus.
Ejemplos de este tipo de contratos:
1. El contrato de seguro de vida: Contrato ste en que el asegurado (estipulante) y
asegurador (prometiente) pactan que al fallecimiento del asegurado, el asegurador
pagar la indemnizacin estipulada al tercero que se ha designado, en la medida que
ste tercero halla aceptado.
2. Contrato de transporte terrestre: Contrato celebrado entre el cargador (estipulante) y
porteador (prometiente), y que pactan que ste ltimo deber entregar las mercaderas a
un tercero que se llama consignatario. Si este tercero acepta la estipulacin en su favor
el contrato le afectar, vale decir, que le nacer el derecho de reclamar del porteador la
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entrega de las mercaderas, pero no la de pagar el porte, ya que dicha obligacin slo le
nacer si acepta la figura que analizaremos ms adelante y que se llama "promesa de
hecho ajeno".
b. Promesa de hecho ajeno:
El Art. 1450 del C.C. consagra esta figura, refirindose a ella en los siguientes trminos
"Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de
quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella
no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa".
Como podemos observar, esta institucin consiste en que uno de los contratantes (el
prometiente) promete al otro contratante que un tercero aceptar (ratificar la promesa) de
hacerse cargo de una obligacin de dar, hacer o no hacer, por lo que no es que una persona
se obligue por un tercero, sino que el prometiente es deudor del otro contratante, por
cuanto, ha asumido una obligacin de hacer, consistente en lograr que el tercero consienta,
ratifique en dar, hacer o no hacer lo que se ha prometido. Si el tercero no acepta, vale decir,
que no ratifica, el que hizo la promesa no habr cumplido con su obligacin de hacer, y por
ende deber indemnizar los perjuicios por responsabilidad contractual.
La promesa de hecho ajeno es una excepcin al principio del efecto relativo de los
contratos?
R- NO, aun cuando muchos han credo ver en esta institucin una excepcin al principio
del efecto relativo de los contratos sta no lo es, por cuanto, el contrato en el que consta la
promesa de hecho ajeno no crea ningn derecho ni menos obligacin al tercero absoluto. El
nico que resulta obligado por el contrato es el prometiente y nadie ms, por cuanto, se
comprometi a obtener que otra persona acepte efectuar una prestacin a favor del
acreedor. Esta obligacin de hacer del prometiente deriva del contrato celebrado y nada
tiene de excepcional.
Cabe tener presente, que ms que una promesa de hecho ajeno, el prometiente que es el
deudor promete un hecho propio, y que tal como lo sabemos se traduce en una obligacin
de hacer, conseguir que otro (un tercero) acepte una prestacin.
c. La representacin:
c.1. Introduccin, definicin y anlisis:
La representacin tambin sufre excepciones al principio de la relatividad de los actos
jurdicos.
Definicin: Es aquella modalidad en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico pueden
ser invocados por o en contra de una persona distinta de aquella que con su voluntad
contribuy a generarla.
La doctrina mayoritaria adems considera a la representacin como modalidad de los
actos jurdicos.
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Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. Esa voluntad
puede manifestarse personalmente o a travs de otra persona.
Existe representacin entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en
nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto.
Art. 1448 C.C. "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que
si hubiese contratado l mismo."
Esta figura tiene una gran utilidad prctica, especialmente en estos tiempos, porque:
1. Permite celebrar un acto jurdico cuando hay imposibilidad para el interesado de
encontrarse en el lugar en que el acto debe concluirse.
2. Hay incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les
pertenecen porque les falta el discernimiento necesario; en este caso, la ley les
nombra un representante que obra por cuenta de ellos.
3. Muchas veces se emplea la representacin por una simple razn de utilidad o de
orden econmico.
c.2. Personas que intervienen en la representacin:
1. El representante: Es la persona que obra por cuenta de otro que se llama representado.
2. El representado: Es la persona que por cuya cuenta una tercera persona (representante)
celebra el acto.
c.3. Ventaja de la representacin:
La ventaja es que permite la actuacin de los incapaces, como tambin en otras materias
tales como por ejemplo que si una persona se encuentra en el extranjero y quiere realizar
una gestin en nuestro pas slo debe designar a una persona para que lo represente.
Qu caso no admite representacin?
R- El testamento.
c.4. Naturaleza jurdica de la representacin:
1.

Teora de la ficcin: En su virtud se reputa que el representado ha manifestado su


voluntad por mediacin del representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el
vehculo de la voluntad de aqul.
La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para
explicar casos de representacin legal como el del demente e impber. Es imposible
admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da
precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad.

2. Teora del nuncio o emisario: (Savigny) Sostiene que el representante no es ms que


un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del
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representado; de manera que el contrato se celebra real y efectivamente entre ste y el


tercero.
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un
simple mensajero, es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede
transmitir ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente.
3. Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis) Dice que la representacin se
explica por la cooperacin de voluntades del representante y representado,
concurriendo ambas a la formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a este
ltimo.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a
que da origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer
abstruso el problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos anteriores
de representacin legal, qu cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el
impber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor.
4. Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: Ha sido desarrollada por
Lvy Ullman, quien, fundndose en la teora de Pilon, afirma que la representacin es
una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por
una persona (el representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e
inmediatamente en la persona del representado. Es decir, es la voluntad del
representante la que participa real y efectivamente en la celebracin del acto jurdico,
pero los efectos de este acto se van a producir en el representado.
Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones
introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico.
Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias del acto afecten a quien lo
celebra, y como tratndose de la representacin ocurre que las consecuencias afectan a
otro, resulta explicable que se la considere una modalidad del acto jurdico.
Esta teora es criticada puesto que sera inexacta desde su punto de partida y carece
de valor si se considera su contenido mismo. Desde luego, sus partidarios se han visto
obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la
representacin dentro de sus lmites. En efecto, dicho concepto era definido como "la
designacin de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, y de cuya
realizacin dependen los efectos del acto". Pero los defensores de esta teora han
ideado una nueva frmula al decir que la modalidad es uno de los elementos
accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la ley o por voluntad de las
partes.
Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara basada en la
voluntad presunta de las partes.
Y mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, ya que stos la
manifiestan por hechos exteriores.

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c.5. El mandato y la representacin:


El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere
el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y, en
general, mandatario41.
Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de representacin son
diferentes. En el mandato existe una relacin contractual en virtud de la cual una de las
partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra
parte. El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de voluntad para que los
actos de una persona puedan afectar a otra.
El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el acuerdo de
voluntad entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es un
acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de
representarla.
La representacin es independiente del mandato, luego, este ltimo puede existir sin
que exista representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el
suyo propio, y a la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la
representacin legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona
administra sin mandato los negocios de otra, contrayendo obligaciones con sta y
obligndola en ciertos casos.
La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. Esta representacin
procede prcticamente en todos los actos jurdicos. La regla general es que se puede
realizar cualquier acto jurdico por medio de un representante, con la honrosa excepcin del
testamento, el que jams admite representacin o delegacin.
c.6. Fuentes de la representacin:
La representacin puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la ley. Hay
casos en que el representante es designado por el juez, pero aqu no estamos ante una
representacin judicial, porque es la ley la que otorga la facultad para hacer la designacin,
el juez slo determinar quien desempear el cargo de representante; as sucede con los
"curadores dativos", designados por la justicia. El Art. 43 confirma esto al sealar entre los
representantes legales a los curadores y tutores.
Clasificacin de la representacin:
1.

Representacin legal o forzada: Es la que establece la ley. Llmense representantes


legales las personas que, por mandato del legislador, actan en nombre y por cuenta de
otras que no pueden valerse por s mismas.
El Art. 43, modificado por la ley 7612, cita los casos ms comunes de
representantes legales de una persona: "el padre, la madre, el adoptante o el marido
bajo cuya potestad vive, y su tutor o curador".

41

Artculo 2116 C.C.


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Este Art. 43 no es taxativo, puesto que hay otros representantes. As, en las ventas
forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica
subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante
legal42, en las enajenaciones que se hacen en una particin por conducto del partidor, se
considera a ste, representante legal de los vendedores, y en tal carcter debe suscribir
la correspondiente escritura43.
2.

Representacin voluntaria: Es la que emana de la voluntad de las partes. Puede tener


su origen en el mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa44.
En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones:
a) Cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron administrados)
ratifica todo lo obrado por el agente. Este sera un caso de representacin
voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace suyo todo lo obrado por el
agente.
b) El interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe realizar las
obligaciones contradas por el gerente45; hay aqu representacin legal porque es la
ley la que impone al interesado el cumplimiento de la obligacin contrada por el
gerente en la gestin.
c.7. Requisitos de la representacin:

1.

El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien contrata, como lo


dice el Art. 1448: "es l quien ejecuta un acto a nombre de otra persona".
El problema se plantea con relacin a determinar que el que concurre a la
celebracin del acto debe ser plenamente capaz.
La doctrina y la jurisprudencia estiman que basta que el representante tenga
capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del
representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios
derechos. Por eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios46.
Tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede emanar del mandato,
hay que distinguir dos casos:
a) Celebracin del contrato de mandato: Si una de las partes es incapaz relativa debe
cumplir con las formalidades habilitantes.
b) Acto que realice el mandante: No es necesario que se cumpla con las formalidades
habilitantes.

2. Contemplatio Domini: El representante ha de manifestar de un modo inequvoco su


intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la persona que contrata con
el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intencin.
42

Artculo 671 de C.C.


Artculo 659 del C.C.
44
Artculo 2286 del C.C.
45
Artculo 2290 del C.C.
46
Artculo 1581 con relacin al artculo 2128, ambos del C.C.
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La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el


representado.
Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la del sujeto con quien
se contrata) sea expresa o tcita.
No es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a
nombre de otro.
3. El representante tiene que tener poder de representacin: Esto es, la facultad dada por
la ley o la convencin para representar. Es lo que dice el Art. 1448 y ratifica el Art.
1160 del C.C.
c.8. Efectos de la representacin:
Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de
representacin sern oponibles al representado. Pero si excede su poder de representacin,
los actos sern inoponibles al representado. Lo mismo sucede cuando el representante
ejecuta actos habindose extinguido su poder de representacin.
Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder extinguido, sus
actos pueden obligar al representado, como sucede cuando ha ignorado la extincin del
mandato y contrata con terceros de buena fe47.
c.9. La ratificacin:
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se
extralimita en sus poderes el representante verdadero, el representado, en tesis general, no
queda afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide
que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y recoja para s
los beneficios y las cargas del contrato. Este acto del representante se denomina
ratificacin, la que nada tiene que ver con la ratificacin como medio de sanear la nulidad
relativa de un acto.
De esta manera, se define a la ratificacin como un acto jurdico unilateral en virtud del
cual el representado aprueba lo hecho por el representante o lo que ste hizo excediendo las
facultades que se le confirieron.
La ratificacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria48, como en la
representacin legal, porque ella no se encuentra expresamente prohibida por la ley, y en
derecho privado puede hacerse todo aquello que no est privado por la normativa legal.
La ratificacin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el representante en
trminos formales y explcitos manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el
representante. Es tcita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el
representado que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su
nombre se ha hecho, por ejemplo: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan
del contrato que ratifica. Si el acto por ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber

47

Artculo 2173 del C.C.


Artculo 2160 del C.C.
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ser solemne y debern llenarse las mismas solemnidades que la ley exija para ejecutar el
acto de que se trata.
Como la ratificacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de las
formas, la ratificacin surte efectos, aun cuando no sea conocida y aun cuando no sea
aceptada. Para que produzca sus efectos propios, basta nicamente la declaracin de
voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos que para generarse
requieren de la manifestacin de voluntad de una sola parte.
La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o
representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para
ejecutar el acto a que se refiere la ratificacin.
La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por la sola
voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o siquiera conocido. Slo
podra dejarse sin efectos por causas legales o de comn acuerdo, porque los actos jurdicos
unilaterales (con excepcin del testamento) no pueden dejarse sin efecto por la sola
voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos
unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin efecto; porque producen consecuencias en el
patrimonio ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las cre. De
esta manera se ha pronunciado la Corte Suprema el 26 de marzo de 1941 al expresar: "no
cabe la revocacin unilateral de la ratificacin que ha producido efectos respecto de
terceros"

2) TERCERO RELATIVO:
Son aquellos quienes eventualmente podrn ser alcanzados por la relacin contractual.
Por ello, es que analizaremos dos situaciones donde sujetos que pertenecen a la categora de
terceros relativos se ven afectados por el contrato.
1. Sucesores a ttulo singular: Reciben este nombre quienes suceden a una persona por
acto entre vivos o bien por causa de muerte, en un bien determinado del patrimonio y
no en la universalidad o totalidad del mismo.
a. Por acto entre vivos: Estos son los que reciben un bien especfico en virtud de un
ttulo traslaticio de dominio, como por ejemplo, el comprador, el donatario, el
mutuario.
b. Por causa de muerte: Son los denominados legatarios.
Estos terceros relativos se pueden ver afectados por un contrato celebrado por el
causante con otros sujetos?
R- En primer lugar, debemos tener presente, que este problema se circunscribe
exclusivamente a los contratos celebrados por el causante sobre la cosa o derecho que
especficamente se transfiere o transmite al sucesor a ttulo singular, ANTES que ste
pase a ocupar el lugar jurdico de su autor.

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2. Acreedores de las partes: Estos son terceros absolutos, sin embargo, por excepcin
pueden interesarles los contratos celebrados por su deudor y para esto la ley les confiere
una serie de medidas, conocidas tambin como derechos auxiliares de los acreedores,
especficamente al accin pauliana o revocatoria, la accin oblicua o subrogatoria o
bien la accin de simulacin.

Quinta Seccin
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS Y LA NULIDAD
1. Definicin y anlisis:
Concepto de ineficacia del acto jurdico: Es todo hecho o circunstancia que priva al acto
jurdico de su eficacia.
La ineficacia de los actos jurdicos puede ser intrnsecas u originarias o bien llamadas
en sentido amplio y extrnsecas o derivativas, o bien llamadas en sentido estricto. En efecto,
en sentido amplio encontramos la institucin de la inexistencia y la nulidad, en cambio, en
sentido estricto encontramos la suspensin, la resolucin, la resciliacin, la revocacin, el
desistimiento unilateral, la caducidad y la inoponibilidad, entre otros.
Inexistencia
Intrnsecas
u originarias
Causales de
Ineficacia
Extrnsecas
o derivativas

Nulidad

Absoluta
Relativa

- Suspensin
- Resolucin
- Terminacin
- Revocacin
- Desahucio
- Desistimiento unilateral
- Caducidad
- Inoponibilidad.
- Rescisin en el caso de lesin enorme.
- Mutuo disenso
- Simulacin

En primer trmino analizaremos la ineficacia intrnseca u originaria de los actos


jurdicos para posteriormente finalizar con la ineficacia extrnseca de los actos jurdicos.

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TTULO I
INEFICACIA INTRNSECA U ORIGINARIA DE LOS ACTOS JURDICOS:
1. Introduccin:
En este tema pretendemos conocer cuales son las causas que pueden provocar que un
acto jurdico sea ineficaz como consecuencia de vicios que se originan al momento de la
celebracin del acto jurdico.
En primer trmino tengamos presente la nocin de ineficacia. En efecto, entendemos
que un acto jurdico es ineficaz cuando no genera sus efectos, vale decir, los derechos y
obligaciones que deberan emanar de l. Cuando la causa que origina que un acto jurdico
no pueda producir sus efectos (vale decir, que provoca que l sea ineficaz) consiste en un
vicio o defecto intrnseco, propio, de la estructura del acto mismo decimos que el acto
jurdico no es valido, y al producirse esta invalidez trae como consecuencia que el acto sea
ineficaz.
Causa intrnseca (inexistencia o nulidad)

Invalidez del acto jurdico

Ineficacia.

Cmo podemos definir la invalidez?


R- Es aquella falta de idoneidad, aptitud de un acto jurdico para producir sus efectos
propios, a causa de un defecto intrnseco del acto mismo, defecto que puede ser la falta
(inexistencia) de alguno de sus elementos constitutivos o el estar viciado uno de ellos.
De esta definicin de invalidez podemos deducir que las causas intrnsecas pueden ser
la inexistencia y la nulidad.
2. Anlisis de las causas Intrnsecas de los actos jurdicos:

1) LA INEXISTENCIA JURDICA.
1. Concepto de inexistencia jurdica:
La inexistencia jurdica es una sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con
omisin o falta de uno de los requisitos necesarios para su existencia en el mundo del
derecho.
2. Requisitos de existencia del acto jurdico:
1.
2.
3.
4.

Voluntad o consentimiento.
Objeto.
Causa.
Solemnidades en los casos en que la ley as lo exige, y slo para un sector de la
doctrina.

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As dicho, si falta uno de estos elementos el acto jurdico no llega a nacer a la vida del
derecho por lo que es inexistente.
Cabe tener presente, que los requisitos de existencia de los actos jurdicos son a la vez
elementos de la esencia generales o comunes del mismo.
3. Diferencia entre la inexistencia y la nulidad:
Cabe tener presente que al mismo tiempo de sealar las diferencia que hay entre ellas
estamos aludiendo a sus caractersticas.

Inexistencia
La inexistencia se produce por la falta de los
requisitos de existencia del acto jurdico.
El acto jurdico inexistente no produce efecto
alguno, ya que es slo una apariencia. Esto es
consecuencia de que no necesita de una
sentencia judicial para ser inexistente.
La inexistencia no se declara. Ella se presenta
o concurre cuando falta un elemento de
existencia. Los tribunales slo se limitan a
constatar que un acto jurdico es inexistente
debido a ciertas causas.
La inexistencia puede ser alegada por
cualquier persona tenga o no inters en ella.
Incluso podemos decir que puede ser
solicitada por todo el mundo.

Nulidad
La nulidad se produce por la falta de los
requisitos de validez del acto jurdico.
El acto jurdico que adolece de nulidad,
mientras su vicio no sea declarado
judicialmente, produce todos sus efectos.
En cambio la nulidad, requiere ser declarada a
travs de una sentencia judicial. Mientras no se
dicta la sentencia el acto jurdico es
considerado vlido.
En cambio en la nulidad debemos distinguir si
es relativa o absoluta. La nulidad relativa slo
puede ser alegada por aquellos en cuyo
beneficio la ley lo ha establecido o por sus
herederos o cesionarios. En cambio la nulidad
absoluta puede ser alegada o solicitada por
cualquiera que tenga inters en la declaracin
de nulidad, excepto por aquel que ha ejecutado
el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
En cambio con respecto a la forma en que se
puede solicitar la nulidad no hay discusin; se
puede solicitar por medio de accin o por
medio de excepcin

La doctrina esta dividida a propsito de si la


inexistencia se puede invocar por va de
accin o excepcin. Algunos sealan que
puede ser por ambas vas, otros dicen que
solo por excepcin.
La inexistencia NO puede sanearse por el En cambio la nulidad se sanea por el
transcurso del tiempo.
transcurso del tiempo. Al transcurrir 10 aos,
en caso de nulidad absoluta, o 4 aos, en caso
de nulidad relativa, sin solicitud alguna de
nulidad, sta se sanea. Este saneamiento es
consecuencia de que para que un acto jurdico
sea nulo, es necesario que la nulidad sea
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declarada por sentencia judicial. Por lo tanto,


si pasados 10 aos, no se declara por sentencia
judicial la nulidad absoluta, o pasados 4 aos,
no se declara por sentencia judicial la nulidad
relativa, el acto jurdico es vlido.
El acto inexistente no puede ser saneado En la nulidad debemos distinguir si es absoluta
mediante la ratificacin de las partes.
o relativa. En la nulidad absoluta no puede
sanearse por la ratificacin de las partes, en
cambio la nulidad relativa si puede sanearse
por al ratificacin de las partes.
El acto inexistente NO admite conversin.
El acto nulo es susceptible de conversin.
4. La inexistencia en nuestra legislacin:
Nuestra legislacin positiva no hace distincin entre inexistencia y nulidad, por lo que
la institucin de la inexistencia es en realidad pura teora.
En el cdigo civil tanto la omisin de los requisitos de existencia como la omisin de
los requisitos de validez los sanciona con nulidad, es ms, si falta algn requisito de
existencia esta se sanciona con nulidad absoluta.
2) LA NULIDAD.
1. La nulidad en general:
1.a. Introduccin:
Tengamos presente, que las reglas que el Cdigo Civil establece a propsito de la
nulidad son tambin aplicables a las dems ramas del derecho privado. Salvo que exista una
norma especial que diga lo contrario. En el caso del derecho pblico las reglas relativas a la
nulidad contempladas en el cdigo no se le aplican, puesto que ste tiene sus propias reglas
que en si son distintas para cada una de las ramas que pertenecen al derecho pblico. As
por ejemplo el derecho procesal tiene sus propias normas que regulan la nulidad procesal.
El estudio que haremos a continuacin es exclusivo a las reglas imperantes en el Cdigo
Civil.
1.b. Definicin de nulidad:
Concepto: La nulidad es la sancin civil establecida por la ley, que se da como
consecuencia de la falta u omisin de los requisitos y formalidades que la misma ley
prescribe para el valor de un acto jurdico, en atencin a la naturaleza del acto o al estado o
calidad de las personas que en el intervienen.
Cabe tener presente, que la sancin siempre se traduce en la INEFICACIA DEL ACTO
JURDICO, vale decir, en privarle al acto de los efectos que naturalmente debe producir.
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Adems debemos sealar que esta sancin siempre es establecida por la ley. En efecto, si el
acto es nulo es porque la ley los declara nulo.
Pueden las partes anular un acto o contrato?
R- Si las partes acuerdan dejar sin efecto el contrato, no estaramos frente a la institucin
de la nulidad, sino que ms bien estaramos frente a otra figura jurdica, que se denomina la
resciliacin o mutuo disenso. Luego no pueden las partes en virtud de la autonoma de la
voluntad anular un acto o contrato. El fundamento de ello radica en que si bien la
autonoma de la voluntad es un principio general del derecho de vital importancia en las
relaciones jurdicas, no puede llegarse al extremo de cambiar la naturaleza jurdica de las
instituciones.
Es tal la importancia de lo dicho anteriormente que si las partes cayeran en la tentacin
de estipular que frente al incumplimiento de una obligacin acarrear la nulidad del acto o
contrato, esta jams se dar en esos trminos, la ley en este caso le atribuir otra sancin
siendo esta la resolucin del contrato si es bilateral, por cuanto, la nulidad es una sancin de
ineficacia que establece la ley por omisin de los requisitos que tambin establece la ley.
Qu clase de nulidad regula el Cdigo Civil?
R- De la propia definicin de nulidad dada anteriormente podemos deducir que existen dos
clases de ella, la nulidad absoluta y la nulidad relativa. Ya posteriormente daremos la
definicin de cada una de ellas.
1.c. Terminologas que se emplean para referirse a cada una de ellas:
En doctrina por lo general, se reserva la palabra nulidad para referirse a la "nulidad
absoluta", y se emplea el trmino rescisin para referirse a la "nulidad relativa".
1.d. Cul de las dos clases de nulidad constituye la regla general?
El Cdigo Civil, al expresar en su Art. 1682 cuando hay nulidad absoluta, agrega en su
inciso final que "cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa" lo que nos deja
claro que la regla general para el cdigo civil es la nulidad relativa, siendo la nulidad
absoluta excepcional.
1.e. En qu momento debe existir el vicio para que haya nulidad?
La ausencia del requisito de validez que produce el vicio debe existir al momento de la
celebracin del acto o contrato, y no posteriormente.
1.f. Las normas de la nulidad son de orden pblico:
Las normas legales relativas a la nulidad son de orden pblico. As lo manifiesta el Art.
1469 del C.C. que dispone "Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn
de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de
nulidad".
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Lo mismo se desprende del Art. 11 del C.C. que dispone "Cuando la ley declara nulo
algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver un fraude, o de proveer a algn objeto
de conveniencia pblica o privada, no se dejar de aplicar la ley, aunque se pruebe que el
acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley".
De lo dicho anteriormente se desprende que la accin de nulidad no puede renunciarse
anticipadamente.
2. Anlisis de las clases de nulidad propiamente tal:
I. NULIDAD ABSOLUTA:
a. Concepto:
La nulidad absoluta es la sancin civil impuesta por la ley a los actos jurdicos
celebrados con omisin de un requisito o formalidad que la misma ley prescribe para el
valor de ciertos actos, en consideracin a su naturaleza.
b. Fundamento de la nulidad absoluta:
La nulidad absoluta se encuentra establecida en inters de la moral y de la ley, de ah
que las normas que la regulan sean de orden pblico.
De este fundamento emanan las caractersticas de la nulidad absoluta, las cuales las
estudiaremos a continuacin.
c. Causales que provocan nulidad absoluta:
Al respecto digamos que las causas que provocan la nulidad absoluta dependern de si
seguimos al pie de la letra lo establecido por nuestro cdigo civil o bien si aadimos la
ausencia de los requisitos de existencia, lo anterior es porque hay profesores que en
exmenes de grado slo le interesa que les sealen las causales que menciona el cdigo
civil, de ah esta separacin.
1) Causales consagradas en el cdigo civil en el artculo 1682: La disposicin seala,
La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
De lo anterior se colige que las causales de nulidad absoluta son:
1. Objeto ilcito (todos los casos que hemos estudiado).
2. Causa ilcita.
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3. Falta de formalidad que la ley prescribe para el valor de ciertos actos, como lo es la
solemnidad.
4. Los actos o contratos de personas con incapacidad absoluta.
2) Causales de nulidad absoluta aportadas por la doctrina: Para aquellos que creen en
los requisitos de existencia, pero sabiendo que su ausencia no puede sino ser sancionada
con nulidad absoluta tenemos:
1. Falta de voluntad. Eje. Fuerza fsica, o para algunos como Arturo Alessandri
Rodrguez el error de hecho esencial, an cuando, desde el punto de vista legal no
quede otra alternativa que la nulidad relativa.
2. Falta de objeto.
3. Falta de causa.
d. Caractersticas de la nulidad absoluta:
Art. 1683 del C.C. dice textual- "La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el
juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no
puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de
diez aos".
1) La nulidad absoluta puede a peticin de parte- y debe ser declarada por el juez de
oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o contrato.
2) Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta todo el que tiene inters en ello,
excepto el que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
3) Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico judicial en el
solo inters de la moral o de la ley.
4) La nulidad absoluta no se sanea por la ratificacin de las partes, y slo se sanea por el
lapso de tiempo de 10 aos.
Algunos autores analizan estos temas como caractersticas de la nulidad absoluta, sin
embargo otros lo hacen por separado, vale decir, que analizan estas mismas caractersticas
pero bajo el ttulo de las personas que pueden alegar la nulidad absoluta, y tratndose del
saneamiento de la nulidad absoluta lo analizan en un ttulo aparte. As lo haremos nosotros.
e. Personas que pueden alegar o solicitar la nulidad absoluta Titulares de la accin
de nulidad-:
1. El juez: ste puede y debe declarar de oficio la nulidad absoluta cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
El principio fundamental que rige la actividad de los jueces en materia civil es el
principio de pasividad, en virtud del cual el juez civil slo puede actuar a peticin de
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parte de ah la expresin PUEDE- y no puede actuar de oficio sino en los casos en que
la ley expresamente lo autoriza, a diferencia de lo que ocurre en materia penal. Una de
las principales excepciones a esta regla o a este principio de pasividad de los jueces,
est constituido precisamente por la obligacin que tiene el tribunal de declarar la
nulidad absoluta de oficio slo cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, -de
ah la expresin DEBE-.
Esta obligacin del tribunal constituye una calificada excepcin al principio de
pasividad del juez, y se justifica plenamente porque existe un inters pblico
comprometido en que los actos nulos de nulidad absoluta sean declarados nulos.
Requisitos para que el juez declare de oficio la nulidad absoluta:
1. El acto o contrato debe haberse invocado en el juicio como fundamento de las
peticiones de las partes.
2. Es necesario que la nulidad absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
De acuerdo a lo que sostiene la doctrina y a la jurisprudencia uniforme de nuestros
tribunales, la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato cuando
ella surge clara, patente, evidente, indubitable del instrumento del que consta el acto
o contrato, a tal punto que bastara con leer el instrumento sin necesidad de
relacionar este instrumento con las otras piezas del proceso ni con las pruebas que
en el proceso se rindieron.
2. El ministerio pblico: Este puede alegar o solicitar la nulidad absoluta slo en virtud
de inters de la moral o de la ley.
Representan al ministerio pblico los fiscales de cortes de apelaciones y el fiscal de
la corte suprema, no existen hoy en da fiscales ante los jueces de letras, fueron
suprimidos en el ao 1926, por lo que no debemos confundir a este ministerio pblico
con el rgano creado para efectos de la reforma procesal penal.
3. Puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ella: Aun cuando el cdigo no
lo diga el inters que habilita a los particulares para solicitar la declaracin de nulidad
absoluta debe ser un "inters pecuniario", vale decir un inters jurdico patrimonial.
Pueden los particulares solicitar o alegar la nulidad absoluta motivados por un
inters moral o legal?
R- NO. El cdigo civil seala que solamente el ministerio pblico puede solicitar la
declaracin de nulidad absoluta en el inters de la moral o de la ley.
Qu requisito debe cumplir este inters jurdico patrimonial?
R- El inters pecuniario debe ser actual y no eventual. El inters es actual cuando existe
al momento en que se produjo el vicio.
Quin debe acreditar el inters?
R- El que lo invoca.
El hecho de que pueda solicitar la nulidad cualquiera que tenga inters en ello
significa que pueden alegarla las partes como tambin terceros.
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a) Las partes: Se trata de sujetos que ejecutaron el acto o celebraron el contrato. Sin
embargo, el mismo cdigo establece que no podr solicitar la declaracin de nulidad
absoluta aquella parte que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba. Esta sancin claramente est establecida a
propsito de las partes. En efecto, el cdigo muy bien hace con establecer esta
excepcin, por cuanto si permitiera que las partes solicitaran la nulidad absoluta
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba sera permitirles que se
aprovecharan de su propio dolo o culpa, dependiendo de si saban (dolo) o deban
saber (culpa).
b) Terceros: Los acreedores o herederos.
f. La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes:
Esto quiere decir que las partes no pueden dar por valido un acto jurdico nulo, vale
decir, que ellos no pueden subsanar el vicio ratificando o confirmando el acto celebrado
que jurdicamente es nulo. nicamente podrn celebrar un nuevo contrato.
La ley no permite que las partes renuncien a su derecho de solicitar la nulidad, ms aun
si consideramos que la razn de ser de esta disposicin es que ella se encuentra establecida
en inters de la moral o de la ley, lo que se traduce en que es una norma de orden pblico y
por ende esencialmente irrenunciable.
Si el legislador permitiera la ratificacin por las partes del acto nulo sera absurdo el
derecho de pedir la nulidad, ya que sta, est establecida a favor de todos aquellos que
tienen inters en solicitarla.
g. Saneamiento de la nulidad absoluta:
La nulidad absoluta se sanea por el lapso de tiempo, el cual debe ser de 10 aos,
contados desde la fecha en que se ejecut el acto o celebr el contrato nulo.
Si transcurren los 10 aos y nadie la alega el acto jurdico nulo se transforma en vlido.
Lo que sucede es que en 10 aos prescribe la accin para pedir la nulidad, accin de
carcter ordinaria. Cabe tener presente que la prescripcin a la que nos referimos es
extintiva de largo tiempo.
La razn de esto lo encontramos en la necesidad de consolidar los derechos al cabo de
cierto tiempo, por lo que hay un inters pblico comprometido.
Si el acto o contrato se ha cumplido procede la accin de nulidad?
R- S.
h. La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho:
Esto es porque la nulidad absoluta requiere ser declarada por el juez, mediante una
sentencia judicial ejecutoriada y mientras esto no sea as el acto que es nulo pero que no ha
sido declarado por el juez produce sus efectos plenamente, por lo que en ese nter tanto el
acto produce sus efectos como si fuera valido. En doctrina una opinin disidente con lo
planteado la encontramos con el profesor Alfredo Barros Errazurriz. .
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II. NULIDAD RELATIVA:


a. Definicin:
Concepto: Es la sancin civil impuesta al acto jurdico por la ley por la omisin de algn
requisito o formalidad que la ley exige para el valor del acto en atencin al estado o la
calidad de las partes.
Tengamos presente que la nulidad relativa constituye la regla general en nuestro
derecho, y en doctrina se le suele llamar rescisin.
b. Fundamento de la nulidad relativa:
La nulidad relativa no se encuentra establecida en inters de la moral o de la ley, como
sucede con la nulidad absoluta, sino que esta establecida para proteger los intereses de
ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador lo establece.
c. Causales que producen la nulidad relativa:
1. Casos en que el consentimiento adolece de vicios. -A la mera voluntad tambin se
aplica-. Ejemplo, cuando hay error substancial, fuerza moral o dolo principal.
2. Casos de incapacidad relativa.
3. Cuando hay omisin a las formalidades exigidas por la ley en atencin al estado o
calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto, como lo son las formalidades
habilitantes.
4. Lesin enorme.
5. Casos en que el marido en la sociedad conyugal enajena bienes races sociales sin la
autorizacin de la mujer, entre otros casos.
6. Y como lo prescribe el inciso final del artculo 1682 del cdigo civil cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato, toda vez que, esta sancin es la regla general.
d. Caractersticas:
De la circunstancia de hallarse establecida la nulidad relativa en inters particular, a
favor de las personas que la ley indica, se desprenden las siguientes consecuencias o
caractersticas:
1. Slo pueden alegar la nulidad relativa aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la
ley.
2. La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo.
3. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes.
4. No puede el tribunal declararla de oficio, sino solamente a peticin de parte.
Algunos autores analizan estos puntos como caractersticas de la nulidad relativa, sin
embargo nosotros lo analizaremos por separado.
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e. Personas que pueden alegar la nulidad relativa:


Slo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes,
sus herederos o sus cesionarios. Por lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de
oficio por el juez, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo
inters de la ley. Eje.
1) Si la causal de nulidad relativa es el dolo esta establecida en beneficio de la vctima del
dolo sus herederos y cesionarios.
2) Si la causal de nulidad relativa es el error esta establecida en beneficio de la vctima del
error, sus herederos y cesionarios.
3) Si la causal de nulidad relativa es la fuerza esta establecida en beneficio de la vctima de
la fuerza, sus herederos y cesionarios.
4) Si se trata de la incapacidad relativa, en beneficio del relativamente incapaz, el heredero
y cesionario.
f. Saneamiento de la nulidad relativa:
1) Saneamiento de la nulidad relativa por el lapso de tiempo:
La nulidad relativa se sanea por el lapso de tiempo de 4 aos contados desde la fecha
de la de la ejecucin del acto o celebracin del contrato. Esto significa que si transcurren
los 4 aos y la persona que poda alegar la nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio
desaparece y el acto queda sano.
En este plazo de cuatro aos prescribe la accin rescisoria, accin que por lo dems es
de corto tiempo. As por ejemplo encontramos el caso de error o dolo.
Excepcionalmente hay casos en que el plazo de prescripcin no se cuenta a partir de la
celebracin del acto o contrato, sino que despus, as tenemos:
1 En caso de violencia o fuerza se contar desde el da que sta haya cesado en el
nter tanto no se crea que hay suspensin-.
2 En el caso de incapacidad legal los cuatro aos se contar desde el da en que haya
cesado la incapacidad. Cabe tener presente que al hablar de incapacidad legal Art.
1691- , la regla se refiere a la incapacidad absoluta como relativa, en la medida que
el vicio que origina la nulidad sea de aquellas que provocan nulidad relativa. As
por ejemplo:
b) Impber: En este caso la regla se refiere a que el representante del impber
acte sin cumplir con ciertas formalidades cuya ignorancia se sanciona con
nulidad relativa, en tal evento, el cuadrienio comenzar a correr desde que el
impber llega a su mayora de edad.
c) Menor adulto: Al respecto, si el menor adulto acta en la vida del derecho sin
cumplir con las formalidades habilitantes el acto se sanciona con nulidad
relativa, luego, el plazo de 4 aos comenzar a correr desde que el menor adulto
llega a la mayora de edad.

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d) Disipador declarado interdicto: Al respecto el acto jurdico llevado a cabo por el


disipador ya declarado interdicto adolece de nulidad relativa o bien por su
curador cuyo acto transgrede requisitos legales que se sancionan con nulidad
relativa, en tal caso el plazo de 4 aos comenzar a correr desde que el da en
que cesa la incapacidad por rehabilitacin del disipador, o bien desde que ste
fallece.
3

En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal: El marido administra


ordinariamente la sociedad conyugal, por tanto administra tanto los bienes sociales
como los de la mujer, por lo que podra creerse que el marido tiene plena libertad
para llevar a cabo actos jurdicos que digan relacin con dichos bienes, lo que sera
incorrecto. En efecto, el marido respecto de ciertos actos jurdicos tiene
restricciones, como la de necesitar imperiosamente la autorizacin de la mujer tal
como lo prescribe el artculo 1749 del cdigo civil. Entre estos actos tenemos:
La de enajenar o gravar voluntariamente bienes races sociales.
Celebrar contrato de promesa de bienes races sociales.
Enajenar o gravar o prometer hacerlo respecto de los derechos hereditarios
de su mujer.
Enajenar o gravar los bienes races que pertenecen al patrimonio propio de la
mujer casada.
Que sea la mujer quien enajene o grave o d en arrendamiento o
simplemente ceda la tenencia de los que bienes que perteneciendo a su
propiedad los administre el marido.
En estos casos el marido requiere de la autorizacin de la mujer, la que
deber constar por escrito o por escritura pblica si el acto lo exigiere, o bien,
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo, por
ejemplo, como testigo.
Estos actos sin cumplir con el requisito exigido por la ley se sancionarn con
nulidad relativa, y comenzar a correr desde que se haya disuelto la sociedad
conyugal, tal como lo prescribe el artculo 1757 inc. 3 del cdigo civil, pero en
el lapso intermedio no hay suspensin.

Los cnyuges respecto de el rgimen de participacin en los gananciales: En este


caso, el artculo 1792-3 del cdigo civil prescribe que ninguno de los cnyuges
podr otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento
del otro cnyuge, luego, de no cumplirse con esta exigencia legal, la sancin ser la
nulidad relativa, y el plazo de 4 aos se comenzar a contar a partir del da en el
cnyuge que la alega tuvo conocimiento del acto, pero en el lapso intermedio no
hay suspensin.

Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales, o reglas


concernientes a incapacidades especiales.
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Con respecto a esto se plantea un problema, qu ocurre si la persona que puede alegar
la nulidad del acto fallece antes de pedir la nulidad?
R- Al respecto deberemos distinguir si el plazo ha comenzado a correr o no y si los
herederos han cumplido o no 18 aos.
a) Si el plazo no ha empezado a correr, y los herederos son mayores de edad gozarn de
la integridad del plazo de 4 aos contado desde la fecha de la muerte del causante.
b) En caso de haber empezado a correr el plazo, los herederos mayores de edad
dispondrn del residuo que quedare para completar el plazo, plazo que tambin se
cuenta desde que muri el causante.
Y si son menores de edad?
R- Si los herederos fueran menores de edad, dispondr tambin de los 4 aos si no hubiera
empezado a correr el plazo o si ha comenzado a correr el plazo, gozarn del residuo que
quede; pero el plazo empezar o se reanudar cuando los herederos hayan llegado a la
mayora de edad.
La accin rescisoria se suspende a favor de ellos, pero si transcurren ms de 10 aos
contados desde la fecha de la celebracin del acto o contrato no podrn pedir la nulidad.
Suspensin de la prescripcin extintiva de la accin de nulidad relativa o rescisin:
Un tema muy importante es manejar bien el tema de la suspensin que opera en
materia de nulidad relativa, pues no debe confundirse lo relacionado con el momento en el
que comienza a correr el cuadrienio que ya hemos estudiado- con la suspensin, toda vez
que son temas distintos.
Para profundizar en el mundo de la suspensin en esta materia es necesario realizar un
pequeo anlisis a la prescripcin extintiva. En efecto, el plazo de 4 aos que la ley
contempla para ejercer la nulidad relativa, es un plazo de prescripcin extintiva ordinaria de
CORTO TIEMPO, y como sabrn la regla de oro es que, este tipo de prescripcin extintiva
no se suspende a favor de nadie. En realidad es la prescripcin extintiva de largo tiempo la
que se suspende a favor de ciertas personas.
Existen dos tipos de acciones, o como lo han dicho algunos, dos tipos de prescripcin
extintiva, las de largo tiempo y las de corto tiempo. Las acciones de largo tiempo son,
ordinarias de 5 aos y ms y ejecutivas de 3 aos, luego cualquier accin ordinaria inferior
a 5 aos de prescripcin extintiva y ejecutiva inferior a 3 aos, sern acciones de corto
tiempo. Como la accin rescisoria es ordinaria y es inferior a 5 aos, ser en consecuencia
una accin de corto tiempo, y como tal no debera suspenderse si aplicramos las reglas
generales. Sin embargo, ac es donde encontramos una excepcin a esta regla, donde la
prescripcin extintiva s se suspende, pero slo a favor de los herederos menores de
edad del que por ley poda exclusivamente invocar la nulidad en su favor, pero de nadie
ms.
Lo anterior responde al hecho de que en los casos en que el cuadrienio comienza a
correr en un momento distinto al de la celebracin del contrato, no es posible sealar que
hay ah suspensin desde el punto de vista jurdico, toda vez que el plazo nunca comenz a
correr, luego mal se puede suspender un plazo que no ha comenzado a transcurrir.
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De lo anterior se colige que, para que el plazo de prescripcin se pueda suspender es


necesario que ya haya comenzado a correr y esa figura slo se dar si es que, el que poda
ejercer la accin de nulidad relativa muere mientras el plazo corra, y deja herederos
menores de edad en cuyo favor se paraliza el plazo, luego es ah donde tcnicamente opera
una suspensin de la prescripcin extintiva.
Sin embargo, se ha sostenido que, si el plazo en este caso no ha comenzado a correr, y
la persona que poda alegarla fallece como lo sera por ejemplo en el caso de que quien
poda alegarla sufre de una incapacidad legal y fallece, y como tal el plazo respecto de l no
comenz a correr precisamente por su incapacidad- , sus herederos menores dispondrn de
todo el cuadrienio, y en tal caso, tambin se ha dicho que se suspende an cuando aquello
no coincida con la lgica planteada de que, para que se suspenda es necesario que ya haya
comenzado a correr el plazo, luego as lo ha sostenido la doctrina.
En sntesis, el plazo de prescripcin extintiva de corto como lo es el de la nulidad
relativa se suspende cuando el que poda alegarla fallece y deja herederos menores, haya o
no comenzado a correr el plazo hasta que los menores cumplan su mayora de edad -18
aos-, pero en ningn caso podr extenderse a ms de 10 aos.Situacin de los cesionarios: Se ha sostenido que hay que distinguir diversas situaciones:
a. Se efecta la cesin y slo ha transcurrido parte de los 4 aos: En este caso el
cuadrienio ha comenzado a correr, por lo que el cesionario dispondr del residi que
quede para impetrar la accin de nulidad relativa.
b. Se efecta la cesin, pero el cedente es un incapaz en cuyo beneficio la ley ha
establecido la accin de nulidad relativa: En este caso se ha sostenido que, el plazo
de 4 aos comienza a correr desde que cesa la incapacidad del cedente, aun cuando
el cesionario sea plenamente capaz y no desde que se efectu la cesin, toda vez que
el derecho que a alegar la nulidad se transfiere al cesionario con todas sus
caractersticas y no sufre modificacin alguna por cambiar de titular. Tal es la
opinin de Arturo Alessandri besa49.
2) Saneamiento de la nulidad
CONFIRMACIN del acto nulo-:

relativa

por

ratificacin

por

algunos

Aqu debe hablarse de confirmacin del acto nulo, ya que en el hecho importa una
renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa.
Por su parte, la ratificacin tiene dos sentidos.
1) En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos
ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello.
2) Es el que corresponde ahora, equivale a la confirmacin del acto nulo
relativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no
importa renovacin del acto jurdico que adolece de nulidad relativa.
Esta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est
establecida en el inters de ciertas y determinadas personas, por ello cabe perfectamente
49

Mayores referencias se aconseja encontrarlas en el libro de la Nulidad y la Rescisin en el derecho civil


chileno, de don Arturo Alessandri besa, Tomo II.
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dentro de la norma del Art. 12 del C.C. porque mira slo al inters de la persona que la
renuncia y no est prohibida por la ley.
Requisitos de validez de la ratificacin:
Para que esta confirmacin o convalidacin sea vlida se requiere que:
1. El acto adolezca de nulidad relativa.
2. Debe provenir de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa.
3. La parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo 50. Si se trata de la ratificacin de
un incapaz deber hacerla con las formalidades habilitantes.
4. La ratificacin es posible mientras no se haya declarado la nulidad por sentencia firme.
5. No es requisito para la validez de la ratificacin que en el acto se diga expresamente
que se renuncia a la accin de nulidad, ya que la ratificacin lleva envuelta la renuncia
de la accin de nulidad.
6. La ratificacin tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta al acto y
teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa.
7. No debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica.
Clases de ratificacin:
La confirmacin o ratificacin puede ser expresa o tcita.
1.

Ratificacin expresa: Es aquella que se produce cuando se renuncia a la accin


rescisoria en trminos claros y explcitos.
2. Ratificacin tcita: Consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrara.
Para que estemos en presencia de la confirmacin tcita deben concurrir los
siguientes requisitos:
1) Que se cumpla la obligacin que emana del acto nulo.
2) Que este cumplimiento de la obligacin que emana del acto nulo sea un
cumplimiento voluntario y espontneo por el que tiene derecho a alegar la
nulidad, esto es, que no se realice por la va de la ejecucin forzada.
3) Es necesario que este cumplimiento espontneo y voluntario de la obligacin
que emana del acto nulo se realice con perfecto conocimiento que se est
cumpliendo una obligacin que emana de un acto nulo. Porque si se cumple
voluntaria y espontneamente la obligacin que emana del acto nulo
creyendo que se est cumpliendo una obligacin que emana de un acto
vlido no hay voluntad tcita de confirmarlo.
Efectos de la ratificacin:
La ratificacin que sanea el acto opera con efecto retroactivo, vale decir, que como la
ratificacin se da con fecha posterior a la de la celebracin del acto que se pretende validar,
el acto se entender valido no desde la fecha de la ratificacin, sino desde el momento de su
celebracin.

50

Artculo 1697 del C.C.


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Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo?


R- Es procedente hasta antes de la declaracin judicial de la nulidad. Declarada
judicialmente, se producen los efectos de la nulidad y no ser posible sanearla por la
ratificacin.
3. Conversin del acto jurdico:
Hay conversin cuando un acto jurdico que no es vlido como tal es utilizado para
producir los efectos de otro acto jurdico el cual s cumple con sus requisitos esenciales.
Se entiende que estaremos ante la presencia de la "conversin" cuando en lugar del acto
nulo, se entiende celebrado otro vlido en la medida que existan razones para suponer que
las partes, de haber sabido que el que celebraban era nulo, habran encaminado su voluntad
a ste.
La conversin del acto nulo se funda en una hipottica voluntad de las partes de querer
celebrar otro contrato. Eje. El Art. 1701 del C.C. seala que el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta de forma, vale como instrumento privado si
estuviese firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico servir tilmente
como instrumento privado, sino se trata de una acto en que la ley requiere el instrumento
pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba.
4. Nulidad de los actos de los incapaces:
Esta es una situacin de carcter especial, referente a los actos o contratos de los
incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, en tal caso el
acto jurdico es vlido.
Sin embargo, puede suceder que un incapaz, en el deseo de celebrar un contrato, se
haga pasar por capaz engaando o induciendo a error a la contraparte.
Aqu el legislador ha admitido la siguiente distincin:
1) Si el incapaz se limita a aseverar que es mayor de edad o que no hay interdiccin o
que no hay causal de incapacidad, en tal caso, el incapaz mantiene el derecho para
demandar la declaracin de nulidad del contrato, a pesar de que enga. Esto es as
porque la ley estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del
verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por meras aseveraciones y se atuvo a
lo que el incapaz le dijo. Este caso se conoce como asercin de mayor edad.
2) En caso que de parte del incapaz haya habido dolo: En este caso la ley lo priva y
tambin a sus herederos o cesionarios del derecho de alegar la nulidad.
5. Semejanzas y diferencias entre la nulidad absoluta y relativa:
Semejanzas
Tanto la nulidad absoluta como la relativa deben ser declaradas judicialmente
Ambas una vez declaradas producen los mismos efectos.
Diferencias generales
Se diferencian en cuanto a las causales que la provocan
Se diferencian en cuanto a las personas que la pueden alegar o solicitar
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Se diferencian en cuanto a la posibilidad de ratificar o no el acto nulo


Se diferencian en cuanto a la duracin de la prescripcin
Diferencias particulares
Nulidad absoluta
Nulidad relativa
La nulidad absoluta puede y debe ser Esta slo se declara a peticin de parte.
declarada de oficio por el juez cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato.
Esta puede ser solicitada por el juez, Esta slo puede ser alegada por aquellos
ministerio pblico, y por cualquiera que en cuyo beneficio lo ha establecido la ley.
tenga inters en ella.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la Esta s puede sanearse por la ratificacin
ratificacin de las partes.
de las partes.
6. Efectos de la nulidad absoluta y relativa:
En primer lugar debemos tener presente que para que la nulidad produzca sus efectos
debe haber sido pronunciada por sentencia judicial que est firme y ejecutoriada.
El acto que an no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva
envuelto en s una presuncin de validez, sin embargo, una vez que la nulidad ha sido
declarada judicialmente el gran efecto que sta produce es retrotraer a las partes al estado
anterior a la celebracin del acto o contrato desapareciendo las causales del acto nulo.
Esta regla es la que se encuentra consagrada en el artculo 1687 inciso 1 del cdigo
civil que dispone que, la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si
no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o
causa ilcita.
Adems debemos aadir que los efectos de la nulidad absoluta y relativa son los
mismos, vale decir, que en cuanto a sus efectos no hay diferencia entre ambas clases de
nulidad.
Cabe tener presente que, pedaggicamente se han analizado los efectos de la nulidad
partiendo de la premisa de distinguir entre, los efectos producidos para las partes y para
terceros, sin perjuicio que, parte de la doctrina ha considerado que, analizar as los efectos
de la nulidad puede inducirnos a algunos errores.
Sigamos con el mtodo tradicional.
1. Efectos de la nulidad entre las partes: La nulidad judicialmente declarada produce
efectos slo respecto de las partes en cuyo favor se ha decretado, as el Art. 1690 del
C.C. expresa: "Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras". Vale decir que la
declaracin de nulidad solo afecta a las partes que han litigado en el juicio.
Cabe tener presente que esta disposicin est en concordancia con el Art. 3 inc. 2
del C.C. que dice que las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren, vale decir que produce
efectos slo entre los litigantes.
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Lo sealado previamente tiene importancia toda vez que, si una de las partes est
integrada por dos personas, y una de ellas alega la nulidad, slo ella se beneficiar con
la nulidad y no la otra persona, puesto que, como la nulidad es declarada judicialmente
por medio de una sentencia, sta afecta slo a las partes del juicio conforme a la regla
del artculo 3 inciso 2 del cdigo civil donde se establece que las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren. De ah que frente a la pregunta la nulidad afecta a las partes del
contrato o a las partes que intervinieron en el juicio de nulidad? la respuesta es que
afecta exclusivamente a las partes del juicio.
En qu momento se puede solicitar la declaracin de nulidad?
R- La declaracin de nulidad se puede solicitar en cualquier momento, en la medida
que sea con posterioridad a la ejecucin del acto o celebracin del contrato. Incluso aun
despus de cumplida las obligaciones que del acto emanaban.
En efecto, en cualquiera de estos momentos se puede pedir la declaracin de
nulidad, sin embargo para determinar los efectos que produce la nulidad entre las
partes el cual siempre debe colocar a las partes en el estado anterior a contratar o bien
a la ejecucin del acto- es necesario referirnos a la distincin formulada
precedentemente, vale decir si el acto o contrato no se ha cumplido o bien si se
cumpli total o parcialmente.
1)

Si el contrato no se ha cumplido: Si los derechos y obligaciones no se han


cumplido por ninguna de las partes, la declaracin de nulidad produce el efecto de
impedir que pueda exigirse su cumplimiento, vale decir, que no cabe la ejecucin
para ninguna de las partes.
Tengamos presente que en este sentido la declaracin de nulidad absoluta o
relativa (rescisin) opera se ha dicho- como un modo de extinguir las
obligaciones, tal como lo seala el artculo 1567 N 8, al sostener como uno de
los modo de extinguir obligaciones la nulidad o rescisin, regla que, no ha sido
seguida por toda la doctrina, por cuanto, hay quienes sostienen que la nulidad
jams ser un modo de extinguir obligaciones, discusin que se sustenta en el
mbito doctrinario.
En el caso de seguir la tesis de que podra operar como un modo de extinguir
obligaciones, tendramos que sostener que esta regla en ciertos casos no
procedera, sea por expresa disposicin de la ley o porque de aceptarla
ampararamos el enriquecimiento sin causa.
Casos donde a pesar de que las obligaciones no se han cumplido, la nulidad no
puede operar como un modo de extinguir obligaciones:
a) Casos que la ley prohbe: Ms adelante cuando avancemos a obligaciones
estudiaremos dentro de su clasificacin desde el punto de vista de los efectos
las obligaciones civiles y naturales, luego ser a propsito de estas ltimas
donde abordaremos las sealadas por el artculo 1470, especialmente las
consagradas en el nmero 1 y 3.

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Las obligaciones naturales son aquella donde el acreedor no tiene accin


para exigir el cumplimiento de ellas, pero si el deudor paga, tendr la facultad
de retener lo que ste le ha dado o pagado en razn de la obligacin. Entre
estas encontramos las obligaciones denominadas por la doctrina como nulas
precisamente porque es sta la institucin que procede por encontrase en ellas
causales propias de la nulidad, siendo la nmero 1 y 3.
Son obligaciones naturales:
- 1470 N 1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes,
como los menores adultos. Como aqu el cdigo habla de incapaces que
igual tienen suficiente juicio y discernimiento, no queda otra alternativa
ms que entender que se est refiriendo a los incapaces relativos dentro del
cual el cdigo menciona al menor adulto, y como tal, sancionado con
nulidad relativa.
- 1470 N 3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que
la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida. Aqu si hablamos de actos jurdicos solemnes su ausencia
referente a la solemnidad- debe ser sancionada con nulidad absoluta.
Ahora bien, an cuando haya discordancia en la doctrina en torno al
momento en que la obligacin ser natural, toda vez que unos piensan que lo
ser desde el momento de la celebracin del contrato, o desde que la
obligacin se contrajo y otros desde que ya existe una sentencia firme y
ejecutoriada que haya declarado la nulidad del acto, la tendencia se inclina por
la segunda doctrina. De este modo, si ya contamos con una sentencia de
nulidad que provoc que la obligacin sea natural, es lgico pensar que sta
por lo menos a propsito de estas causales de nulidad- no opere como modo
de extinguir obligaciones, si reputamos que stas existen ya no como
obligaciones civiles sino que como obligaciones naturales, producindose ac
una excepcin al efecto retroactivo de la nulidad.
De este modo, entendemos que, para que una obligacin se entienda
extinguida no debe quedar ninguna manifestacin o rastro de ella, ni siquiera
como obligacin natural.
b) Casos de contratos reales: En los contratos reales, como el comodato, el
mutuo, el deposito, la prenda con desplazamiento, al ser adems contratos
unilaterales, el obligado siempre ser el sujeto que detenta la cosa,
comodatario, mutuario, depositario, acreedor prendario, y donde su principal
obligacin ser restituir la cosa entregada u otras tantas del mismo gnero y
calidad dependiendo del contrato en estudio.
Ahora bien, sea cual sea el contrato en comento, si se declarara la nulidad
del contrato estando pendiente de cumplimiento la obligacin restitutoria no
puede la nulidad operar como modo de extinguir obligaciones, toda vez que,
de ser as, se estara amparando un enriquecimiento sin causa, lo que es
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abiertamente contrario al ordenamiento jurdico, por cuanto, el comodatario,


mutuario, depositario o acreedor prendario terminaran no restituyendo aquello
que se les entreg.
Por ello es que, el gran efecto de toda nulidad es que retrotrae a las partes
al estado anterior a la ejecucin del acto o celebracin del contrato.
2)

Si el contrato se ha cumplido: Vale decir cuando los derechos u obligaciones que


emanan del contrato se han cumplido ya sea por una de las partes o por ambas, en
tal caso el efecto que produce la declaracin de nulidad es que las partes debern
restituirse al mismo estado en que se hallaban antes de contratar, vale decir que el
cdigo da derecho a las partes para exigirse recprocamente la restitucin de todo
lo que hubieren entregado en virtud del contrato, quedando ste como si nunca se
hubiere celebrado. Eje. Si se declara nulo un contrato de compraventa y ste se
cumpli el comprador deber restituir la cosa y el vendedor deber restituirle el
precio.
Cmo opera esta restitucin?
R- Para llevar a cabo las restituciones recprocas deben seguirse las reglas que
dicen relacin con las prestaciones mutuas, donde la accin reivindicatoria juega
un papel muy importante, toda vez que la nulidad judicialmente declarada da
origen a esta accin.
EXCEPCIONES A LOS EFECTOS DE LA NULIDAD ENTRE PARTES
CON RELACIN A LAS RESTITUCIONES MUTUAS.
Cabe tener presente que este principio de que la nulidad judicialmente
declarada da derecho a las partes para ser restituidas al estado anterior del contrato
tiene las siguientes excepciones:
1- El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe. Se presume que est de buena fe hasta el
momento de la contestacin de la demanda.
2

Se refiere a aquellas personas que han ejecutado un acto sabiendo o debiendo


saber que el acto adoleca de causa ilcita u objeto ilcito, vale decir, que no
podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.
De este modo, en caso de que la nulidad haya sido declarada por causa de
objeto ilcito o causa ilcita no se producir el efecto de restituir a las partes a
su estado anterior.

3- El caso en que se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz
sin los requisitos que la ley exige. Al respecto procedamos a sealar lo
dispuesto por el artculo 1688, que dispone esta regla en los siguientes
trminos: Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz
sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir
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restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en


cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o
las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto
las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Anlisis de esta regla:
Del inciso primero del artculo citado se desprende la regla general que
consiste en que, si una persona celebra un contrato con un incapaz sin que ste
cumpla con los requisitos legales, y como consecuencia de tal incapacidad se
declara nulo el contrato, aquella parte del contrato que pag al incapaz, no
podr pedir la restitucin o reembolso de aquello, por lo que esta regla
constituye una verdadera excepcin a la nulidad, toda vez que, como sta se
declar debera proceder las restituciones mutuas, y el incapaz debera
devolver lo que recibi.
Excepcionalmente, puede la parte que celebr el contrato con el incapaz,
exigir de l que le restituya la cosa, o proceda el reembolso, si es que, logra
probar que el incapaz se ha hecho ms rico. Esto demuestra que, si es
necesario probar que el incapaz se ha hecho ms rico a fin de que devuelva la
cosa, significa que hay en su favor una presuncin de que, por el pago
recibido no se ha hecho ms rico, de ah la exigencia de la prueba, lo que
demuestra adems que es una presuncin simplemente legal.
De lo anterior se coligen los requisitos para que esta regla de excepcin a
los proceda:
1.- Que haya una sentencia de nulidad cuya causa haya sido la omisin de un
requisito exigido por la ley en atencin al estado y calidad del incapaz.
2.- Que al momento en que se produjo el pago al incapaz, ste se encontraba
en tal calidad de incapaz-.
3.- Que el incapaz no se haya hecho ms rico con ese pago.
Cundo se entiende que el incapaz se ha hecho ms rico con el pago
recibido?
Al respecto el inciso segundo del artculo citado nos da la respuesta, y nos
dice que, se entender haberse hecho ms rico en cuanto a las cosas pagadas o
adquiridas le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y
se quisiere retenerlas.
As dicho podemos sealar que, el incapaz se hace ms rico:
1) Cuando las cosas pagadas al incapaz o adquiridas por el incapaz le
hubieren sido necesarias: En este sentido se entiende que, al cosa le haya
servido al incapaz para satisfacer alguna necesidad, como por ejemplo,
pagar alguna deuda que tiene para con un tercero.
2) Cuando las cosas pagadas al incapaz o adquiridas por el incapaz no le
hubieren sido necesarias y estas subsistan y el incapaz las quisiere retener:
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En este sentido, se ha sostenido que, el slo hecho de que, retenga las


cosas recibidas por el contrato o bien las adquiridas por medio de ellas
constituye en s un enriquecimiento situacin que no se concibe dentro del
contexto de la nulidad.

2.

Efectos de la nulidad respecto a terceros: La nulidad una vez declarada, sus efectos
no solo alcanzan a las partes, sino que tambin a terceros, dando consigo accin
reivindicatoria
Esto lo podemos observar a propsito del dominio, y de los sucesores de alguno de
los que formaron parte de un contrato viciado. En efecto, los efectos de la nulidad una
vez declarada alcanzan a las partes como tambin a los terceros que derivan su derecho
de la persona que adquiri la cosa en virtud del contrato nulo.
Al respecto tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1689 del C.C. "La nulidad
judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin
perjuicio de las excepciones legales". Esto es una clara aplicacin de las reglas
generales que regulan la nulidad y la adquisicin del dominio.
Anulado el contrato por ejemplo de compraventa por resolucin judicial
ejecutoriada sus efectos se producen retroactivamente y se reputa que el contrato no ha
existido nunca, que no ha habido adquisicin de dominio por parte del adquirente y que
el dominio no ha salido jams del poder del tradente.
Siendo as, imaginmonos que el adquirente fallece, las personas a las cuales se les
deriva los derechos del causante (que era el adquirente por cuanto compr la cosa en
virtud de un contrato nulo) no han podido adquirir el dominio, puesto que el causante
no lo tena ya que el contrato era nulo, y como el verdadero dueo de la cosa es el
primer vendedor puede perfectamente ejercitar la accin reivindicatoria, que es la que
tiene "el dueo poseedor en contra del poseedor no dueo". En este caso los efectos de
la nulidad del contrato pueden perfectamente alcanzar a terceros.
Esta es la razn por la cual la nulidad judicialmente declarada otorga accin
reivindicatoria contra terceros poseedores estn de buena o mala fe.
Tengamos presente que lo que se dice respecto del dominio, al hablar de la accin
reivindicatoria puede aplicarse con respecto a los dems derechos reales.
Qu sucede si una propiedad ha sido gravada con hipoteca, prenda, censo,
servidumbre o cualquier otro derecho real?
R- Aplicamos la misma solucin dada anteriormente tratndose del dominio, vale
decir, que en este caso si el acto ha sido declarado nulo, el verdadero dueo de la cosa
tiene accin para hacer caducar esos gravmenes.
EXCEPCIONES A LOS EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE
TERCEROS.
Ya sabemos que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores, sin embargo, dicha regla es de carcter general, de lo que
se deduce claramente que hay casos de excepcin legal a dicha regla.

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En efecto, la ley establece casos de excepcin en que la declaracin de nulidad no da


accin reivindicatoria contra terceros poseedores.
1) La rescisin por lesin enorme: Si se rescinde un contrato de compraventa por
lesin enorme, no se produce una accin para caducar las hipotecas o los
gravmenes constituidos sobre la cosa51.
2) Muerte presunta: Cuando se rescinde el decreto de la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido se recobran los bienes en el estado que se encuentran,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales
constituidos legalmente en ellos.
3) Donacin entre vivos: El Art.1432 del C.C. dice expresamente que la rescisin
no da accin contra terceros poseedores ni para la extincin de hipotecas,
servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas. Salvo las
excepciones que contempla el propio artculo 1432 del Cdigo Civil.
4) Cuando el tercero poseedor hubiese adquirido el dominio de la cosa por
prescripcin: Si bien el Cdigo Civil no lo contempla expresamente, se deduce
de los Arts. 682, 683 y 717 del mismo texto legal. No afecta al tercero la
accin reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por prescripcin
adquisitiva, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus
antecesores, no se transmiten a l. Eje. Juan vende a Mara un inmueble, sta a
su vez lo vende inmediatamente a Patricio, y cada una de las ventas va seguida
de su respectiva tradicin, pasan 8 aos, y Juan interpone la accin de nulidad
del contrato celebrado con Mara en razn a la ilicitud del objeto, como sta
acarrea nulidad absoluta y sta a su vez, se sanea al cabo de 10 aos, como
slo han transcurrido 8 aos la accin de nulidad no ha prescrito, por lo que
est plenamente vigente. Sin embargo a Juan se le ocurri interponer
conjuntamente con la accin de nulidad la accin reivindicatoria en contra de
Patricio, pretendiendo con ello que ste le restituya el bien. El contrato entre
Juan y Mara se anular porque la nulidad no ha prescrito, pero la accin
reivindicatoria interpuesta en contra de Patricio no ser procedente ya que ste
ha adquirido el bien por prescripcin adquisitiva ordinaria, pues si bien la
tradicin que se efectu entre Mara y Patricio no le dio el dominio del
inmueble porque Mara no lo tena, la ley le dio el derecho de ganar el dominio
por prescripcin y como su posesin era regular, la adquiri por prescripcin
adquisitiva ordinaria de 5 aos, de manera que Patricio podr rechazar la
accin de reivindicacin interpuesta en su contra fundado en su posesin.
5) Accin de indignidad para suceder52: Declarada la nulidad no afecta a los
terceros.
7. Acciones que origina la nulidad:
1. La accin de nulidad que puede ser absoluta o relativa: Esta tiende a obtener la
nulidad de un contrato celebrado con algn vicio o defecto, pretende que el acto o
contrato sea anulado producindose los efectos propios de la nulidad.
51

Artculo 1895 del C.C.


Artculo 976 del C.C.
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El acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebracin y esta


circunstancia va a determinar las personas contra las que se va a dirigir la nulidad.
a. Si la entabla un contratante: La accin de nulidad va a ir dirigida contra el otro
contratante;
b. Si la entabla un tercero: En el caso de la nulidad absoluta, deber entablarla en
contra de todos los contratantes.
Esta accin es personal y debe ventilarse entre los contratantes, y en el juicio que
se entable se determinar si el contrato tiene o no el vicio que se le atribuye.
2. La accin reivindicatoria contra terceros poseedores: Como la nulidad
judicialmente declarada opera retroactivamente, la persona que transfiri su derecho
en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca hubiera sido titular de ste,
por ello, la ley le confiere la accin reivindicatoria para que recupere aquello que le
pertenece.
La accin reivindicatoria es una accin real que se debe hacer valer en contra del
actual poseedor de la cosa.
Concepto de accin reivindicatoria: Es la accin que tiene el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela.
Cul es el orden lgico de interposicin de estas acciones?
R- El orden lgico es que en primer lugar se interponga la accin de nulidad, y una vez
declarada sta, debera entablarse la accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa.
Pero las necesidades prcticas y las razones de economa aconsejan ahorrar tiempo y
dinero, por tal motivo, el Art. 18 del C.P.C dice que "en el mismo juicio podrn intervenir
como demandantes o demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma
accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se
proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley". Por
su parte, el Art. 17 del C.P.C autoriza la interposicin conjunta de ambas acciones, eso s
que la segunda es una peticin condicional para el caso de que la primera sea acogida.
8. Otros tipos de nulidades:
La nulidad puede ser absoluta o relativa, pero hay otras clases de nulidades civiles que
la doctrina y jurisprudencia mencionan como categoras de nulidades.
1. Nulidad total y nulidad parcial:
a. Nulidad total: Es aquella en que el vicio de que adolece el acto o contrato lo
afecta en su integridad.
b. Nulidad parcial: Son disposiciones de un acto jurdico o clusulas de un contrato
cuya nulidad no compromete la validez de las dems del acto o contrato. En este
caso la clusula es meramente accidental y no es de la esencia, por lo que no
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obstante la nulidad, las partes de todas maneras habran llevado a efecto el acto o
contrato.
2. Nulidad consecuencial: Se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios. En
efecto, siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
tendramos que si el acto principal es declarado nulo, el accesorio tambin lo ser.
3. Nulidad refleja: Hay ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma
con que la ley admite al acto o contrato. En los casos en que no se ha cumplido con los
requisitos que se exige para la solemnidad, por ejemplo la escritura pblica en la
compraventa de un bien raz, la nulidad de esta escritura acarrear la nulidad del acto o
contrato contenido en ella.

TTULO II
CAUSALES EXTRINSECAS O DERIVATIVAS DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Introduccin:
Hay ineficacia extrnseca o derivativa o en sentido estricto cuando el acto que por s es
apto para producir los efectos que le son propios no los genera o deja de producirlos por un
hecho extrnseco. Tal ineficacia no deriva de la invalidez del acto jurdico, lo que significa
que el acto nace sano viable, pues son circunstancias posteriores al acto las que le restan sus
efectos o eficacia.
En efecto, aqu el acto nace, se entiende existente y validamente formado, por
consiguiente susceptible de ejecucin, pero que no produce efectos, o bien si los produjo
deja repentinamente de producirlos, por un hecho posterior y ajeno al acto mismo.
2. Definicin:
De lo dicho anteriormente podemos dar la siguiente definicin:
Causales extrnsecas o derivativas: Son aquellos hechos o circunstancias posteriores a la
celebracin del acto jurdico que le restan su eficacia.

3. Anlisis en particular de las causas extrnsecas o derivativas:

Causales de ineficacia
Extrnsecas o derivativas

- Suspensin
- Resolucin
- Terminacin
- Revocacin
- Desahucio
- Desistimiento unilateral
- Caducidad
- Inoponibilidad.
- Rescisin en el caso de lesin enorme.

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- Mutuo disenso
- Simulacin

1) La suspensin: Hay suspensin en el acto jurdico cuando los efectos de ste (los
derechos y obligaciones) para tener lugar, quedan subordinados a la ocurrencia de un
hecho, y ste todava no se ha verificado. Tal hecho puede ser una condicin suspensiva
fijada por las partes o una condicin legal como por ejemplo la muerte del testador. La
suspensin de los afectos del acto jurdico es transitoria, por cuanto, dura hasta que se
cumpla la condicin, sin embargo puede darse el caso que la suspensin sea definitiva
cuando la condicin no se verifica. Eje. Cuando los esposos pactan capitulaciones
matrimoniales antes de contraer matrimonio y uno de ellos muere con anterioridad al
mismo.
2) La resolucin: Causal de ineficacia por el cumplimiento de una condicin resolutoria;
es decir, por el cumplimiento de un hecho futuro e incierto, que las partes acuerdan
para que el derecho o la obligacin se suspenda o extinga. Una vez cumplida la
condicin, el acto jurdico deja de producir sus efectos.
3) Terminacin: La resolucin sealada precedentemente en los contratos de tracto
sucesivo adopta el nombre de terminacin, ya que no tiene efecto retroactivo.
4) La revocacin: Es la declaracin unilateral de voluntad que consiste en la retractacin
de un precedente acto jurdico, incluso bilateral. Como ejemplo de acto jurdico
unilateral tenemos el testamento el cual es esencialmente revocable. Como ejemplo de
acto jurdico bilateral (contrato) tenemos el mandato, el cual una de las causales de
terminacin de dicho contrato es la revocacin que puede hacer el mandante.
5) Desahucio: En el caso del contrato de arrendamiento, la revocacin adopta el nombre
de desahucio. Cuando el arrendador o el arrendatario decide poner por su sola voluntad
fin al contrato de arrendamiento.
6) Desistimiento unilateral: Consiste en que una de las partes pone trmino a la relacin
contractual comunicndoselo a la otra. En este caso la eficacia del contrato queda
truncada por la voluntad de una de las partes. Ejemplo el desahucio en el contrato de
arrendamiento.
7) La caducidad: Hay varias acepciones, sin embargo la que nos concierne en esta
materia, que comprende la ineficacia del acto jurdico, se produce por el solo ministerio
de la ley a causa de hechos sobrevinientes. Eje. Testamentos privilegiados que caducan
sin necesidad de revocacin.
8) La inoponibilidad: Es aquella sancin legal que consiste en la ineficacia respecto de
terceros de los efectos que emanan de un acto vlido o de la declaracin de nulidad del
mismo; De la revocacin o resolucin del mismo.
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Dichos terceros estn facultados para oponerse a los efectos del acto jurdico,
efectos que los perjudicaran si el acto les fuera oponible. Estos por regla general son
los llamados terceros relativos.
Diferencia entre inoponibilidad y nulidad:
Diferencia
Nulidad
Inoponibilidad
sta ataca la validez del acto jurdico, Slo se dirige a privar de efectos al acto
privndolo de eficacia respecto de las partes respecto de terceros de buena fe.
como de los terceros.
sta tiende a proteger a las partes del acto.
sta tiende a proteger a los terceros.
La nulidad sea absoluta o relativa es una La inoponibilidad es una sancin de orden
sancin legal de orden pblico y por ende, privado establecida a favor de los terceros
no puede renunciarse anticipadamente.
en referencia, y por ende si puede
renunciarse anticipadamente.
9) La rescisin: El Cdigo Civil toma la palabra rescisin como sinnimo de nulidad
relativa, excepto cuando la considera como sancin de la lesin. Es en virtud de este
ltimo caso la razn del porque la estudiamos dentro de las causas extrnsecas. Desde
este punto de vista el acto jurdico es rescindible cuando a consecuencia de su
otorgamiento o celebracin una de las partes del acto jurdico sufre un perjuicio tan
lesivo a sus intereses que la ley la faculta para solicitar se prive de eficacia a dicho acto,
a menos que la anomala se corrija. La lesin constituye la causa de rescisin.
10) Mutuo disenso: Ambas partes ponen trmino al contrato de mutuo acuerdo.
11) Simulacin: Se da cuando la voluntad real y la declarada no coinciden. En el fondo, en
la simulacin se le da a un acto jurdico la apariencia de otro distinto.
Nuestro sistema jurdico est dominado integralmente en la nocin bsica de la
voluntad real. Sobre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer la intencin
ntima representada en la voluntad seria, real y verdadera.
La simulacin aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar
a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. Se crea as una apariencia que se
contrapone a una situacin real, pero secreta.
La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual
va dirigida la declaracin, para producir con fines de engao la apariencia de un acto
jurdico que no existe o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo.
Se emite intencional y concientemente y existiendo acuerdo entre las partes o entre
el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, una voluntad que no es real
y con intencin de engaar. Es decir, nos encontramos con un acto jurdico aparente
cuando en realidad no hay tal acto o se est encubriendo un acto jurdico distinto.

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Pero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulacin
es toda una operacin en que las partes se ponen de acuerdo y disfrazan su verdadera
voluntad mediante un acto externo.
Clases de simulacin: Esto tambin dice relacin con los grados en que se presenta la
simulacin.
1. La simulacin puede ser absoluta o relativa:
a. La simulacin es absoluta: Cuando en realidad ningn acto jurdico quiere
celebrarse, y slo aparentemente quiere realizarse uno, es decir, el acto
ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Tal sera el caso
en que una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus
bienes a otro individuo.
b. La simulacin es relativa: Cuando hay un propsito de producir efectos
jurdicos, pero en ese acto verdadero las partes lo disfrazan con la apariencia de
otro distinto. Es decir, cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero
aparentemente se efecta otro diverso, ya por su carcter, ya por los sujetos, o
ya por su contenido.
Cuando hay simulacin relativa existe un acto jurdico: el acto ostensible
que es el que aparece hacia el exterior, es decir, un acto simulado o ficticio que
las partes aparentan celebrar y que encubre el acto real. El otro es el acto oculto,
que es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes y se quiere mantener
en reserva o en secreto.
La simulacin relativa puede deberse al carcter mismo del acto que se
celebra, como por ejemplo cuando se aparenta celebrar un contrato de
compraventa ponindole bajo precio y siendo el verdadero acto una donacin.
Puede haber simulacin en consideracin a los sujetos, con el objeto de burlar
ciertas disposiciones como el Art.1796 que prohbe el contrato de compraventa
entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o la madre y el hijo
de familia; ejemplo de esta simulacin sera que un cnyuge vendiera a un
tercero un bien, y este tercero se lo vendiera al otro cnyuge.
Por ltimo, la simulacin relativa puede decir relacin con el contenido del
acto jurdico, esto es, cuando el objeto mismo del acto jurdico verdadero es
diferente de aquel que se aparenta celebrar.
2. La simulacin puede ser tambin por interposicin de persona: Es decir, si una
persona quiere hacer por su propia cuenta una negociacin sin que lo sepan los
terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que
exteriorice su calidad y se presente como autor y beneficiario del acto. Es una
simulacin que no recae sobre la naturaleza o los elementos del acto, sino sobre las
personas que en l toman parte. En apariencia, todo transcurre como si la persona
interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero sta slo sirve de "prestanombre"
para otra. En el contrato, en vez de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de
ellas es disimulada.
La interposicin de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de
burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero. En
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la prctica, esta simulacin es frecuente cuando se quiere burlar una prohibicin


legal.
3. La simulacin puede ser lcita e ilcita: Se hace considerando si ha habido o no
intencin de perjudicar a terceros.
a. Simulacin lcita: Esto es cuando el acto no se encuentra en pugna con ninguna
disposicin legal. La simulacin lcita no persigue fines de carcter doloso, sino
que ella es motivada por fines de carcter inocente o de orden moral, como el
deseo de evitar conflictos con personas que se juzgan con derechos a idnticos
beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones o impedir que el pblico se
ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinters para
realizar annimamente el bien.
b. Simulacin ilcita: Es ilcita cuando se ha tenido el nimo de perjudicar a
terceros. La licitud de la simulacin es la excepcin. Ordinariamente, quienes
simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizacin de un fraude.
Ordinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone engaar a
alguien.
Tratndose de la simulacin ilcita y, especficamente, en la celebracin de
contratos simulados, va a constituir un delito, que est tipificado en los Art.471
y 476 del Cdigo Penal.
Acciones de simulacin:
Hay que advertir que la simulacin no est tratada en el Cdigo Civil y no hay una
accin de simulacin como ocurre a propsito de la nulidad. Para resolver este
problema que plantea la simulacin, la doctrina y la jurisprudencia han extrado de las
reglas del Art. 1707 del C.C. los principios necesarios para resolver y decidir el
tratamiento legal de los actos simulados.
De la simulacin nacen para los terceros 2 clases de acciones, acciones penales y
acciones civiles.
1) Acciones penales: Cuando la simulacin se realiza en perjuicio de terceros
constituye delito de estafa, y de ella nace la accin penal correspondiente para el
castigo al culpable.
2) Acciones civiles: Cuando la simulacin constituye un delito penal que es cuando
va en perjuicio de terceros, confiere adems de la accin penal, la accin civil
tendiente a obtener la indemnizacin del dao causado. "Accin civil por
responsabilidad extra-contractual".
3) Accin de simulacin propiamente tal: Fuera de este tipo de acciones existe la
accin de simulacin propiamente tal, la cual tiene por objeto obtener que los
tribunales de justicia declaren que el acto o contrato es simulado. El tercero que
tenga inters podr entablar la accin de simulacin, logrando con eso que el acto
se declare nulo.
Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica de
las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron.
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Aqu se presenta un problema con relacin a contar los plazos de prescripcin


de esta accin de simulacin.
1 Entre las partes: El plazo debe contarse desde que una de ellas pretende
desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico, pues
desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.
2 En cuanto a los terceros: En cuanto a los terceros, slo pueden ejercitar la
accin de simulacin si tienen inters en la declaracin de sta, es decir, si
tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el plazo de
prescripcin se empieza a computar desde el momento que tuvieron
conocimiento del acto o contrato oculto.
Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es
imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe
y podr pedirse que se declare que no existe. No puede pedirse que el transcurso
del tiempo le d existencia a la nada.
Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son
prescriptibles, con excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles.
En todo caso, hay acuerdo que si ha operado la prescripcin adquisitiva de la
cosa objeto del acto, no puede intentarse accin de simulacin.
Efectos de la simulacin:
a. Simulacin absoluta: En este caso, falta completamente la voluntad, luego no hay
voluntad, por ello es que el acto simulado absolutamente es inexistente, pero como
no existe la inexistencia debe ser sancionado con nulidad absoluta por falta de
consentimiento.
Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el Art. 1707 del C.C. que
se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en
la que aparece que ningn acto se quiso celebrar.
Frente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la
simulacin, se presenta como una situacin en que el acto simulado debe
considerarse como un acto existente, de manera que las partes no podrn invocar la
simulacin absoluta ante el tercero. Si no fuera as, se permitira que a travs de la
simulacin se perjudicara a terceros.
En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos
debern atenerse al acto exteriorizado.
Si el tercero tiene inters en atacar la simulacin puede hacerlo; lo que no
est permitido es que las partes aleguen la simulacin frente a los terceros. Ampara
a stos el Art. 1707 el C.C., relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se
deja testimonio de la simulacin.
b.

Simulacin relativa: Entre las "partes" vale el acto oculto o simulado y carece de
valor el acto ostensible en virtud del principio del Art. 1545 del C.C. de tal manera
que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto,
oponer a la otra la simulacin, porque segn se deduce del Art.1707 del C.C. este
medio slo puede emplearse por los terceros.

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Respecto de "terceros" el acto ostensible se considera existente y vlido; los


autores de la simulacin no podrn escudarse en ella para atacar la adquisicin
hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del Art.1707 del C.C.
Pero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la
simulacin, pueden las partes esgrimir sta, siempre que el acto oculto cumpla con
los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales
requisitos, se puede alegar la validez del acto.
Prueba de la simulacin:
Los autores sostienen que se pueden emplear todos los medios de prueba, sin
limitaciones.

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