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UNIDAD 5

1. La empresa en la nueva dogmtica comercial. Del acto aislado de comercio


a la actividad mercantil; de la profesionalidad a la organizacin. Concepto
econmico y jurdico de la empresa.
2. Los elementos de la Empresa.

La empresa y el establecimiento.

elementos materiales e inmateriales de la empresa.


comercial.

Los

La propiedad

Pluralidad de establecimientos: sucursal y filial.

El

establecimiento como objeto unitario del trfico.


3. Trasferencia de la empresa y del fondo de comercio.

LA EMPRESA EN LA NUEVA DOGMATICA COMERCIAL.


Como vimos el derecho comercial, en sus comienzos fue un derecho subjetivo, era
el derecho de los comerciantes, con el auge de los codificaciones adopto un criterio
objetivo, nuestro derogado Cdigo de Comercio adopta un sistema objetivo en su
arts 8 pero tambin adopta un criterio subjetivo en su arts 7 el cual establece que se
presumen comerciales los actos realizados por el comerciante.
En la doctrina se fue perfilando un nuevo concepto de derecho comercial subjetivo
que girara ahora no alrededor del comerciante, sino alrededor del concepto de
EMPRESA
Fue

Broseta Pont, quien moderniza el concepto de comerciante, llamndolo

empresario,

es comerciante la persona fsica o jurdica

que sirve de la

empresa para realizar en nombre propio una determinada actividad econmica


En el antiguo Cdigo de Comercio, no se defina el concepto de empresa pero se la
enumeraba dentro de los actos de comercial en su inc. 5 enumera a la empresa
como un acto de comercio.
Se consideran actos de comercio..Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos
comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra;)

Analicemos, segn el antiguo o el nuevo cdigo Civil y Comercial, no pude decirse


que la EMPRESA sea un sujeto de derecho ( no es persona humana, y no esta
enumerado dentro de 148 ( son personas jurdicas

privadas las sociedades, las

asociaciones civiles, las simples asociaciones las fundaciones

las iglesias confesiones

comunidades o entidades religiosas, las mutuales , las cooperativas, el consorcio de


propiedad y toda otra contemplada en las disposiciones de este cdigo o en otras leyes y
cuyo carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento).
Tampoco puede decirse que es solo un objeto, como veremos mas adelante al

hablar del fondo de comercio, notaremos que la empresa es ms que el conjunto de


bienes materiales e inmateriales que la conforma.
Entonces si la empresa no es un objeto ni un sujeto del derecho comercial Qu
es la EMPRESA? la empresa es TODA ORGANIZACIN instrumental de
medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para
el logro de fines econmico o benficos.
Evolucin a lo largo de la historia: El comerciante individual, en el desarrollo
histrico pasa a ser empresario cuando la complejidad de los negocios que realiza
le comienza a exigir

que sea un hombre ilustrado, culto, relacionado con los

crculos influyentes de la poltica y de la economa. Para dirigir sus asuntos va a


necesitar una preparacin solida no nicamente mercantil.
Va a necesitar y exigir de sus subordinados un riguroso orden, mtodo y
organizacin. Va a tener que estar informado de la realidad econmica y los
mercados.
Observando el proceso de la produccin de los bienes con miras al cambio se
advierte que en el intervienen por lo comn el trabajo humano, la naturaleza y el
capital en proporciones y modalidades variables.
De la combinacin de estos elementos surgen numerosos esquemas de
organizacin de la produccin, a) produccin individual: lo caracterstico de esta
es que una sola persona suministra todos los elementos productivos como el caso
del pequeo artesano que trabaja solo en su casas con sus propias herramientas y
las materias primas que le pertenecen o bien el pequeo agricultor propietario que
labra su campo con sus propios tiles y ganados, ayudado por su familia. B) la
produccin organizada: donde un individuo solicita el dinero prestado, alquila
una fbrica, contrata obreros y con el concurso de tcnicos explota la fabricacin
de un producto cualquiera. Pero todas estas actividades caben dentro de un solo
concepto: el concepto de empresa.
Va a ser el advenimiento del capitalismo y la formacin de grandes empresas al
final del periodo del renacimiento y comienzos de la edad moderna las que d
lugar a un nuevo tipo de economa: la economa dineraria o monetario en
reemplazo de la economa natural ( del artesano ) que haba imperado hasta
entonces.
En el Siglo XVI se forma el tipo del businesss man (hombre de negocios) son por
ejemplo las familias Fugger (Los integrantes de la Familia Fugger o Fcares fueron un
clan familiar de empresarios y financieros alemanes que llegaron a constituir uno de los
mayores grupos empresariales de los siglos XV y XVI, siendo precursores del capitalismo
moderno) , los Mdicis y los Welser. (Explotaban minas de plata en Europa y en las

indias) proyectadas a travs de los siglos en las actuaciones de los magnates de la


industria y el comercio.
Con el pasar de los aos y el avance tecnolgico y la produccin en masa los
grupos empresarios se expanden y forman grandes corporaciones, algunas
internacionales que compiten en riqueza y poder con los Estados Nacionales.
En estos momentos histricos

los grandes comerciantes equiparon flotas,

contribuyeron a financiar gastos de guerra y prestaron dinero a los Estados.


Modernamente el empresario, que trasciende el derecho mercantil de manera tal
que se llama as a toda persona que organiza los bienes para producir e
intercambiar bienes o servicios, pero el vocablo empresa tiene una especial
importancia dentro del derecho comercial, nacional o extranjero continental, los
primeros intentos de identificar el derecho comercial con la empresa se
manifestaron en Alemania pero fue en Italia donde la escuela de Mossa lo llevo a
sus ltimas consecuencias esta orientacin del Cdigo Civil italiano

ha sido

recepcionada por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial (CN Sala C


15/6/72 ED 45-750).
La empresa aparecer entonces como una sntesis de dos actividades econmicas;
la industria y el comercio, jurdicamente no se establece un rgimen jurdico
diferente salvo algunas excepciones. (Si leemos el arts 320 segundo prrafo vemos
que siempre se mantiene al margen la explotacin agrcola ganadera y conexas, no
ejecutadas ni desarrolladas en forma de empresa, a quienes no se les exige llevar
libros contables- tengamos en cuenta que la obligacin de llevar libros contables
era una obligacin tpicamente mercantil prevista en el Estatuto del Comerciante
del viejo cdigo de comercio y en la ley de sociedades comerciales)

No hay en nuestro cdigo Civil y Comercial una estructura legal que podamos
denominar empresa, pero en la vida real toda persona que quiera iniciarse en
actividades comerciales o industriales deber formar una organizacin, mayor o
menor, que le permita insertarse en el mercado de bienes y servicios. Deber
formar una empresa.
Tenemos que tener presente que tambin que existen organizaciones empresarias
que no son mercantiles, inclusive habr organizaciones empresarias publicas
cuando sea el Estado quien intervenga en la produccin de determinados bienes y
servicios, a veces con fines de lucro y otras veces sin afn de ganancias.
Solo cuando el objeto del produccin es comercial, esa organizacin empresaria
estar regida por el derecho mercantil. Etcheverry nos pregunta... cabe pensar en
la existencia de un comerciante

sin empresa? Creemos que la habitualidad, la

continuidad y aun la profesionalidad no se logran sin una mnima organizacin.

La doctrina, ha intentado llegar a una definicin de empresa tomando como base el


concepto econmico de la empresa, algunos han llegado a reconocer la
imposibilidad de llegar a una definicin de empresa es una tarea casi imposible
dada la naturaleza misma del fenmeno empresario, el cual es dinmico.
Etcheverry considera que no se ha llegado a un consenso general sobre este tema,
la doctrina coincide en que hay una empresa definible en el plano econmico;
as la unidad de produccin o la unidad intermediadora o productora de bienes
o servicios.
Esta es una realidad comprobable dentro del campo econmico, en realidad una
nocin econmico poltica que solo adquiere significacin jurdica el concepto de
empresario (individual o colectivo) o ciertos aspectos o perfiles de la empresa
econmica.
A veces se utiliza como sinnimo el concepto de sociedad comercial y empresa
Pero existe una diferencia ontolgica entre ambos institutos, la sociedad comercial
es la estructura jurdica destinada a regular algunos aspectos de ciertas empresas.
Aun no se ha logrado la regulacin jurdica de la empresa, en el actual estado de la
evolucin doctrinaria del derecho comercial, ya no se est hablando ms de
empresa como sujeto de derecho comercial, sino que hoy se habla de la
ACTIVIDAD COMERCIAL ORGANIZADA como eje del derecho mercantil.
DEL ACTO AISLADO DE COMERCIO A LA ACTIVIDAD MERCANTIL
En el antiguo art 8 inc. 5 nuestro cdigo, con tcnica defectuosa solo enuncio cinco
especies o categoras de empresas (recordemos art 8 punto 5.- Las empresas de
fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o
personas por agua o por tierra;)
Parecera que esta enunciacin tan rgida excluira del mbito del derecho
comercial a importantes categora de empresas, pero esta impresin cede cuando
se reflexiona, y vemos que la enumeracin legal no es taxativa sino meramente
demostrativa y que dentro de cada categora era posible extender la disciplina del
cdigo a actos no enumerados con caractersticas anlogos. Adems si vemos el
listado del inc. 5 vemos que se refiere a algunas empresas que prestan servicios (o
sea bienes inmateriales) y podra legarse a la conclusin de que si la estructura de
la empresa enumerada es anloga y si la naturaleza del producto creado tambin
es anloga no habra razn de drsele a una y otra un trato distinto.
Como vemos la empresa constituye tanto jurdica como econmicamente un
complejo nico e indivisible, toda ella como actividad organizada es un acto de
comercio objetivo y esa comercialidad envuelve a todos y cada uno de los actos
particulares mediante los cuales despliega su actividad.

Todos los contratos constitutivos de la empresa, los de adquisicin de materias


primas, los de venta de productos elaborados, los de trabajo celebrados con los
dependientes y empleados y tanto las operaciones principales como las accesorias,
aun los actos ilcitos conexos con la constitucin y explotacin, caen (segn el Dr.
Fontanarrosa) bajo

el rgimen de la comercialidad, son por su contenido

comerciales.

DE LA PROFESIONALIDAD A LA ORGANIZACION
Ya los trminos de organizacin sistemtica nos dan la idea de que la empresa es
una actividad compleja, de aqu que el ejercicio profesional debe ser entendi en
el sentido objetivo no subjetivo.
En el antiguo Cdigo de Comercio se afirmaba que la empresa era un acto objetivo
de comercio, que el empresario solo podra ser considerado comerciantes si
cumpla con los requisitos del arts 1 del Cdigo ve Vlez es decir si haca de la
actividad empresarial su profesin habitual
La empresa era un acto objetivo de comercio considerada como una organizacin
de actividades porque su estructura tcnica es apta para desarrollar estable y
sistematicamente operaciones que conforman su objeto.

Hoy derogado el Cdigo de Comercio al hablar de desarrollar estable y sistemtico


de la empresa nos referimos a la profesionalidad, de acuerdo al cdigo italiano de
1942y la doctrina francesa: la nocin de empresa lleva siempre nsita la nota de
profesionalidad en el sentido subjetivo, esto es en va a ser necesario el ejercicio
habitual y concertado, profesional y metdicamente dispuesto para poder hablar
de una actividad empresarial.
CONCEPTO ECONOMICO Y JURIDICO DE EMPRESA
Concepto econmico de empresa: La nocin de empresa surge en el campo de la
economa poltica para designar determinadas organizaciones de los factores de
produccin,
La naturaleza social del hombre le llevo desde muy pronto a descubrir las ventajas
que significaba coordinar la accin de varios individuos y la utilizacin de los
instrumentos apropiados conforme a un plan para facilitar el logro de sus
objetivos.
Los economistas suelen definir la empresa como una organizacin de produccin
de bienes o servicios destinados a ser vendidos con la esperanza de realizar
beneficios (Reboud P).
De acuerdo con esta definicin Fontanarrosa seala cuatro caractersticas del
concepto econmico de la empresa:

a) La empresa es una organizacin o sea un ente complejo


b) La empresa es apta para producir no solo bienes sino tambin servicios(
bienes inmateriales)
c) Los bienes que producen la empresas estn destinados al cambio es decir al
mercado en general
d) La actividad que realiza la empresa es con el propsito de obtener
beneficios.

DIFERENCIA ENTRE EMPRESA EMPRESARIO Y HACIENDA O FONDO


DECOMERCIO
La empresa es la actividad de organizacin de los factores de produccin o sea el
ejercicio de una actividad econmica organizada para obtener ciertos fines, es
decir es algo inmaterial: una organizacin de factores
El empresario es la persona fsica o jurdica que crea la empresa, la organiza, la
explota, aprovecha sus beneficios y soporta los riesgos.
Es muy frecuente que las grandes empresas sean organizadas y explotadas por
sociedades, en estos casos, como no se trata de personas fsicas sino de personas
jurdicas, las funciones son ejercidas por los rganos de esas sociedades (Gerente,
Directorio, Asamblea de accionistas etc.).

A veces, cuando el empresario es una sociedad comercial, se comete el error de


designar a la sociedad como la empresa, eso no es exacto ya que la sociedad es
una persona jurdica y como tal solo puede ser un empresario (igual que una
persona individual es una persona fsica y solo podr ser empresario no la empresa
mismos). La sociedad es el sustrato jurdico de la empresa

Jurdicamente la empresa es el quid inmaterial y algo abstracto consistente en la


actividad de organizacin. J
Junto con la empresa inmaterial y ocultndose un poco bajos su velo, se encuentra
la denominada hacienda que es el sustrato fsico de la empresa, son el conjunto de
los bienes organizados para la explotacin de la empresa y est constituido por
cosas corporales ( dinero mercadera local instalaciones) , derecho ( nombre
comercial, ensea, marcas de fabrica , patentes de invencin) crditos y deudas y
las relaciones jurdicas de diverso orden constituidas con el persona y la clientela y
esa especial aptitud de a hacienda para producir utilidades conocido como
avvimento.
Nuestro cdigo de comercio se refera a la empresa en el art 8 inc 5 y nuestro
actual Cdigo Civil y Comercial nombre a la empresa en los arts

a) 320 estn obligados a llevar libros de comercio quienes realizan una


actividad econmica organizada o son titulares de una empresa
b) 1502 en el contrato de concesin el concesionario se obliga a darle poner su
organizacin empresarial para comercializar mercaderas del concedente,
c) 1093 en el contrato de consumo el mismo puede ser celebrado con una
persona humana o jurdica o con una empresa productora de bienes o
servicios pblica o privada es decir la empresa se la ve aqu como sujeto de
derecho , como parte del contrato,
d) 1010 se admite los pactos de herencia futura en el caso de que se hicieran
para mantener la unidad de la gestin empresaria
Vemos que nombra a la empresa como fenmeno econmico, como sujeto de un
contrato, como sujeto de una obligacin legal pero no la define un concepto de
empresa,
El concepto jurdico

empresa lo podramos buscar en distintas normas que

utilizan la palabra empresa en sus textos, por ejemplo en la LCT (ley de contrato
laboral nro. 20.744) en su art 5 nos dice A los fines de esta ley, se entiende como
"empresa" la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos.
A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por s, o por medio de
otras personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea
la participacin que las leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la "empresa.
Pero el texto dicen a los fines de esta ley de manera que no podemos tomar a
esta definicin como un concepto jurdico de empresa aplicable al derecho
comercial, este es un concepto jurdico de empresa referido a la ley laboral y que
tiene en miras buscar el mejor desarrollo de los derechos que el derecho laboral le
reconoce a los asalariados.
Tambin hablan de empresa la ley de quiebras en su art182 (ley 19551) cuando se
refiere a la continuacin de la explotacin de la empresa pero en este caso no
separa la idea de empresa del sujeto propietario de la misma.
Algunos autores consideran que el concepto de empresa podra aparecer
subjetivizado en la reforma de la ley de comerciales al regular los contratos de
colaboracin empresarial: cuando distingua dos clases de sujetos:

las

sociedades y los empresarios individuales Hoy los viejos contratos de


colaboracin ya no estn regulados en la ley de sociedades generales, estn entre
los contratos del Cdigo Civil y Comercial como CONTRATOS ASOCIATIVOS
(negocios de participacin, agrupaciones de colaboracin, uniones transitorias y
Consorcios de cooperacin en los arts 1442 toda organizacin que no sea
sociedades cae hoy en la categora de un contrato asociativo y en donde los

sujetos firmantes no tienen que ser necesariamente sociedades o empresas


individuas.
Algunos autores creer ver un concepto jurdico de empresa en el art 1 de la ley de
sociedades en general (ley 19950) cuando establece Habr sociedad comercial cuando
una o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta
Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de
bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.
Siguiendo a Etcheverry tendremos que concluir que no hay posibilidad de admitir
que se haya legislado en forma directa un concepto moderno y dinmico de
empresa, y esto se debe a que todo intento de describir o definir en si misma a la
empresa es una tarea condenada de antemano al fracaso , porque no hay una
nocin absoluta por captar (segn Le Pera), la empresa

no es un concepto

traducible al mundo jurdico , si intentamos definirla solo se nos darn aspectos


parciales, no todas las facetas que implicaran la figura estaran presente porque la
empresa es una nocin jurdica de universalidad , y este fenmeno tambin se da
en el derecho positivo europeo.
Fontanarrosa no da un concepto jurdico de empresa al definirla como la empresa
es la actividad organizada con la finalidad de producir bienes o servicios para el mercado
EMPRESA TEORAS.

En el derecho comercial regulado por el Cdigo de Comercio concebido como acto


de comercio considero a la empresa desde un triple Angulo sin llegar a ocupar un
lugar preponderante:
a)

Como un acto de comercio (inc. 5 art 8) (hoy postura descartada ya que se

derogo el arts 8 con la sancin del Cdigo Civil y Comercial.


b)

Como una cosa objeto de trfico jurdico (regulado por ley 11.867)

c)

Como una entidad que necesitaba ser regulada y protegida.

Vimos que el concepto de empresa como acto de comercio llega a nuestra


legislacin atreves de la influencia del Cdigo Francs de 1807 donde se regulaba a
la empresa como acto de comercio cuyo juzgamiento corresponde a tribunales
especiales.
La doctrina entonces

comenz a preguntarse qu es la empresa para poder

distinguir empresa de comerciante. Tomo en cuanta para distinguir ambas figuras


una condicin: la organizacin. Es decir un comerciante que emplea cierto capital
y trabajo ajeno y lo organiza para la actividad productiva se transforma adems de
comerciante en empresario.

Para justiciar este instituto a travs de distintas teoras, podemos hablar entonces
de teoras objetivas de la empresa, teoras subjetivas de la empresa y teoras
atomistas de la empresa.
Las teoras subjetivas de la empresa tienen en comn que consideran la empresa
como una unidad integral que sustituye la diversidad o individualidad de los
elementos que la integran.
Entre las teoras subjetivas de la empresa encontramos:
A)

La teora de la PERSONA JURIDICA consideran que la empresa tiene una

PERSONALIDAD FISICA O NATURAL DIFERENTE A LA DE SUS TITULARES


y es titular de derecho y obligaciones per se. Se le critica a esta teora que la
hacienda en realidad siempre est a merced de su titular y no pueden existir
relaciones jurdicas donde el sujeto sea a su vez objeto de la relacin jurdica.
B)

La teora de la empresa como PATRIMONIO DE AFECTACION

consideran que la empresa ES UN PATRIMONIO DE AFECTACION o sea


separado del patrimonio del titular y destinado a una finalidad especfica con un
fin particular, con una administracin propia y obligaciones y derechos propios
diferentes a los de su titular. Crtica Vivante que esto no es posible y cita una
sentencia de la Rota Florentina: No

hay taberna sin tabernero (taberna sine

tabernario ese non postest)


C)

La teora de la empresa como INSTITUCION.

Legal y Brethe de la

Gressaye cree ver en la empresa los elementos propios de una institucin: la idea
de obra es la finalidad econmica de la empresa, el grupo social interesado en la
realizacin de esa idea es la comunidad de empleados de la empresa. Adems
est dotada de una organizacin permanente y permanece intacta a pesar del
cambio de empresario, es decir tiene la permanencia que suelen tener las
instituciones (es una teora ms sociolgica que jurdica)
D)

La teora de la empresa como ORGANIZACIN: esta teora distingue la

empresa del patrimonio

y establece que el objeto tutelado por la ley es la

organizacin o sea combinacin de factores de produccin logrados por el


trabajo que se desarrolla en la empresa y crea su valor.
La hacienda como organizacin es un bien mueble incorporal, es una abstraccin
que huye de la realidad. Zabala Rodrguez habla del fin social de la empresa y
ser refiere a la empresa como una actividad, pero no como la actividad del
empresario sino otra cosa de gran importancia en la vida mercantil actual habla
de profesionalidad.
En esa postura la empresa se subjetivista con propsitos claros y rodeada de
precauciones para alcanzar sus altos objetivos que hoy deben perseguir el derecho
y la economa

Las teoras objetivas de la empresa tienen en comn en definir a la empresa


como un conjunto de bienes considerados como formando un todo, una unidad
abstracta no tanto por su individualidad material y fisca sino por su valor
pecuniario.
Los partidarios de esta postura coinciden en que la empresa es
a) una realidad jurdica que ha sido tomada en consideracin por el derecho,
b) no hay correspondencia exacta entre el concepto econmico de empresa y la
expresin jurdica de empresa
c) aunque a veces tiene cierta subjetividad no se dan los elementos necesarios
para caracterizar una persona jurdica, ni un patrimonio de afectacin,
d) el sujeto reconoce a la empresa como un objeto de relaciones pero su unidad no
es constante ni uniforme y tolera la independencia jurdica de los elementos que la
componen.
Otros autores hablan de objetividad pero expresan que se crea entre los
componentes singulares de la empresa una unidad, una entidad econmica, en
cuyo seno cada elemento particular pierde su importancia a medida que adquiere
importancia en el conjunto. La empresa es un objeto de negocio jurdicos
considerada en un todo. (Langle E).
Otros siguiendo la postura objetiva sostienen que la empresa es una actividad del
empresario, siguiendo el cdigo de comercio italiano diferencian el concepto de
empresario y el de hacienda (conjunto de bienes materiales) La empresa es PURA
FORMA O MODO DE ACTIVIDAD DEL EMPRESARIO (Rodrigo Uria)
La teora intermedia

Pasarelli, dice que hay complejos de bienes que

constituyen entes intermedios de relaciones jurdicas que no son ni objeto ni


sujeto de derecho, y que por su organizacin y su fin, se sitan, recibiendo un haz
de relaciones jurdicas, en una zona intermedia entre los sujetos y objetos.

La teora atomista Es una concepcin

negativa de la empresa expuesta por

Scialoja Ascarelli quienes afirman que no hay en el establecimiento ninguna


realidad unitaria: que se tratan de elementos yuxtapuestos que no pierden su
individualidad. La unidad es meramente econmica sin autonoma jurdica ni
como sujeto ni como objeto de derecho.
LOS ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Reiteramos que para Fontanarrosa la empresa es jurdicamente, la actividad
organizada con la finalidad de producir bienes o servicios para el mercado.
Como organizacin de factores de produccin encontramos en la empresa
elementos de carcter muy dispersos por ejemplo sujetos (empresarios,
dependientes

obreros

terceros

con

quienes

entablen

relaciones

jurdicas

contractuales y extracontractuales), elementos materiales ( bienes corporales e


incorporales, cosas muebles e inmuebles ) e intereses ( pblicos y privados de
variada ndole) , esto explica porque la empresa es analizada desde distintos
puntos de vista por varias ramas del derecho ( derecho administrativo, laboral,
comercial, tributario, de seguridad social etc) y

cada rama

le impondr un

rgimen especifico que se adecuara a las situaciones y relaciones jurdicas que


pretende regular.
LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO. LOS ELEMENTOS MATERIALES E
INMATERIALES DE LA EMPRESA
Para el derecho comercial la empresa nos interesa principalmente bajo el aspecto
de la regulacin del conjunto de elementos organizados que son susceptibles de trfico
jurdico; las relaciones no laborales del empresario con sus auxiliares; la estructura y
orden jurdico del capital en las empresas denominadas sociedades annimas; la
empresa y las relaciones de este con terceros. Y es aqu donde aparece la nocin de
hacienda, o establecimiento mercantil entendidos como el conjunto de bienes
organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional (as lo
define el cdigo italiano).
Cuidado decimos que la empresa contiene un sujeto (empresario) un sustrato
material u objeto (la hacienda o establecimiento comercial) y un elemento
inmaterial que es la organizacin. Pero no tienen por qu estar presente estos tres
elementos
Pinsese en el caso de una organizacin empresarial constituida al solo efecto de
prestar servicios ocasionalmente con motivo de un acontecimiento cualquiera
(organizo una empresa para cubrir solo el casamiento de un actor de televisin)
Hay en este supuesto un empresario y la actividad organizada (inclusive compre
mercadera, alquile mesas, luces, elementos de sonido , contrate artistas etc) que
va a configurar la empresa pero no existe hacienda, o establecimiento comercial
porque en este caso el empresario no desarrolla su actividad en forma profesional
y los bienes que utiliza no estn organizados con carcter de relativa estabilidad o
permanencia ( solo compre comida, alquile mesa, contarte luces y cantantes para
ese casamiento) . Es decir hay empresario (sujeto) y organizacin (empresa
inmaterial) pero no hay elemento material (no hay hacienda)
Otro ejemplo actividad organizada profesional sin que sea necesario mantener un
conjunto de bienes adecuadamente organizados (o sea puede haber actividad
organizada sin hacienda) como es el caso en que solo se destinen elementos
financieros al ejercicio de su actividad. (Solo prest dinero).

En sntesis puede (segn Fontanarrosa) existir hacienda sin empresa y tambin


puede existir empresa sin hacienda aunque este ltimo supuesto es de carcter
muy excepcional.
Puede existir tambin hacienda y organizacin empresarial sin empresario (en el
caso de muerte del titular de la hacienda se paraliza el establecimiento pero no por
eso deja de existir) y puede darse que un mismo empresario tenga ms de una
hacienda o establecimiento comercial.
Puede comprar un depsito, comprar mercadera, armar una sociedad, elijo un
nombre comercial, contratito empleados pero no iniciar la actividad, tengo la
hacienda pero no tengo el elemento inmaterial de la empresa porque me falta la
organizacin para producir con esos bienes materiales e inmateriales, son bienes
que quedaron estticos.
El fondo de comercio o establecimiento comercial es el sustrato material de la
empresa, el conjunto de bienes que integrantes, excluyndose al empresario y a la
actividad jurdica de este, de manera que el fondo de comercio seria la empresa en
estado esttico.
La ley 11867 no define el fondo de comercio pero si enumera sus elementos en
forma (segn algunos autores) meramente ejemplificativa o enunciativa.
Elementos del establecimiento comercial o Fondo de Comercio: (no vamos a usar
el trmino hacienda , trmino usado en la legislacin italiana y aceptados por
algunos autores como sinnimo de fondos de comercio,

para evitar mayores

discusiones doctrinarias,) es un conjunto de bienes heterogneos que se


manifiestan vinculados entre s por una interdependencia funcional establecida
por el empresario mediante una organizacin adecuada tendiente a posibilitar y
facilitar el ejercicio de su actividad empresarial , la organizacin es lo que le
confiere al establecimiento su unidad.
La doctrina suele diferenciar entre los elementos materiales e inmateriales, otros
los clasifican como elementos dinmicos o estticos.
La ley 11687 sobre transferencia de fondos de comercio trae una enumeracin de
bienes, y que en trminos generales nos es de utilidad para ver los elementos que
generalmente aparecen integrando un establecimiento mercantil.
Esta enumeracin no es taxativa
La seguimos la doctrina que diferencia los elementos MATERIALES de aquellos
elementos INMATERIALES.
ELEMENTOS MATERIALES DE LA EMPRESA: pueden variar segn el tipo
de empresa pero generalmente encontramos; instalaciones, muebles,
maquinarias, materias primas, mercaderas

ELEMENTOS INMATERIALES DE LA EMPRESA entre ellos encontramos;


el nombre comercial (sea nombre de fantasa, nombre del comerciante o
razn social o denominacin social.
El nombre comercial se adquiere por el uso y solo en la zona de influencia
del establecimiento. Si alguien quiere usar el nombre comercial en forma
exclusiva deber registrarlo como marca o como designacin que est
previsto en la ley de marcas definido como el singo identifica una
actividad...
Tambin son elementos inmateriales el emblema, la ensea, distinciones
honorificas, el valor llave, la clientela, el derecho al local, los contratos de
trabajos, los derechos industriales (marcas patentes de invencin y modelos
y diseos industriales)
El precepto dice en su art 1:

-Declarase

elementos

constitutivos

de

un

establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por


cualquier ttulo:
a)

las instalaciones,

b)

existencias en mercaderas,

c)

nombre y ensea comercial,

d)

la clientela,

e) el derecho al local,
f) las patentes de invencin,
g)

las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales,

h)

las distinciones honorficas

I) y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o


artstica.

a) Las instalaciones: aunque no lo nombre el artculo ac tambin iran las


maquinarias y los tiles

todos estos son instrumentos destinados de modo

duradero al servicio u ornamento de un establecimiento comercial.


Las instalaciones son los enseres que se colocan en el establecimiento con carcter
de relativa permanencia ( pj vidrieras , estanteras, aires acondicionado , luces) los
muebles y tiles tambin son para uso del establecimiento pero no se encuentran
adheridos fsicamente o materialmente a l ( por ejemplo vehculos, herramientas,
mostradores, recipientes, etc) y por ltimo las maquinarias son aparatos
destinados a la fabricacin , transformacin embalaje o cualquier otro proceso que
vayan a sufrir las mercaderas o materias primas.
Todas constituyen pertenencias del fondo de comercio.
b) Las existencias de mercaderas, y tambin aunque no lo nombre el articulo las
materias primas y las provisiones.
Las mercaderas son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de
la explotacin mercantil. La ley dice que son elementos constitutivos del fondo de
comercio y por tal razn forman parte de su transmisin la existencia de

mercaderas o sea la mercaderas que se encuentran en depsito o estanteras al


momento de la transferencia
Existen establecimientos comerciales que no tienen mercadera por ejemplo una
tintorera o cualquier otra empresa que preste servicios. Segn Fontanarrosa la
mercadera forman parte del fondo de comercio pero no son pertenencias del
fondo de comercio porque no estn afectadas de un modo estable a la empresa ya
que su fin es circular. Pero sin embargo la ley nombra expresamente la existencia
de mercaderas.
Las materias primas tambin son cosas destinadas a

su transformacin o

elaboracin para constituir las mercaderas. Segn Fontanarrosa formaran parte


del fondo de comercio pero no son pertenencias del fondo de comercio (tambin
tienen por fin circular). No la nombra el artculo.
Las provisiones en cambio son aquellas sustancias destinadas a consumirse en el
establecimiento como simples medios de explotacin (por ejemplo el combustible
de los autos) . Estas son pertenencias del fondo de comercio.
El dinero no figura incluido en la enumeracin y no pertenecen al fondo de
comercio .
El dinero es una medida de valor y un instrumento general de cambio y medio de
pago, en el caso de monedas de valor histrico o moneda extranjera podra tratarse
como mercaderas.
Los crditos y deudas tampoco se enumeran en el art 1 los crditos y las deudas
del establecimiento mercantil son crditos y deudas de su titular sea este una
persona individual o jurdica que forma parte del patrimonio del sujeto igual que
forma parte de este patrimonio el fondo de comercio ya que el fondo de comercio
no es un patrimonio separado del comerciante o la persona jurdica titular del
derecho o de la obligacin.
Es por eso que en la transferencia de fondos de comercio si no se pacta
expresamente la transmisin de deudas y crditos estas no pasan a los
adquirentes.
Los libros de comercio no figuran en el art 1 Fontanarrosa estima que los libros
son de propiedad de su dueo o sea el comerciante o la sociedad y la ley e impone
la obligacin de conservarlos durante 10aos despus del cese de actividades y no
est obligado a entregrselo al adquirente del fondo de comercio pero si este lo
necesitase podr requerir al enajenante la informacin necesario y aun su
exhibicin parcial incluso por va judicial en cuanto a la correspondencia esta est
amparada por el art 18 CN y no est obligado a exhibirla pero la correspondencia
recibida con posterioridad a la transferencia del fondo deber examinarse si es de
ndole personal o comercial y en este ltimo caso deber remitirle al vendedor del
fondo de comercio la correspondencia personal

c) Nombre y ensea comercial

el nombre comercial debe ser distinguido

cuidadosamente del nombre civil de las personas. El nombre de las personas es un


atributo de la personalidad (no existe ninguna persona sin nombre) y como tal es
un bien de carcter personalsimo ( irrenunciable, inalienable, imprescriptible y
necesario). El cdigo Civil y Comercial regula el nombre de la persona humana en
el arts 62 al 72 y de las personas jurdicas en el arts151 y dice que debe ser veraz
novedoso con aptitud distintiva tanto respecto de otros nombres como de otras
marcas nombres de fantasa y otras formas de referencia a bienes o servicios se
relacionen o no con una persona jurdica. Es decir el nuevo cdigo en este arts 151
est haciendo referencia al nombre comercial (nombre de fantasa y otras formas
de referencia a bienes o servicios se relacionen o no con una persona jurdica)
El nombre comercial es el nombre bajo el cual el comerciante acta en su mundo
el trfico mercantil y goza de crdito y mientras el nombre civil es impuesto por
la ley , el nombre comercial queda a libre eleccin del comerciante, arts 19 de la
CN aunque la ley no lo regule nada obsta a que usemos un nombre de fantasa
para distinguir nuestro negocio de otros negocios.
El nombre comercial se conoce en otras legislaciones como firma o razn social o
denominacin o ensea, vamos a ver que todos estos trminos tienen un
significado propio en nuestra legislacin.
El nombre comercial tiene un significado ms comprensivo en nuestra legislacin
por cuento abarca no solo el nombre patronmico de la persona fsica sino tambin
la firma, la denominacin o designacin de fantasa que el comerciante decida
darle a su establecimiento as tambin como la ensea de este ultimo.
El nombre comercial deja de ser un atributo de la personalidad para ser en un bien
patrimonial. Un bien que est en el comercio, puede ser objeto de actos jurdicos,
puede cederse, venderse, etc.
Entendamos bien, si un comerciante (Juan Prez) usa su nombre civil para ejercer
el comercio y su negocio con ese nombre Juan Prez adquiere fama y un valor, si
bien jams podr transferir su nombre civil si podr transferir su nombre comercial
a cualquiera que quisiera comprrselo.
Pero en este caso a fin de evitar confusiones deber adicionrsele

alguna

modificacin para evitar confusiones y competencias desleales.


El derecho al nombre comercial es un derecho intelectual.
Hay que distinguir el concepto de nombre comercial de la designacin regulada en
la ley de marcas. LEY N 22.362
ARTICULO 27. El nombre o signo con que se designa una actividad, con o sin fines
de lucro, constituye una propiedad para los efectos de esta ley.
ARTICULO 28. La propiedad de la designacin se adquiere con su uso y slo con
relacin al ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible con las preexistentes en
ese mismo ramo.

ARTICULO 29. Toda persona con inters legtimo puede oponerse al uso de una
designacin. La accin respectiva prescribe al ao desde que el tercero comenz a
utilizarla en forma pblica y ostensiblemente o desde que el accionante tuvo conocimiento
de su uso.
ARTICULO 30. El derecho a la designacin se extingue con el cese de la actividad
designada.
La designacin puede ser utilizada para individualizar una actividad tenga o no fines de
lucro, si la actividad designada tiene fines de lucro estamos en presencia de un nombre
comercial. LA DESIGNACION ES EL GENERO Y EL NOMBRE COMERCIAL UNA
ESPECIE DENTRO DEL GENERO DESIGNACION

La firma en la doctrina italiana y alemana suele confundirse la nocin de firma


con el nombre comercial en nuestra legislacin firma es el conjunto de signos
caligrficos

que una persona traza al pie de un documento

con el fin de

corroborar o confirmar lo expresado en el ARTCULO 288.- Firma. La firma prueba


la autora de la declaracin de voluntad expresada en el texto al cual corresponde. Debe
consistir en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrnicos, el requisito de la firma de una
persona queda satisfecho si se utiliza una firma digital, que asegure indubitablemente la
autora e integridad del instrumento).
La ensea o emblema . As como el nombre comercial identifica al comerciante, la
ensea o emblema identifica al establecimiento . Consiste en un signo distintivo
que suele colocarse al frente del local o en un lugar visible ( la M de McDonald, la
DG de dulce gabana).
Se suele existir cuatro requisitos a la ensea: debe ser veraz (o sea no debe engaar
al pblico)

debe ser lcita (no podr contener dibujos o palabras inmorales

contrarias a las buenas costumbres) debe ser original (no contener palabras que
por su generalidad o imprecisin no cumplan la funcin de identificar al
establecimiento ( por ej. FARMACIA)

debe ser novedosa

(no debe repetir

expresiones o dibujos empleados por otro establecimiento.


Pueden ser palabras o emblemas formado por una o varias figuras incluso por
combinacin de colores.
La sigla es la letra o letras iniciales de una palabra con la que se abrevia, se usa
mucho en el derecho italiano (no se la enumera en la ley pero se incluye por
analoga).

d)La clientela est representada por el conjunto ms o menos coherente

homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento.


Comprende tanto la clientela que puede ser ocasional (por ejemplo en locales en
lugares tursticos , o los simples clientes de paso) o general ( quienes contratan
habitualmente)
Toda empresa est organizada con miras a obtener el favor y la confianza de la
clientela y generalmente se dice que el fondo de comercio tiene valor en funcin

de la clientela que lo favorece, por eso algunos autores errneamente hablan de un


derecho de propiedad sobre la clientela.
La clientela es una situacin de hecho

que es consecuencia

de un buen

rendimiento empresario y viene a integrar otra nocin que se llama llave del
negocio
No puede afirmarse que en l transferencia del fondo de comercio se transfiere
clientela

ya que si el nuevo empresario no acierta en mantener el prestigio del

empresario anterior, seguramente sus clientes lo abandonaran . La clientela es un


resultado de hecho consecuencia del esfuerzo del empresario y sus colaboradores,
si existe una proteccin a la clientela que est dada por la prohibicin a la
competencia desleal regulada en la ley de defensa a la competencia.
Llave de negocio el valor llave es el resultado econmico que tiene una empresa o
fondo de comercio com consecuencia de su capacidad de producir ganancias por
su organizacin y elementos . La clientela es uno de los elementos de ese valor
llave .
Suele utilizarse errneamente en nuestro pas para referirse al valor que debe
pagarse para entrar a un local vacio que se alquila, pero la llave de negocio es
mucho ms que el derecho al ingreso a un local. En el nuevo Cdigo Civil y
Comercial no se regula expresamente el valor llave de un alquiler comercial pero
expresamente se prohbe para las locaciones habitacionales en el ARTCULO 1196.
Si se prohbe para las locaciones de viviendas y no se dice nada respecto de las
locaciones comerciales significa, a tenor del arts 19 CN que el valor llave es posible
exigirse en las locaciones comerciales y que se regulara por los usos y costumbres
del lugar en la medida que no sean irrazonables (arts ARTCULO 964).El valor llave es la suma que se paga por la organizacin y la capacidad de
ganancia que tiene un negocio funcionando y no una suerte de locacin encubierta.
Influyen en su valor la ubicacin del negocio, pero tambin lo conforman otras
circunstancias como la habilidad, la experiencia y el prestigio del empresario que
influyen en la aptitud de la empresa para obtener utilidades en el futuro, esa
esperanza o expectativa de obtener beneficios es lo que se llama valor llave, la
utilidad de beneficios van a ser futuros porque los pasado solo cuentan como
informacin para calcular las posibilidades venideras.
e) El derecho al local. Se transfiere al derecho que tiene el adquirente del fondo de
comercio a usar y gozar del local donde funcional el establecimiento comercial.
El elemento del fondo de comercio ser el derecho al USO Y GOCE DEL
INMUEBLE y no el derecho a la TRANSMISION de la propiedad del mismo.
De esta forma si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez el propietario
del local, se debe dejar expresado si se conceder el inmueble en locacin o se

efectuara la venta del inmueble en el cual funciona el fondo, y que no constituye


un elemento del fondo de comercio.
No se transfiere necesariamente la propiedad del local sino el derecho al local, en
el caso de que se transfiriera junto con el establecimiento comercial el inmueble
deber efectuarse la pertinente escritura pblica de transferencia de dominio, si se
transfiriese su uso deber acompaarse el contrato respectivo ( de locacin o uso o
lo que se hubiera acordado).
En el caso de que el local no fuese propio del empresario sino que tuviera su uso
en virtud de un contrato de locacin, deber tenerse en cuenta:

si la locacin se hizo intuito persona, en este caso si se estableci en el


contrato de alquiler ,que la locacin se realiza intuito personae, el contrato
ser intransferible no podr operarse la transferencia del mismo salvo el
expreso consentimiento del propietario,

pero aun cuando el contrato de locacin hubiera sido celebrado en


consideracin a la explotacin del establecimiento, la cesin solo ser vlida
si el cesionario

hubiera sido notificado de la cesin es decir

los co

contratantes cedidos tendrn derecho a ser notificados de la cesin

plantear su oposicin fundada si correspondiere a derecho.


El "Derecho al Local" se supone transferido con el establecimiento, salvo pacto en
contrario.Una cosa es el derecho al local y otro el domicilio: domicilio es toda relacion o
vnculo de derecho entre una persona (fsica o jurdica) y un lugar determinado
por un elemento de hecho que consiste en tener all su asiento principal.
El domicilio no es un elemento del patrimonio sino un estado de la personas
humanas (arts 73 al 78) y jurdica (arts152 y 153).
Qu pasa con las autorizaciones y habilitaciones administrativas para funcionar, en
el caso de tratarse de una actividad comercial o industrial que necesitan (por
razones de sanidad, polica o seguridad ) una habilitacin

administrativa se

supone que la habilitacin es un elemento integrante de la hacienda y debe poder


ser transferido junto con esta.

f)Patentes de invencin ( unidad 7 en extenso) se encuentra regulado por ley 111


que fue posteriormente modificadas por Ley 24.481 modificada por la Ley 24.572
T.O. 1996 - B.O. 22/3/96 Modificada por la Ley 25.859 ultima modificacin data
del 2004.
Patente de invencin
La civilizacin y la cultura humana avanzan estrechamente asociadas a los
progresos de la tcnica, cualquier invencin o hallazgo que se produce en el campo
de la tcnica repercute rpidamente en la sociedad, por eso se afirma que el

patrimonio de los conocimientos tcnicos representan ahora el ms precioso de


nuestros bienes econmicos. Se plantea en este caso el conflicto de los intereses
individuales de su inventor o descubridor en explotarlos en su propio benfico y
el inters de la comunidad en utilizarlos en beneficio general.
Esto ha sido resuelto por la ley dando al inventor o descubridor el derecho a la
explotacin pero por un tiempo limitado.
La CN en el art 17 establece que todo autor o inventor es propietario exclusivo de
su obra o invento o descubrimiento por el termino que le acuerde la ley
La ley concede la explotacin exclusiva al inventor o descubridor por un plazo
improrrogable de

aos. Este derecho es transferible.

Suele ocurrir que un establecimiento comercial cuente

en su patrimonio con

patentes de invencin obtenidas directamente por el empresario o que han sido


transferidas por terceros y en cuya virtud tiene derecho a explotar el invente
objeto de la patente. Estas patentes son un elemento integrante del fondo de
comercio y se transfiere con l salvo pacto en contrario.
Art. 4 - Sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que
sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial.
a) A los efectos de esta ley se considerar invencin a toda creacin humana que permita
transformar materia o energa para su aprovechamiento por el hombre. b) Asimismo, ser
considerada novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado de la tcnica.
c) Por estado de la tcnica deber entenderse el conjunto de conocimientos tcnicos que se
han hecho pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su
caso, de la prioridad reconocida, mediante una descripcin oral o escrita, por la
explotacin o por cualquier otro medio de difusin o informacin, en el pas o en el
extranjero. d) Habr actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se
deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente
versada en la materia tcnica correspondiente. e) Habr, aplicacin industrial cuando el
objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un resultado o de un producto industrial,
entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura, la industria forestal,
la ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin propiamente dichas y
los servicios
Y no se consideran invenciones y por lo tanto no se patentaran Art. 6 - a) Los
descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos; b) Las obras literarias
o artsticas o cualquier otra creacin esttica, as como las obras cientficas; c) Los planes,
reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para
actividades econmico-comerciales, as como los programas de computacin; d) Las
formas de presentacin de informacin; e) Los mtodos de tratamiento quirrgico,
teraputico o de diagnstico aplicables al cuerpo humano y los relativos a animales; f) La
yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezcla de productos conocidos, su variacin de
forma, de dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su combinacin o fusin de tal

manera que no puedan funcionar separadamente o que las cualidades o funciones


caractersticas de las mismas sean modificadas para obtener un resultado industrial no
obvio para un tcnico en la materia; g) Toda clase de materia viva y sustancias
preexistentes en la naturaleza.
Art. 7 - No son patentables: a) Las invenciones cuya explotacin en el territorio de la
Repblica Argentina deba impedirse para proteger el orden pblico o la moralidad, la
salud o la vida de las personas o de los animales o para preservar los vegetales o evitar
daos graves al medio ambiente; b) La totalidad del material biolgico y gentico existente
en la naturaleza o su rplica, en los procesos biolgicos implcitos en la reproduccin
animal, vegetal y humana, incluidos los procesos genticos relativos al material capaz de
conducir su propia duplicacin en condiciones normales y libres tal como ocurre en la
naturaleza
La patente tiene una duracin de 20 aos improrrogable.
g)Marcas de fabrica, los dibujos y modelos industriales ver en profundidad en la
Unidad 7
La marca es el nombre o signo distintivo de un producto o servicio, mientras que la
designacin (regulada tangencialmente en la misma ley) es el nombre o signo
distintivo de una actividad.
La ley de marcas en su arts 1 establece que Pueden registrarse como
marcas para distinguir productos y servicios: una o ms palabras con o sin contenido
conceptual; los dibujos; los emblemas; los monogramas; los grabados; los
estampados; los sellos; las imgenes; las bandas; las combinaciones de colores
aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los envases; los envoltorios;
los envases; las combinaciones de letras y de nmeros; las letras y nmeros por su
dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y todo
otro signo con tal capacidad.
En el arts 2 aclara que No se consideran marcas y no son registrables: a) los
nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del
producto o servicio a distinguir, o que sean descriptos de su naturaleza, funcin,
cualidades u otras caractersticas) los nombres, palabras, signos y frases publicitarias
que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registro) la forma que se d
a los productos) el color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado
sobre los mismos. Y que no pueden ser registrados (ARTICULO 3 ) a) una marca
idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos
productos o servicios) las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para
distinguir los mismos productos o servicios) las denominaciones de origen nacional o
extranjeras) las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la
naturaleza, propiedades, mrito, calidad, tcnicas de elaboracin, funcin, origen de
precio u otras caractersticas de los productos o servicios a distinguir; e) las palabras,
dibujos y dems signos contrarios a la moral y a las buenas costumbres; f) las letras,
palabras, nombres, distintivos, smbolos, que usen o deban usar la Nacin, las
provincias, las municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias; g) las
letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los
organismos internacionales reconocidos por el gobierno argentino; h) el nombre,
seudnimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus herederos
hasta el cuarto grado inclusive; i) las designaciones de actividades, incluyendo
nombres y razones sociales, descriptivas de una actividad, para distinguir productos.
Sin embargo, las siglas, palabras y dems signos, con capacidad distintiva, que
formen parte de aqullas, podrn ser registrados para distinguir productos o servicios;
j) las frases publicitarias que carezcan de originalidad.

La ley no admite el registro de las designaciones es decir que para tener derecho a
la proteccin legal basta con el uso y solo con relacin al ramo en que se utiliza
,las designaciones pueden usarse para una actividad lucrativa como sin fines de
lucro.
La funcin de la marca o de una designacin es hacer conocer un producto, un
servicio, una actividad diferencindola de otras similares
La marca pertenece en propiedad a quien la registre es un derecho intelectual
regulado por el art 464 del Cdigo Civil y Comercial (la propiedad intelectual,
artstica o industrial, si la obra intelectual ha sido publicada o interpretada por
primera vez, la obra artstica ha sido concluida, o el invento, la marca o el diseo
industrial han sido patentados o registrados antes del comienzo de la comunidad)
.donde se establece que se trata de un bien propio de su autor y creador tanto en
su aspecto material como derecho moral sobre la obra, pero solo si fue inventado ,
publicado o registrado ANTES del matrimonio.
Se puede inscribir en condominio. Para ser titular de una marca hay que tener
inters legtimo y quien crea tener derecho a una marca cuya inscripcin se solicita
podr oponerse a su registro probando sus derechos.
La jurisprudencia ha sancionado a quien se apropia de mala fe de una marca no
registrada pero muy conocida o que ya ha caducado su registro por alguna razn.
La ley N 22.362, establece que la marca puede ser renovada indefinidamente cada
10 aos, siempre que se haya usado por lo menos cinco aos antes del vencimiento
de los diez aos.
Los modelos o diseos industriales son la forma o aspecto incorporado o aplicado
a un producto industrial que le confiere

carcter ornamental, se encuentran

regulados por la ley 16.478.


Se distingue entre modelo y dibujo

ya que el modelo es un objeto espacial,

tridimensional, el diseo o dibujo se sita en un plano y consiste en ciertas


combinaciones de colores y lneas. Se los puede asimilar a las marcas cuando el
dibujo y modelo se destinan a la explotacin mercantil.
La proteccin del derecho al uso de dibujos y modelos se fundamente en la tutela
de la actividad creador y de la obra de su autor.
Art. 53 - Toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas,
instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un
trabajo prctico, en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn
destinados, conferirn a su creador el derecho exclusivo de explotacin, que se justificar
por ttulos denominados certificados de modelos de utilidad. Este derecho se conceder
solamente a la nueva forma o disposicin tal como se la define, pero no podr concederse
un certificado de modelo de utilidad dentro del campo de proteccin de una patente de

invencin vigente. Art. 54 - El certificado de los modelos de utilidad tendr una vigencia de
diez (10) aos improrrogables,
Cuando en un establecimiento mercantil se utilizan modelos y dibujos industriales
para caracterizar los productos o mercaderas

esos modelos y dibujos son

elementos del fondo de comercio salvo pacto en contrario (Fontanarrosa)

h)Distinciones honorificas Son los premios , los diplomas y dems distinciones


que se otorguen al establecimiento o a sus productos y forman parte del fondo de
comercio ( ley 11.867) Pero quedan excluidas aquellas que se le otorguen al titular
de un establecimiento con carcter personal.
LA PROPIEDAD COMERCIAL
Se llama propiedad comercial al conjunto de elementos inmateriales que integran a
la empresa y tambin al fondo de comercio) comprendido por las : marcas de
fbrica y comercio, patentes de invencin , nombre comercial y dibujos y modelos
industriales.
Se las agrupa en la denominacin genrica de propiedad industrial o comercial,
por los rasgos que son comunes a todos ellos:
A) la unidad en el origen : a creacin o actividad creativa es , en mayor o
menor grado, el titulo originario de estos diversos derechos ;
B) la unidad funcional de su disciplina jurdica, las normas sobre ellos se
agrupan o se relacionan entre s;
C) la unidad del fin de su disciplina jurdica; la tutela de esos derechos tiene
un mismo objeto: favorecer el desarrollo econmico proteger la competencia
leal entre las empresas.
Sobre esa base autores como Guglielmo sostienen la autonoma del Derecho
Industrial respecto del Derecho Comercial.
PLURALIDAD DE ESTABLECIMIENTO: SUCURSAL Y FILIAL
Muchas veces ocurre que la magnitud de la explotacin emprenda originan la
necesidad de extender el campo de accin de la empresa y entonces juntamente
con el establecimiento principal van apareciendo establecimientos secundarios
para atender las necesidades de la clientela ubicada en lugares ms alejados ya sea
en la misma plaza o en distinta plaza.
As surgen:
a)La sede: o establecimiento principal: es donde el empresario tiene el
asiento principal de la administracin de los negocios y centraliza all su
contabilidad si se trata de una sociedad en su sede deber residir y funcionar sus
rganos de gobierno y administracin.
b) Las sucursales

es un establecimiento secundario,

de carcter

permanente dotado de cierta autonoma destinado a colaborar con la explotacin

del establecimiento principal, es la simple irradiacin exterior de la empresa La


instalacin de sucursales es una prctica muy antigua ya en la edad media existan
sucursales de las casas comerciales italianas que se extendan hacia el
mediterrneo, puede recordarse que la ley de sociedades establece la necesidad.
Se caracterizan por ser una simple extensin de la empresa y estar subordinada y
tener el mismo objeto que el establecimiento principal 2) tiene una instalacin
material distinta de la del establecimiento principal, 3) est a cargo de un factor o
gerente dotado de cierta libertad de accin pero subordinado a las directivas de la
administracin central 4) tiene clientela, por lo comn, distinta de la del
establecimiento principal. (Puede llevar una misma contabilidad).
La existencia de una sucursal no afecta la unidad patrimonial de la empresa el
titular de la empresa es titular de todo.
Este principio de unidad patrimonial se rompe, nicamente en el caso de una
sucursal de una casa central extranjera, donde se establece el principio de
pluralidad de las quiebras (tratado de Montevideo de 1940).
Con respecto a las sociedades constituidas en el extranjero que ejerciten en forma
habitual actos de comercio en el pas mediante sucursales

o asientos de

representacin permanente tienen la obligacin de inscribir la sociedad sus


documentos constitutivos en el Registro Pblico el lugar donde ejerzan su
actividad. (Antes IGJ hoy est por crearse un nuevo Registro)
No est regulado especficamente salvo en el cdigo civil cuando establece en su
art

152respecto de los domicilios que La persona jurdica que posee muchos

establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos


establecimientos slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
c)Las agencias no debe confundiese con los contratos de agencia ,

en

realidad tampoco se distinguen con nitidez de la sucursal suele sealarse que los
poderes de los encargados de las agencias suelen ser mayores que los poderes de
los gerentes de sucursales, Etcheverry nos ensea siguiendo a Zaldivar que la
agencia es una mera ofician administrativa sin atribucin jurdica alguna y sin
autonoma negocial que realiza areas de administracin, cobranzas ,recepcin
expedicin , control etc. Una pequea sucursal puede parecer una agencia y a su
vez una agencia grande puede llegar a realizar tareas de sucursales pero como el
tema no est regulado por ley la diferencia pasa a ser doctrinaria.
d) Los negocios en cadena ( chain stores) es una modalidad creada en la
lucha de competencia que se libre en el comercio minorista, ciertos empresarios en
lugar de instalar un establecimiento de envergadura prefieren instalar una serie
de pequeos negocios para competir contra los comerciantes minoristas de barrios
valindose de su mayor potencial econmico y tcnico ( los supermercados chinos
o hoy en da los Carrefour o cotto express). La antigua ley 13892 (hoy sustituida

por la ley de defensa a la competencia) prohiba que se establecieran ms de 12


negocios de venta al detalle en capital y ms de 4 en cada ciudad o pueblo de las
provincias.
e) la filial responde a otro concepto,

es una forma de participacin

financiera de una sociedad en otra y responde a un fenmeno conocido como


concentracin empresarial . Se entiende por participacin a la adquisicin o
suscripcin de acciones de una sociedad por otra, esto puede tener distintos fines:
puede ser por simple inversin o bien con el fin de controlar otras sociedades
comprando acciones para controlar sus rganos de gobierno y administracin
(controlado por la ley de defensa a la competencia).
La filial es una sociedad jurdicamente independiente de otra sociedad llamada
sociedad madre pero que es econmicamente dependiente de ella. O sea la filial
tiene una personalidad jurdica distinta, un rgano de administracin y gobierno
destino

inclusive puede tener un objeto destino pero tiene una vinculacin

econmica con la sociedad madre que la subordina econmicamente.


Vemos las diferencias con las sucursales, agencias y

negocios en cadena que

siempre son una mera prolongacin de la casa central con una relativa autonoma
de gestin pero la filial es una sociedad con un patrimonio propio pero
econmicamente controlado y subordinado
Ambas

son elementos de una hacienda nica y se integran a la unidad del

establecimiento mercantil.

EL ESTABLECIMIENTO COMO OBJETO UNITARIO DEL TRFICO


Halpern encara el tema de los negocios jurdicos posibles respecto del
establecimiento (Halpern 1 o cita pag 104).
El fondo de comercio, en nuestra legislacin, puede ser objeto de los siguientes
negocios jurdicos:
a) De compraventa voluntaria: regida respecto de terceros por la ley 11.867
realizable incluso en remate o forzada, prevista por la ley de concursos
b) De prenda especficamente autorizada por el decreto ley 15348, salvo las
mercaderas que de acuerdo al art 14 de dicho decreto solo puede ser objeto
de prendas flotante
c) De locacin: contrato que no se practica mayormente en nuestro pas por las
graves dificultades que da origen debido a la litigios dad que presenta el
tema. Segn el ARTCULO 1187.- Hay contrato de locacin si una parte se obliga
a otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a cambio del pago de un precio
en dinero. El nuevo cdigo dice UNA COSA, el fondo de comercio es una
unidad en s misma, una universalidad, de manera que en principio no
habra inconvenientes de locar un fondo de comercio.
d) La transmisin hereditaria siendo objeto de doble regulacin legal: por el
Cdigo Civil cuando el heredero es menor de edad, por la ley 14394 segn
la cual el causante puede imponer la indivisin forzaos a sus herederos o la
puede imponer tambin el cnyuge suprstite. Hoy el arts 1010 establece

incluso la posibilidad de mantener indivisa la empresa mediante pactos de


herencia futura.
e) el embargo que se puede realizar como con respecto de cualquier otro bien
de un deudor. Se hace efectivo con la anotacion en el IGJ u organismo que
lo sustituya en el nuevo rgimen legal o en el Registro Pblico de Comercio
correspondiente

TRANSFERENCIA DE LA EMPRESA Y DEL FONDO DE COMERCIO


LEY 11.867.
La transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un
establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o
en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a terceros, previo
anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el
establecimiento,
debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del
vendedor y del comprador,
y en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin
se realizar el acto.
El vendedor entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada,
enunciativa de los crditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores,
monto de los crditos y fechas de vencimientos si las hay,
El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das
desde la ltima publicacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la
transferencia, podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en
la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto reclamando la
retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial en el
Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.
Este derecho podr ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota como
por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la
existencia de ellos por asientos hechos en los libros Pasado el trmino VEINTE DIAS ,
sin efectuarse embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante.
Como vemos el escribano o rematador o vendedor efectuar esa retencin y el depsito y
mantenerla por el trmino de veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan
obtener el embargo judicial reiteramos, si no embargan estos fondos perdern, el
vendedor podr retirar las sumas depositadas.
Si el crdito fuera cuestionable, podr pedir al juez que se le autorice para recibir el precio
del adquirente, ofreciendo caucin bastante para responder a ese o esos crditos.
Transcurrido el plazo DIEZ DIAS DESDE LA PUBLICACION EN EL BOLETIN, sin
mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera producido, la disposicin del VEINTE
DIAS DEL DEPOSITO, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que,
para producir efecto con relacin a terceros, deber extenderse por escrito e
inscribirse dentro de diez das en el Registro Pblico de Comercio o en un registro
especial creado al efecto.
No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial
por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el
vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor, pero cuyos
titulares hubieran hecho la oposicin salvo el caso de conformidad de la totalidad de los
acreedores.
En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o
fraccionadas de las existencias, en remate pblico, el martillero deber levantar
previamente

En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el


rematador depositar en el Banco destinado a recibir los depsitos judiciales, en cuenta
especial, el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos, que no
podrn exceder del 15% de ese producto.
Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar
obligado solidariamente con ste respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas
que hubiera aplicado a tales objetos.
Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables
solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran
cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de
aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido.
El Registro Pblico de Comercio (u organismo que sustituya a la IGJ) o el especial que se
organice, llevar los libros correspondientes para la inscripcin de las transmisiones de
establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los derechos que
determinen las leyes de impuestos.
PARA QUE VEAN COMO SE HACE
INFORME ESPECIAL SOBRE INSCRIPCION DE TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO

Seores Socios
de la Sociedad A
Domicilio
C.U.I.T.
En mi carcter de Contador Pblico independiente, inscripto en la matrcula respectiva al T ... F ..
del C.P.C.E.C.A.B.A. me dirijo a Uds. con el fin de exponer mi opinin sobre la documentacin
analizada en el captulo siguiente que sirve de base para la inscripcin de la transferencia del fondo
de comercio de ............................. a ................................... ante la Inspeccin General de Justicia.
1. DOCUMENTACIN ANALIZADA
Formulario de presentacin.
Contrato de compraventa del fondo de comercio del dd/mm/aaaa entre
............................................. y ......................................
Avisos de publicacin en el Boletn Oficial y en el diario ................. . (Ley ll.867, art.1
inc.2).
Certificados de libre deuda ante ANSeS y G.C.B.A.
Sellado fiscal (si correspondiere).
2. OPININ DEL PROFESIONAL
Sobre la base de la labor realizada opino que la transferencia del fondo de comercio de
............................. a ........................... se ha efectuado de acuerdo con las disposiciones de la Ley
11.867 y sus modificaciones.

Ciudad Autnoma de Buenos Aires, dd/mm/aaaa.

Dr.
Contador Pblico (Universidad)
C.P.C.E. C.A.B.A.. T .... F ....