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Mdulo 1

Unidad
es 1 ,2 3 y 4
Lectura1:

Derecho Pblico Provincial

Materia: Derecho Pblico Provincial y Municipal


Profesor: Mgter. Andrea Mensa
Gonzlez

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa
onzalez
G

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Estimados alumnos
:

La Universidad posee su sede principal en la Provincia de Crdoba, municipi


de Crdoba, el Ministerio de Educacin
de la Nacin,autoriza por la tanto en
el plan de
estudios de la Carrera de Abogaca, los contenidos referidos a la
legislacin local de Crdoba y sus correspondientes evaluaciones.
Una vez que el alumno aprende estos contenidos, adquiere la competencia
para observar, comparar e internalizar lasiones
legislac
de su propio lugar de
residencia, por ello se han incorporado al cuerpo del Texto Multimedial, las
Constituciones de las provincias argentinas y la de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires.

Unidad 1: Introduccin al
Derecho Pblico Provincial
1.1
Derecho Pblico Provinc
ialy
Municipal
1.1.1 Definicin

El Derecho Pblico Provincial


es aquel que se refieresistema
al
constitucional de
las Provincias, tal como lo deca Juan Bautist
a Alberdi en su libro Derecho
Pblico Provincial Argentino. Podramos decir que es la rama del derec
pblico que estudia las instituciones provinciales fundamentales, su relaci
los demsrdenes
de gobierno y el sistema de derechos y garantas
ue rigenqla
vida de una provincia determinada.

1.1.2 Objeto y fuentes

Puede afirmarse que el objeto de estudio del Derecho Pblico Provincial inc
los siguientes ncleos temticos:

a) El estudio de las leyes supremas de nuestras provincias y de la Ciuda


Autnoma de Buenos Ai res, tanto en su aspecto formal como material. Esto
implica el abordaje de las instituciones polticas y jurdicas fundamentales
provincias que conforman nuestra federacin (derecho constitucional del p
segn Bidart Campos) y de las declaracione
s, derechos y garantas de los
habitantes, as como las polticas especiales de los estados (derecho
constitucional de la libertad, siguiendo al mismo jurista).
b) El estudio del deslinde de competencias entre los distintos rdenes de go
dentro de la
federacin, que despus de la reforma constitucional de 1994 incl
al estado federal, las provincias, municipios, y la Ciudad Autnoma de Bu

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Aires. Teniendo en cuenta que estamos en presencia de un Estado Federal, en el


que la regla de distribucin de competencias de esta organizacin jurdicopoltica est dada por el Art. 121 de la C.N, regla que indica que las provincias
conservan todo el poder no delegado expresamente al gobierno nacional, toda vez
que las provincias decidieron delegar, en 1853 determinadas competencias y
atribuciones en funcin de conformar un solo Estado, y posibilitar su gobierno y
la administracin de ciertos objetivos generales.
d) Tambin se analiza la interrelacin con otros rdenes de gobierno: municipal,
regional, federal, el de integracin supranacional y el internacional.
Son fuentes del derecho pblico provincial: la Constitucin Nacional, los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos con jerarqua constitucional, las
leyes del Congreso dictadas en consecuencia de la Constitucin Nacional, las
constituciones provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los
tratados interprovinciales (creacin de la Regin Centro, por ejemplo), las leyes
dictadas por las entidades federativas, la jurisprudencia, la fisonoma y
antecedentes de cada una de las provincias y de la CABA, la doctrina y el derecho
comparado. 1

1.2 El sistema Federal Argentino


1.2.1. Origen
Ahora bien, como nos encontramos en un esquema de estado federal, debemos
comprender que significa el federalismo, y entendemos por tal, la forma de estado
que se caracteriza por la divisin de poder en relacin al territorio, en
contraposicin con los estados unitarios que, como bien sabemos, se caracterizan
por la centralizacin del poder. Debemos reconocer que cuando hablamos de
tcnicas de divisin de poder, es preciso tener presente que existen tantos
modelos de federalismo como de Estados Federales se conocen.

1.2.2. Antecedentes
El federalismo argentino es el resultado de diversos factores que confluyeron y
que le dieron notas que lo caracteriza: por un lado la idea federal nacida de la
emancipacin de 1810, con la presencia inobjetable y el protagonismo reconocido,
no solo de los habitantes de la Ciudad de Buenos Aires sino del reconocimiento de
un interior que deba ser escuchado en las decisiones que se tomaran en relacin
al ejercicio del poder.

1 El alumno podr ampliar este punto con la lectura de la pgina 1 a 21 del libro Derecho

Pblico Provincial que coordina el Dr. Antonio Mara Hernndez de la editorial Lexis
Nexis, 2008.

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Se generaba la situacin de encontrarnos con una sociedad que tenia frente a si


dos modelos a adoptar, ambos con sus adeptos (un modelo unitario y un modelo
federal), adems de las fuertes migraciones y las grandes extensiones de
territorio que hacen de nuestro federalismo un sistema particular, caracterizado
por fuertes sentimientos localistas, y en ese sentido es que para llegar a conformar
en 1853 un estado federal fueron necesarios numerosos tratados y pactos que
luego fueron reconocidos por el convencional constituyente como fuente de
inspiracin y base jurdica poltica de nuestro Estado.
La regla federal es una idea que nace del pensamiento del Dr. Pedro J. Fras por el
cual se busca fortalecer el sistema federal, delimitando las competencias de las
provincias, para as evitar el avasallamiento por parte del Estado Nacin, esto es,
introducir en las constituciones provinciales disposiciones especiales que protejan
al estado provincial, en la constitucin de la provincia de Crdoba se encuentra en
el Art. 16.
En este artculo se establecen los principios y normas que se refieren al goce de la
autonoma de las provincias. Cabe destacar que tal como lo informara el
convencional constituyente Antonio Mara Hernndez, en la Convencin
Constituyente de 1987 se incorporaron en el mismo algunas competencias no
tradicionales (incs. 2 a 6).
En el inc. 2 puede apreciarse claramente la intensin de promover un federalismo
de concertacin, idea sta, propulsada por el Dr. Pedro J. Fras, lo cual no es otra
cosa que trabajar entre los distintos rdenes de gobierno en pos de lograr, sobre
los temas de inters comn, acuerdos mnimos para afianzar as un sistema
federal real y posible. Por otra parte, el texto constitucional provincial, en este
inciso, tambin faculta a la Provincia para celebrar acuerdos, efectuar gestiones o
mantener relaciones con otras provincias, con la Nacin, en el mbito de sus
propios intereses y sin afectar los poderes polticos delegados al Gobierno
Federal. Se trata de una facultad ampliamente reconocida en el derecho pblico
provincial y, por extensin, en las dems constituciones provinciales.
El inc. 3 encuentra una disposicin por la cual se establece que las provincias
pueden ejercer en los establecimientos de utilidad pblica, el poder de polica, en
tanto no interfiera en los fines para los que ste fue creado, principio que luego en
1994 fue incorporado en la Constitucin Nacional en su art. 75, inc. 30.
En el inc. 4 se posibilita a la Provincia la posibilidad de concertar con el Gobierno
Federal el rgimen de coparticipacin, idea receptada en la Constitucin Nacional
luego de la ltima reforma, cuando establece en el art. 75 inc. 2 que la Ley
Convenio de Coparticipacin a dictarse, ser en base a un acuerdo entre la Nacin
y las provincias, y que no habr transferencia de competencias ni funciones sin la
correspondiente reasignacin de fondos, aprobada por el Congreso y por la
Legislatura de la Provincia interviniente.
En el inc. 6, y anticipndose a lo dispuesto en el art. 124 de la Constitucin
Nacional, ya daba la posibilidad a las provincias de tener vnculos internacionales,
sin desconocer la competencia delegada por stas a la Nacin en dicha materia. La
base para observar este inciso est en diferenciar, la facultad del manejo de las
relaciones exteriores, que pertenece al Gobierno Nacional, de, por ejemplo, la
gestin que pueda realizar la Provincia para firmar convenios para la radicacin
de empresas internacionales en el territorio provincial, siempre con

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la precaucin de que esto no afecte a la poltica exterior fijada por la Naci


comprometa el crdito pblico y sea puesto en conocimiento del Congreso.

Principales disposiciones que reafirma


n
el federalismo en la
Const itucin Nacional

El federalismo en la reforma de 1994, fue la figura central del debate, y e


porque desde el
P acto deO
livos, el ncleo de coincidencias bsicas y la ley
declarativa de la necesidad de la reforma, los dos partidos polticos
preponderant
es por aquel entonces, acordaron como ejes de la reforma,
establecer mecanismos de fortalecimiento del estado federal y la limitaci
poder ejecutivo nacional.

En consecuencia, los convencionales de 1994 dispusieron una serie de me


que segn su
saber y entender son las que serviran para fortalecer el vapulea
sistema federal.

1.2.3. Evolucin
El federalismo en la Reforma de 1994

A)

ASPECTOS INSTITUCIONALES Y POLTICOS:

1) Existencia decuatro rdenes de gobiernoen la federacin


argentina
. Se deja de hablar de Nacin y Provincias solamente y la
se fortalece
estructura federal,dando reconocimiento constitucional
:
*
A la Ciudad Autn
oma de Buenos Aires (Art. 129), con las
caractersticas propias, que la diferencias de una provincia y de un municipi
* A los Municipios (Art. 5 y 123)como entidades autnomas en lo
institucional, poltico, administrativo,econmico y
financiero. Este
reconocimiento constitucional elimina las discusiones sobre este punto y
claro
que el rgimen municipal es autnomo, y que este aspecto debe ser
garantizado
.

En conclusin, los cuatro rdenes de gobierno a los que


e else refier
comienzo del apartado, luego de la reforma constitucional de 1994 son:
gobierno federal, el gobierno provincial, el gobierno municipal y el gobierno
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, este ltimo en los trminos del art. 129

2) El Senado y su rol federal


:
*
Incorporacin del 3 senador por provincia
( Art. 54) con
r epresentacin de la minora
.R
ecordemos que antes de la reforma haba solo dos
senadores por provincia.

* Eleccin
Directa (Art.54) y como antes de la reforma, el
de 1994
mecanismoutilizadoera la eleccin por la legislat ura provincial, con lo que se
daba que los dos senadores representaban al mismo partido poltico qu

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generalmente
,
era el oficialismo provincial,n econsecuencia la oposicin
y las
minoras provinciales no tenan representacin
* Reduccin ldemandato (Art. 56)
de nueve a seis aos.

3)
Intervencin Federals.
(Art
5, 6
, 75 inc.31 y 99 inc.20) dejando en
claro que la
disposicin de este remedio es una atribucin del congreso de
Nacin y que solo cuando ste se encuentra en receso puede ser adoptada
Poder Ejecutivo Nacional , debiendo convocar de manera
alinmediata
Congreso
para su tratamiento.
B) ASPECTOS
F INANCIEROS
1)
Ley Convenio de Coparticipacin. Caractersticas de la Ley.
Distribucin de competencias en materia impositiva
, impuestos directos e
indirectos (Art. 75 inc.1,
2, 3,19)
2)
rgano Fiscal Federal (Art. 75
c.2),
in
otorgndole la funcin de
controlar el cumplimiento de la ley convenio de coparticipacin
y de todo lo
previsto en este inciso.
3)

Banco Federal (Art. 75


6)inc.

C) ASPECTOS ECONOMICOS
Y SOCIALES

1) Creacin de Reg iones (Art.124) para el desarrollo econmico y social


exclusivamente, no constituyen un nuevo orden poltico.

2) Las provincias y los Convenios Internacionales (Art. 124) siempre


que estos no vayan en contra de la poltica exterior
da porfija
el gobierno nacional
(
ya que el manejo de las relaciones exteriores fue una de las facultades qu
provincias delegaron
a la Nacin)
,
no comprometan el crdito pblico y se
ponga
n en conocimiento del congreso .
3) Propiedadoriginaria de los Recursos Naturales (Art.124)
4)
Poder de Polica Provincia
l
y Municipal en Establecimientos de
Utilidad PblicaNacional ( Art. 75 inc.30) siempre que
su ejerciciono interfiera
2
en los fines para los cuales
tos s
han si
do creados
.

El alumno podr ampliar este tema en Federalismo,


el libro
Autonoma Municipal y Ciudad Autnoma de
Buenos Aires en la reforma constitucional del
de 1994
Dr. Antonio Mara Hernandez,
torialEdi
Depalma.

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Unidad2: El Estado Provincial


2.1 Los e lementos constitutivos
del
estado provincial
Las provincias, tal como estn concebidas en nuestra estructura son
federal,
estados, por lo tanto, poseen los mismos elementos constitutivos
l estadoque e
nacin, ellos son: territorio, poblacin y poder.

2.1.1 La Poblacin

Cuando hablamos de poblacin nos referimos a los habitantes, que con ci


carcter de permanencia, viven en el suelo provincial. Territorio es el espac
tierra, el suelo donde se van a asentar las personas para conformar un estado y
logran su subsistencia. Y poder, es el poder de imperio, es el conjunto de n
que van a regir las relaciones de las personas que habitan en ese territo
determinado, digamos que es
a organizacin
l
jurdica que tiene todo estado.

2.1.2 El Territorio Provincial. Lmites y


Garantas

Territorio Provincial

El territorio de las provincias encuentra su reglamentacin a partir de l


dispuesto por el Art. 75 inc. 15 de la Constitucin
nal,Nacio
cuando dice que es
atribucin del congreso arreglar definitivamente los lmites del territorio d
Nacin, fijar los de las provincias, y resulta natural que as sea, ya que e
Congreso el rgano en el cual se encuentran representados
es generales
los interes
de la poblacin (Cmara de Diputados), y los de las distintas provincias q
conforman nuestro estado (Cmara de Senadores).
Por tal motivo, en caso de presentarse conflictos, ser la Corte Suprema
Justicia de la Nacin la que entender
esolver
y r los mismos.
Cesin de Territorio y Formacin de Nuevas Provincias

El ltimo artculomencionado
de la Constitucin Nacional, junto al art. 13,
constituyen el marco que establece que, para formarse nuevas provincia
requiere, al igual que para ceder territorio, la aprobacin de las legislaturas de la
provincias en cuestin, asimismo cada uno de los ordenamientos locale
(
Constituciones Provinciales) establecen en qu casos y de qu forma l
permitiran, luego de ello, el Congreso de la
lo Nacin
aprobara.

En el caso de la provincia de Crdoba la constitucin establece un procedim


diferente y distingue los supuestos de abandono de jurisdiccin con fines
utilidad pblica, de los de cesin de territorio, con el mismo fin,os
exigiendo a

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efectos la mayora de dos tercios de los miembros presentes para autorizarlos,


aclarando adems, que cuando la cesin importe desmembramiento, la ley que lo
autorice deber ser sometida a consideracin a la ciudadana.
La integridad territorial de las Provincias en las constituciones
El principio de integridad territorial, significa la garanta de no
desmembramiento del territorio de la provincia, y esto en consecuencia de que,
como ya vimos el territorio en un estado es uno de los elementos constitutivos, es
un elemento de vital importancia, ya que es el espacio fsico donde se asentarn
las personas que decidan habitar en ese Estado, es por ello que la constitucin de
la provincia de Crdoba lo prev en su Art. 1, y comprende el suelo, subsuelo, etc.

2.1.3 El Poder. Poder constituyente


de las provincias. Sistemas de
reformas constitucionales.
Procedimientos
Toda Constitucin es una declaracin de la voluntad popular, que se basa en el
reconocimiento de dos pilares esenciales de toda sociedad polticamente
organizada: por un lado, los derechos fundamentales que esa sociedad reconoce
como legtimos para quienes la habitan y, por otro, una declaracin de la forma de
organizacin poltica que ha elegido para regirse.
As, todas las constituciones modernas contienen una columna vertebral de
derechos y libertades fundamentales, a cuyo respecto se obliga el Estado para con
los habitantes, y otra de igual relevancia, con la estructura del poder. La forma de
organizar y distribuir el poder es necesaria para delimitar las actuaciones del
Estado e impedir que se puedan lesionar los derechos antes mencionados.
Una Constitucin, entonces, no slo debe contener la organizacin del Estado,
sino tambin el marco de desarrollo de la sociedad a la que est dirigida y, dentro
de l, como condicin importante para que se realicen aquellas aspiraciones y
valores supremos de los seres humanos que la conforman, el reconocimiento a la
dignidad y a la libertad de las personas, en el marco de un plano de igualdad, es
decir, teniendo como pilar fundamental el respeto a los derechos humanos.
Para no caer en un anlisis simplista, que tendera a sealar que las
constituciones proveen a los ciudadanos las garantas necesarias para protegerse
de las intervenciones del Estado, debemos tener en cuenta que en la actualidad, y
con una democracia lo suficientemente madura, se debe comenzar a avanzar en
una nueva forma de ver la Constitucin, que consiste en apreciarla no slo como
instrumento protector de los derechos de las personas frente a los abusos de
poder, sino tambin como el mecanismo ms til y eficaz para la defensa de las
minoras frente a los intentos de las mayoras de avasallarlas, como motor de

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desarrollo de un pueblo en la bsqueda de garantizar, cada vez ms


adecuadamente, la calidad de vida de las personas.
En estos ltimos aos se han fortalecido las bases de nuestro sistema democrtico
de gobierno, por lo que corresponde que demos un paso ms y trabajemos en pos
de mejorar la calidad de esa democracia conseguida, porque el ciudadano de hoy
no se conforma ya con el cumplimiento de los requisitos formales de esa ley
suprema; es una persona plenamente consciente de sus derechos y demanda
continuamente un nuevo modelo de desarrollo capaz de traducir esos conceptos
que an siente abstractos, vacos de contenidos, en verdaderas herramientas de
transformacin social.
El poder constituyente es la expresin ms acaba del ejercicio de la soberana
popular, es la forma en la que el pueblo se da su propio ordenamiento jurdico
poltico, que regir sus destinos, se da de manera originaria (la primera vez que se
ejerce) o derivado (cuando reforma su constitucin)
La Constitucin de la Provincia de Crdoba cuenta como importante reforma, la
del ao 1987, la motivacin de los convencionales constituyentes fue adaptarla a
las nuevas pocas que se vivan y convertirla en un instrumento moderno y capaz
de dar las herramientas jurdicas esperadas. Fundamentalmente debemos
considerar que sta fue producto de un profundo consenso, por lo que no hay
definiciones terminantes, impuestas por la fuerza de los votos, sino que se trata
de pautas consensuadas y ampliamente debatidas. Se reform el Prembulo, as,
a los principios consagrados histricamente, se le incorporaron valores tales
como la dignidad de la persona humana, la solidaridad, la democracia
participativa y el fortalecimiento de la autonoma municipal.
Luego la Constitucin estableci que la Provincia se organizara bajo un Estado
social y democrtico de Derecho, que se deban armonizar los derechos de las
personas a ejercer todo tipo de actividad lcita con los intereses propios de la
comunidad, y mantuvo el sistema bicameral en el Poder Legislativo; el Defensor
del Pueblo como rgano encargado de defender los derechos de las personas, el
Consejo Econmico Social como rgano de consulta y la eleccin directa por parte
de los ciudadanos de los integrantes del Tribunal de Cuentas, entre muchas otras
innovaciones. Las modificaciones planteadas sirvieron de fuente a muchas otras
constituciones provinciales e incluso, a la misma Constitucin Nacional.
Sin lugar a dudas, no slo fue la ltima gran reforma que tuvo nuestra
Constitucin provincial sino la ms importante, debido a las innovaciones
planteadas y a la forma en la cual se llev a cabo el proceso de reforma.
En 2001, al abrirse el perodo de sesiones ordinarias de la Legislatura, el
Gobernador incluy en su discurso algunos puntos que deban ser producto de
una futura reforma de la Constitucin Provincial; lo que fue ms que
controvertido doctrinariamente, ya que el Poder Ejecutivo- segn dispona la
Constitucin de la Provincia de Crdoba de 1987 en su art. 197-, no poda iniciar
la ley que declarara la necesidad de la reforma ni tampoco podra vetarla. Pero lo
cierto es que se dio la reforma, en el ao 2001, con los temas habilitados por la ley
8947.
Los fundamentos estaban basados en la necesidad de redisear el modelo de
Constitucin Provincial que, si bien se haba adecuado a las necesidades sociales

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con la reforma de 1987, en el transcurso del tiempo y con los profundos debates
que se estaban abriendo en el seno de sociedad con respecto al funcionamiento de
algunas de las instituciones que componen nuestra vida democrtica, se tornaba
necesario la actualizacin de los contenidos constitucionales.
El bloque de convencionales constituyentes de Unin por Crdoba estableci
como objetivos de la Reforma, el de prestigiar el Parlamento, escuchar lo que la
sociedad les estaba reclamando, tratar el tema de la crisis de representatividad,
avanzar sobre la eficiencia y la eficacia del Poder Legislativo, reformular el
sistema de privilegios parlamentarios que estaban siendo duramente
cuestionados por la sociedad y, por sobre todo, fortalecer el juego entre las
distintas fuerzas polticas, respetando y garantizando el pluralismo.
El bloque de la Unin Cvica Radical, por su parte, manifest que llegaba al
recinto a reformar la Constitucin Provincial, porque el pueblo as lo haba
dispuesto y porque crea que el sistema electoral para elegir a los integrantes del
Poder Legislativo deba ser reformado. Sin embargo se evidenci la existencia de
una falta de debate profundo y de consenso poltico, lo cual se vislumbr en el
cincuenta por ciento de votos en blanco en la eleccin para los convencionales 2
Ms all de lo expuesto, se perdi una oportunidad valiosa de hacer una
verdadera reforma constitucional como las que la historia ha demostrado que
Crdoba es capaz de hacer, cuando as es su voluntad, avanzando en la
incorporacin del Consejo de la Magistratura, de dotar al Consejo Econmico y
Social de facultades reales, en ir ms all e incluir nuevas pautas para garantizar
an ms la autonoma de los municipios, en dar legitimacin procesal al Defensor
del Pueblo y en incorporar de manera directa la garanta del hbeas data, entre
muchos otros temas.
Ahora bien, mirando la constitucin de la provincia de Crdoba, en primer lugar
debemos decir que la Constitucin de la Nacin es la norma jurdico-poltica que
crea al Estado Federal y sienta las bases fundamentales de la organizacin de los
Estados provinciales. Satisfechas las bases fundamentales, las provincias tienen
un amplio margen para establecer en sus constituciones la organizacin de sus
instituciones sin ninguna dependencia.
Distintos sistemas de reforma
Existen diversos sistemas de ejercer el poder constituyente, en el caso de la
provincia de Crdoba, sigui el modelo de Constitucin Nacin estableciendo, el
sistema de reforma por convencin, dejando de lado modelos que se presentan en
muchas otras provincias de nuestro pas, como son el sistema de reforma por la
legislatura, con o sin referndum posterior, o la variante menos usada en nuestro
pas, que es el de reforma por convencin ad referndum.

En nuestra provincia de Crdoba como a nivel nacional, la reforma de la


constitucin se da en base a una ley declarativa de la necesidad de la reforma que
dicta la legislatura de la provincia en la que se indican los temas a tratar, el plazo
2 Ver diario de Sesiones de la Convencin Constituyente Provincial 2001

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que se dar a la convencin, convocndose a elecciones para convencionales


constituyentes.
El sistema por enmiendas es el que se da por lo general cuando lo que se busca es
modificar uno o dos artculos de la constitucin, entonces la reforma la hace la
legislatura de la provincia; cuando es ad referndum, se pone en consideracin de
la ciudadana en las prximas elecciones, para que esta decida si est de acuerdo o
no, y si es aprobada, entra en vigencia.
Inconstitucionalidad de la reforma constitucional
La reforma de la constitucin puede ser inconstitucional y el primer antecedente
que encontramos es la reforma de 1860, cuando se incorpora Buenos Aires
modificando el texto constitucional de 1853, en clara violacin de lo dispuesto en
el Art. 30, cuando deca que esta constitucin no podra ser reformada por un
termino de diez aos, se recurri a la teora del poder constituyente originario
abierto (cuando el mismo se da en ms de un acto constituyente, extendindose
en el tiempo) y cerrado (cuando se ejerce en un solo acto constituyente) para
poder seguir adelante y salvar la objecin de inconstitucionalidad. En
consecuencia podemos decir que la inconstitucionalidad de una reforma
constitucional se produce cuando se violentan los lmites establecidos para el
ejercicio del poder constituyente derivado.

2.2 La regin.
2.2.1. Definicin
2.2.2. Su recepcin en las
constituciones de la Nacin y de las
Provincias.
El art. 124 de la ley suprema dispone, en su primera parte: Las provincias
podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer
rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines.

En el proyecto de reforma constitucional se propuso la creacin de regiones, y en


los fundamentos los convencionales constituyentes expresaron que: La
regionalizacin es un instrumento apto para el desarrollo econmico y social de
importantes sectores de nuestro territorio. En tal sentido, el proyecto prev la
posibilidad de crear regiones en un marco de coordinacin y consenso, evitando
la imposicin, desde escritorios de tecncratas, de estructuras carentes de
sustento real. En primer lugar, una regionalizacin para el desarrollo
econmico y social esto significar que, ms all de la existencia de rganos
para el cumplimiento de sus fines, no se podrn afectar ni las autonomas
provinciales ni las autonomas municipales.

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Naturalmente, tendr que ponerse nfasis en el desarrollo de las economas


regionales para asegurar una Argentina que no siga siendo un desierto, como
deca Alberdi, con algunas pequeas islas de desarrollo econmico, sino que
exista la posibilidad de un desarrollo equilibrado de la Argentina.

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Aunque el mapa regional se encuentra casi formalizado con las regiones


constituidas del gran Norte Argentino, Patagonia, Nuevo Cuyo y Centro (fal
solo la
integracin de la Provincia de Buenos Aires y de la Ciudad Autnoma
Buenos Aires), no se aprecia un avance de dicho proceso y mucho menos q
conformacin de las mismas haya servido para el objetivo planteado.

Las graves situaciones institucionales


, econmicas y sociales atravesadas,
sumadas a la ausencia de una poltica arquitectnica, seguramente han in
en ello. Slo se advierte que, ltimamente una cierta actividad destacable
Regin Centro, que depende del entusiasmo circunstancial
los gobernadores
de
de turno. Seguimos, por ende, sin lograr una modificacin del ordenamie
territorial con proyectos estratgicos como los corredores biocenicos.

2.2.3 Las provincias y las relaciones


internacionales

La Reforma de 1994 dispuso la facu


ltad de las provincias de celebrar acuerdos
internacionales, y esto, a simple vista para que estara en contraposicin c
delegacin del manejo de las relaciones exteriores que hicieron las provinci
nacin a la hora de conformar el Estado l.
Federa
Ahora bien, detenindonos en su
anlisis, lo que los convencionales constitucionales establecieron, fue l
disposicin por la que las provincias, en un mundo global, necesitan intera
con otros estados nacionales, o provincias de otros estados,
or ello que
es pse les
permite firmar acuerdos internacionales(no los llama tratados) con
determinados requisitos a cumplir. Se debe observar los siguientes requis
que no sean acuerdos contrarios a la poltica exterior fijada por el gobier
nacional, qu
e no comprometan el crdito pblico y que sean puestos en
conocimiento del Congreso, esto es relevante, puesto que el Congreso de
Nacin no presta su consentimiento, sino que
rola
cont
el cumplimiento de las
pau tas establecidas en la Carta Magna4 (Art.
CN). 12

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Unidad3: La provincia en la
Nacin
3.1. Los p oderes de las Provincias
:

3.1.1 Conservados, 3.1.2 Concurrentes 3.1.


Compartidos, 3.1.4 Prohibidos
En el fundamental tema de la distribucin
de competencias en el Estado Federal,
la reforma c
onstitucional de 1994 no modific la regla mxima en la materia,
es el antiguo art. 104, actual 121 de la CN.

Pero no debemos dejar de reconocer que la regla ratificada y fortalecida po


convencionales sufri modificaciones, a medida que oduciendo
se fue pr el
proceso de centralizacin del pas; incluso la propia jurisprudencia de la C
Suprema fue admitiendo los avances del gobierno central, situacin ms pre
hoy que nunca.

Son poderes prohibidos a la Nacin, el dictar las constituciones


rovinciales,
p
establecer impuestos directos, dictar leyes procesales, disponer el rgim
municipal, la administracin de justicia, la educacin primera, etc. A su ve
provincias conservan todos los poderes no delegados de manera expresa
Nacin po r lo que, lo que no fue delegado, le est prohibido.

La Nacin y las provincias tienen poderes concurrentes en las clusulas


progreso que tienden a garantizar el bienestar para toda la poblacin, seg
el art. 75 inc. 18 y 125.
Las

provincias n
o pueden ejercer aquellos poderes delegados expresamente
como por ejemplo, dictar cdigos de fondo, manejo de relaciones exterio
expedir leyes de ciudadana, disponer la guerra o firmar la paz, etc.

3.2. El p oder de polica provincial


:
3.2.1. Princi pios generales. Definicin, fines
.
lmites

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Es la potestad, la facultad que tiene el Estado de limitar, restringir, reglame


ejercicio de los derechos de las personas a los fines de garantizar, de ese m
normal convivencia en comunidadcamente
jurdi organizada.

3.2.2 . Materias que comprende

Segn la teora amplia, se ejerce en materias de moralidad, seguridad, salu


y bienestar general, mientras que la tesis restringida
( la menos seguida) habla de
seguridad, moralidad y salubridad
icas.
pbl

Debemos tener en cuenta que es una de las facultades concurrentes entr


rdenes de gobierno por la importancia que reviste, pero primordialment
atendiendo al principio de proximidad, es una atribucin que ejercen la
provincias.

3.2.3. Clas ificacin: poder de polica


reglamentario y de ejecucin; poder de po
preventivo y represivo

En este sentido, y cuando hablamos de la facultad de reglamentacin, la C


Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que se debe entender por reglam
un derecho: es limitarlo, es hacerlo compatible con el derecho de los dem
dentro de la comunidad y con los intereses superiores de la misma.
Es que ningn derecho es absoluto y como ha dicho la Corte: un dere
ilimitado sera una concepcin antisoc
ial (Fallos 136:161). O como dice Bielsa:
ninguna libertad es ilimitada, pero ninguna norma reglamentaria pued
destruir, por sus disposiciones, esa libertad (citado por Marienhoff, T. I
p.666).
Es de la mayor relevancia, fundamental, tratar sar
de preci
el ambiguo concepto
de razonabilidad, porque dar la pauta o metro patrn de hasta donde se
llegar con la reglamentacin.

El profesor Bidart Campos sostiene que el principio de legalidad es


verdaderamente formalista en cuanto exige rmal
la leypara
fo mandar o prohibir,
Pero no basta, se requiere que la ley sea constitucional, que responda a pau
valor suficiente. Por eso resulta menester brindar contenido material de ju
lo que constitucionalmente se traduce en la regla
pioode
princi
razonabilidad.

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- 1-

Unidad 4: La Provincia en
la Nacin (segunda parte)
4.1 Sistema tributario argentino.
4.1.1 Facultades de imposicin de la
Nacin y de las Provincias.
4.1.2. Tributos coparticipados
4.1.3. Ley de Coparticipacin
La reforma de la Constitucin Nacional de 1994, al constitucionalizar la
coparticipacin impositiva bajo estrictas condiciones, tambin cumpli su
objetivo de fortalecer el federalismo.
Primeramente, la reforma define con claridad la distribucin de competencias
entre el gobierno federal y las provincias, en relacin, como nacionales (art. 75
inc. 1), a los tributos indirectos internos, con carcter de concurrentes (art. 75 inc.
2, 2 prrafo) y a los tributos directos, como correspondientes slo en forma
excepcional al gobierno federal (art. 75, inc. 2, 2 prrafo), tal como lo haba
sealado la doctrina.
Inmediatamente despus, el inc. 2 del art. 75 prescribe como coparticipables a los
tributos indirectos internos y los directos que en forma excepcional recaude el
gobierno nacional, salvo la parte o el total de ellos que tengan asignacin
especfica. Esta ltima cuestin fue objeto de intensas negociaciones, ya que fue
un sistema comnmente utilizado para detraer fondos de la masa coparticipatible
perjudicando a las provincias, y por ellos se fijaron especiales condiciones en el
inc. 3, como oportunamente se apreciar. Tampoco integran la masa
coparticipable los tributos que corresponden a las provincias que poseen recursos
naturales, v.gr. regalas petroleras, como derivacin de su propiedad, reconocida
en el art. 124 de la Ley Suprema.
Seguidamente en el inc. 2 expresa: Una ley-convenio, sobre la base de acuerdos
entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin de esta
contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos..
Dicha ley-convenio debe cumplir adems las siguientes condiciones segn la ley
suprema: 1) El Senado es la cmara de origen. 2) La sancin debe ser con la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara. 3) No puede
ser modificada unilateralmente. 4) Tampoco puede ser reglamentada. 5) Debe ser
aprobada por las provincias. 6) La distribucin entre la Nacin, las provincias y la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y entre stas, se efectuar en relacin directa
a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas, contemplando
criterios objetivos de reparto. 7) Estos criterios deber ser: la equidad, la

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solidaridad y la prioridad para lograr un grado equivalente de desarrollo, calidad


de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
La incorporacin del instituto de la ley-convenio a la Constitucin es, para
nosotros, una trascendental reforma destinada a afianzar el federalismo de
concertacin, en uno de los captulos ms conflictivos de la historia argentina: la
relacin financiera entre Nacin y provincias.
Estos especiales requisitos, intentaron revertir, por un lado, las simples
adhesiones que las provincias deban prestar a la legislacin que impona casi
siempre el gobierno central frente a la dependencia de las provincias y, por otro
lado, fijar un rgimen definitivo con reglas claras, que permita un desarrollo
equilibrado de la federacin, en lugar de la arbitrariedad que ha signado la
relacin Nacin-provincias.
La Constitucin ha prescrito la integracin de la masa coparticipable con los
impuestos indirectos internos y los directos que correspondan a la Nacin en
forma excepcional, segn el inc. 2 del art. 75 CN, pero ha admitido la posibilidad
de detraccin de una parte o de la totalidad de ellos mediante asignaciones
especficas. Sin embargo, como por esta va se afect el federalismo (en casos
como la creacin del Fondo Transitorio para financiar desequilibrios fiscales
provinciales (ley 23.562), o el impuesto sobre intereses y ajustes de los depsitos
a plazo fijo en beneficio de determinadas provincias (ley 23.658)), el inc. 3 del art.
75 ha establecido requisitos especiales para ellas. En efecto, se ordena que las
leyes que establezcan o modifiquen asignaciones especficas de recursos
coparticipables tengan tiempo determinado y que sean sancionadas por un
quorum especial de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara. Este ltimo requisito es muy importante como garanta para las
provincias, ya que nos es fcil alcanzar dicho quorum en la tarea legislativa, sin un
alto grado de consenso.
La reforma ha impuesto criterios de reparto, tanto para la distribucin primaria
como para la secundaria. En relacin a la distribucin primaria, es decir, entra la
Nacin por un lado y las provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires por el
otro, se seala: a) lo vinculado a asignaciones especficas, recientemente
analizadas, y b) la relacin directa a las competencias, servicios y funciones de
cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto, como sostiene el
inc. 2 del art. 75, en una frase que se relaciona con un prrafo posterior de la
misma norma que expresa: no habr transferencia de competencias, servicios o
funciones sin la respectiva reasignacin de recursos, aprobada por ley del
Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada y la Ciudad de
Buenos Aires, en su caso.
Resaltamos la trascendencia de este criterio, ya que una de las herramientas del
gobierno nacional para lesionar el federalismo fue imponer transferencias de
competencias, servicios o funciones a las provincias o a la Ciudad de Buenos
Aires, con lo que centraliz recursos y federaliz dficits, situacin del traspaso de
la polica a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Lamentablemente, sabemos que tampoco se cumpli con la disposicin
transitoria sexta de la reforma, que indic como plazo para la sancin de la
leyconvenio de coparticipacin: antes de la finalizacin del ao 1996.

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Ms adelante volveremos a abordar este tema, completando el punto 4.1 del


programa, a travs de algunos grficos que facilitarn la comprensin sobre los
aspectos financieros del federalismo que venimos trabajando en el presente
mdulo.

4.2. Servicios Pblicos


Provinciales
4.2.1. Definicin y caracteres,
titularidad, prestacin y
responsabilidad. 4.2.2 Entes
Reguladores
La materia servicio pblico no est suficientemente elaborada doctrinariamente y
slo tienen una justificacin constitucional los que denominamos grandes
servicios pblicos.
Se entiende, entonces, la necesidad de penetrar sucintamente en esas
elucubraciones doctrinarias que sobre el particular se han hecho.
Algunos autores como Bielsa, Greca, Marienhoff, etc. se apoyan en la teora
funcional que para identificar un servicio pblico tiene en cuenta la importancia
de la necesidad que se pretenda atender.
Entendemos que la propia definicin sobre el servicio pblico, que aqu se ha
adoptado como mayormente aceptada, la teora funcional, es la que define la
cuestin. En efecto, esta teora que se debe considerar la importancia o mrito del
tipo de necesidad que con esa actividad se intenta satisfacer.
Por principio, la creacin de un servicio pblico corresponde a la jurisdiccin
local o provincial, pues se trata de potestades cuyo ejercicio general no fue
delegado por las provincias al constituir la unin nacional. Por excepcin, la
creacin de un servicio pblico podr corresponderle a la Nacin, circunstancia
que deber hallar fundamento en un texto de la Constitucin. Cuando el servicio
tenga caracteres interprovinciales o internacionales (C.N. art. 75 inc. 13 (anterior
art. 67 inc. 13), cuando la Nacin ejerciere al respecto las atribuciones que le
confiere el art. 75 inc. 18, cuando la Nacin ejerciere actividades que la
Constitucin le atribuye expresamente y que constituyen servicios pblicos, como
sera la instalacin de establecimientos de correos generales (art. 75 inc. 14)
(Marienhoff, II, 85, 86).
En definitiva se trata de la actividad por la cual se satisface una necesidad
colectiva a travs de un procedimiento de Derecho Pblico, cuyos caracteres son
la continuidad, la regularidad, la uniformidad y la igualdad en la prestacin; la

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titularidad est en manos del Estado, quien es el que debe garantizar su


cumplimiento a travs de los instrumentos que dispone, ya que los servicios
pblicos pueden ser prestados en forma directa por la administracin pblica o
por medio de concesionarios o prestatarios.
Ampliar el tema de servicios pblicos con lo desarrollado en el captulo IV,
apartado V, del libro Derecho Pblico Provincial, Herndez Antonio Mara
(coordinador), Ed. Lexis Nexis, 2008, citado como bibliografa obligatoria.

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Aspectos financieros del federalism


Coparticipacin impositiva
La
distribucin de competencias en materia impositiva en la
Constitucin Nacional

ESTADO FEDERAL
Le corresponden lospuestos:
im
( aduaneros
): en forma exc
luyente y permanente
Indirectos externos
( Art. 4, 9, 75 inc. 1
126
y CN)

Indirectos internos
:
En forma permanenteoncurrente
yc
con las provincias
(art.
75 inc.2 CN).

: Excepcionales
( Art. 75, inc. 2, prr.
2 CN)
Directos

ESTADOS PROVINCIALES
Le corresponden los impuestos
:

Indirectos internos
:
En forma concurrente y perma
nente con el gobierno
federal( art. 75 inc.2 ).
CN

Directos
: E
n forma excluyente y permanente.
alvo
S que el gobierno
federal utilice
la facultaddel art.75,inc.2,2 prr.CN.

La coparticipacin impositiva en la Reforma Constitucional

La Reforma C
onstitucional constitucionaliz la coparticipacin impositiva y
fortaleci
el federalismo, estableciendo una clara dicotoma en la distribucin
competencias entre el Gobierno Federal y Provincial con relacin a los trib
indirectos externos, tributosindirectos internos (concurrentes) y tributos directos
(
slo excepcionalmente en manos del gobierno
). federal
Art. 75 inc. 2 de la CN establece que:
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provin
instituir regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la
automaticidad en la remisin de los fondos.
Esta ley
convenio debe cumplir con las siguientes condiciones conforme l
establece la Constitucin Nacional:

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El Senado es cmara de origen.


La Sancin deb
er ser con la mayora absoluta de la totalidad
de los miembros de
cada cmara.
NO
puede ser modificada unilateralmente.
NO pude ser reglamentada.
Debe ser aprobada por las Provincias
.
La distribucin entre Nacin y Provincias y Ciudad de Buenos
fectuar
Aires, se e
en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de
contemplando criterios
objetivos de reparto (solidaridad, equidad y prioridad).

La CN prescribi la integracin de la masa coparticipable con los impues


ectos internos y los directos que corresponden a la Nacin en forma
excepcional, pero admiti la detraccin de una parte o de todo median
asignaciones especficas por va de la creacin del Fondo Transitorio pa
financiar desequilibrios fiscales iales.
provinc

indir

La Reforma Constitucional impuso criterios de reparto para la distribucin:

DISTRIBUCIN PRIMARIA

Corresponde al Gobierno Federal


Est establecida en el art. 75 inc.No
2: habr transferencia de competencias,
servicios o funciones sin la res
pectiva reasignacin de recursos, aprobada por
ley del Congreso, cuando correspondiere y por la provincia interesada o
Ciudad
de Buenos Aires, en su caso.
Principios que dominan la distribucin
m aria
pri entre Nacin
- Provincias
:

Automaticidad en remisin
la
de los
f ondos
Justicia interregional para la homognea
c alidad de las prestaciones estatales.
Relacin de los servicios que ofrezca
l oscon
distintos niveles de gobierno.

DISTRIBUCIN SECUNDARIA

Es la distribucin que tiene lugar entre las ncias


provi y la Ciudad de Buenos
Aires, luego de la distribucin primaria, se debe establecer la asignacin p
cada provincia y para la Ciudad de Buenos Aires en particular.
Criterios de distribucin
:

Objetivos: es decir, claramente determinados.


Equitativos
:
hace referencia a la justicia, en el caso concreto.
Solidarios: seala la ayuda mutua que debe existir entre las provincias.
Prioritarios: se debe buscar el logro de un grado equivalente de desarrol
calidad de vida e igualdad de oportunidades,elen
territorio
todo
nacional.

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EL ROL DEL FEDERALISMO FISCAL EN LA DEMOCRACIA ARGENTINA

Trabajo presentado en el Congreso de la Asociacin Argentina de Derec


Constitucional por los profesores Andrea Mensa Gonzlez y Marcelo Bern
Tucumn. 2009.
1. Introdu
ccin
Observando cmo los gobiernos centrales, en especial el de nuestro pas,
sus poderes fiscales para influir o controlar a los gobiernos provinciales
municipales, por diversas vas, en este trabajo explicaremos la relacin existente
entre el
federalismo fiscal y el sistema poltico institucional de nuestro pas.

Veremos s, en la conexin entre el sistema poltico y el sistema fiscal, s


encuentra alguna explicacin que nos lleve a determinar cul es la relacin
da entre el gobierno n
acional, las provincias y los municipios.

Por ltimo, podremos entender cul es la relacin que se da entre los disti
rdenes de poder en nuestro pas y su posible influencia en el sistema pol
fiscal adoptado.

Concluiremos seguramente, con conviccin


la
de que se deben encarar reformas
estructurales en todos los mbitos, donde la descentralizacin fiscal y polti
la piedra fundacional de una nueva Argentina.
2.

Federalismo argentino

Nuestro pas, de acuerdo con lo establecido en elde


art.la1Constitucin
Nacional, se organiza como un estado federal, en l conviven cuatro rden
gobierno, la Nacin, las provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
municipios.

Cuando hablamos de federalismo, nos referimos a una forma


izacin
de organ
del
poder, donde existen, diferentes rdenes de gobierno con facultades y
atribuciones determinadas.

Federalismo es una forma de organizacin territorial del poder, que se expre


diversas formas y que se presenta en una gran variedadsde
poltico
modelo
constitucionales, en el mundo4.actualEsta es una tcnica de distribucin del
poder del Estado, a travs de la cual los distintos centros de poder se rese
cierto grado de autogobierno.

Por este sistema de distribucin de competencias


as de
propi
un Estado Federal,
las fuerzas centrpetas y centrfugas se ven coordinadas, cooperando, en
concierto federal, reconociendo como eje articulador al gobierno nacional
diseo de las polticas pblicas, principalmente.
4

Veintiocho pases en los que habita el 40% de la poblacin mundial se autodenominan federale
Etiopa y Espaa, pases originariamente unitariosolviendo
se estncada
v
da ms federales, otro pases
como Bosnia, Sri Lanka, Nepal, Repblica Democrtica del Congo adoptaron el federalismo en co
posconflictos.

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El origen del federalismo se puede reconocer en la sancin de la Constitucin de


Estados Unidos de Norteamrica en el ao 1787. La formacin de este Estado se
basa en la existencia de un pacto por el cual, los Estados Soberanos acordaban
asociarse, unirse y construir un vnculo fuerte y slido entre ellos, en pos del
bienestar general. En definitiva, su origen se relaciona con el principio de
negociacin entre voluntades diversas y la tendencia de la democracia liberal a
dotarse de mecanismos de pesos y contrapesos, controles mutuos y recprocos
entre los distintos estamentos de gobierno.
Generalmente se considera que un Estado es Federal, cuando tiene al menos dos
rdenes de gobierno (uno para todo el pas y otro para las unidades constitutivas
de la federacin), una constitucin no reformable unilateralmente por el gobierno
nacional, una carta magna que atribuya poderes legislativos, inclusive los fiscales,
autonoma en cada uno de los rdenes de gobierno, representacin de las
unidades constitutivas en el poder legislativo nacional, un rbitro para la
resolucin de los conflictos de poderes entre los gobiernos y un sistema fuerte de
instituciones que funcionen coordinadamente.
De acuerdo a lo que venimos sealando, cuando hablamos de federalismo,
observamos un juego pendular de potestades, atribuciones y responsabilidades,
articulado por el gobierno central, que va desde, la descentralizacin, hasta el
necesario mecanismo compensatorio que tiende a equilibrar las desigualdades
regionales, existentes en nuestro pas.5
Segn nos muestra nuestra historia institucional, el progreso del federalismo est
relacionado con la estabilidad y fortaleza de las instituciones, la vigencia del
orden democrtico, el desarrollo econmico y social sostenido y el respeto a los
derechos humanos. En efecto, el federalismo es uno de los blancos ms atacados,
junto con los derechos civiles y garantas constitucionales, en las pocas de crisis.

5 Art. 75 inc.Constitucin Nacional cuando dice: Corresponde al Congreso: 1. Legislar


en materia aduanera. Establecer los derechos de importacin y exportacin, los cuales,
as como las avaluaciones sobre las que recaigan, sern uniformes en toda la Nacin.
2.Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias.
Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales
en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la parte
o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.
Una ley convenio, sobre al base de acuerdo entre la Nacin y las provincias, instituir
regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad
en la remisin de los fondos.La distribucin entre la Nacin, provincias y la Ciudad de
Buenos Aires, y entre stas, se efectuar en relacin directa a las competencias,
servicios y funciones de cada una de ella contemplando criterios objetivos de reparto;
ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional.La ley convenio tendr como cmara de origen el Senado y deber ser
sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara,
no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y ser aprobada por las
provincias.No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la
respectiva reasignacin de recursos, aprobada por ley del Congreso cuando
correspondiere y por la provincia interesada o la Ciudad de Buenos Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin
de lo establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la
representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su
composicin.3.Establecer
y
modificar
asignaciones
especficas
de
recursos
coparticipables, por tiempo determinado, por ley especial aprobada por la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.

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En situaciones de emergencias, los gobiernos centrales suelen imponer su propia


agenda, acentuando la concentracin de facultades y recursos extraordinarios en
el poder ejecutivo nacional, so pretexto de dotar al mismo de las herramientas
necesarias para afrontar tales situaciones.

3. Federalismo Fiscal
Los acuerdos en torno a la recaudacin, coparticipacin y el gasto pblico son
cruciales tanto poltica como econmicamente, para el funcionamiento real de
todo sistema federal.
El tema de quin determina cul es el orden de gobierno encargado de recaudar
los impuestos y dems ingresos y quin los gasta y cmo los gasta, son ejes
fundamentales para la real divisin de poderes de un gobierno federal. En un
segundo aspecto a conspirar es que la forma en la que se recauda y se invierte el
dinero pblico puede afectar de manera significativa a la salud econmica y
productiva del estado federal.
La poltica fiscal adoptada tiene consecuencias positivas o negativas en el
funcionamiento de la economa de las unidades constitutivas de la federacin, los
incentivos fiscales, por ejemplo, pueden atraer empresas, generar fuentes de
empleo, reactivar el consumo, si son las adecuadas. De no aplicarse
correctamente los incentivos, cuyos efectos repercuten en las provincias y
municipios ms fuertemente en la Nacin.
En cuanto al poder impositivo argentino, la Constitucin Nacional atribuye
potestad tributaria a la nacin y a las provincias segn el tipo de impuesto del que
se trate. Es decir, en lo formal, los convencionales constituyentes de 1994 han
dejado bien en claro el principio de separacin de las fuentes tributarias. Ahora
bien, en la realidad, observamos que ha primado una centralizacin en la nacin,
quien legisla y recauda los impuestos de mayor potencial recaudatorio (Impuesto
al Valor Agregado IVA, ganancias, impuestos internos sobre consumos
especficos, combustibles, etc.)3, de cuyo producido participa a las provincias
segn los criterios fijados en el llamado rgimen de coparticipacin federal de
impuestos.
Esta realidad normativa ha generado una progresiva centralizacin del poder en
el gobierno nacional, tanto en materia de gasto pblico, como de potestades
tributarias y facultades regulatorias. La situacin se repite y an se acenta, en
cuanto a la relacin provincias-municipios. Los gobiernos locales dependen, de
las decisiones y el financiamiento tanto de la provincia como de la Nacin.

Conforme a la CN el gobierno federal tiene facultades exclusivas con relacin a los


derechos de importacin y exportacin e impuestos directos por tiempo
determinado. Nacin y provincias gozan de potestades concurrentes con relacin a
los impuestos indirectos. Las provincias conservan todo el poder no delegado al
gobierno federal, pudiendo, por tanto, imponer tributos directos permanentes.

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Lo expuesto, ha llevado a crear una relacin de dependencia de los intendentes a


los gobernadores y a su vez de estos con el Poder Ejecutivo Nacional,
distorsionando la base misma del sistema federal, por lo que el esquema bsico de
todo sistema federal, que era la existencia de distintos rdenes de gobierno con
autonoma propia, queda totalmente desdibujado, ya que en lugar de autonoma
tenemos dependencia. Esta situacin no se da slo de los gobernadores hacia la
nacin y de los intendentes a las provincias, sino que en el ltimo tiempo, se
observa directamente la dependencia de los intendentes al poder ejecutivo
nacional. Una situacin a contemplar y que ejemplifica todo lo que venimos
sosteniendo es la que se origina en relacin con los recursos naturales. Nuestro
pas tiene abundantes recursos naturales que constituyen una fuente importante
de ingresos: petrleo, gas, metales, tierras frtiles para el cultivo, etc. Estos
recursos, que estn desigualmente distribuidos a lo largo del territorio nacional,
provocan tensiones y desigualdades entre las distintas unidades constitutivas de
la federacin. Las discusiones que se dan en torno a esta situacin se centran
fundamentalmente en quin recauda, cmo se distribuyen los ingresos
provenientes de su explotacin, entre otras.
En el interior de las provincias la situacin se presenta similar. Las provincias
recaudan los principales tributos, los cuales junto con la coparticipacin nacional
se distribuye a su vez a los municipios, en un porcentaje del 15%.
Esta perversa realidad en cuanto al federalismo fiscal se refiere, presenta las
siguientes desventajas:
1. Falta de correspondencia fiscal: implica la necesidad de que exista un alto nivel de
vinculacin entre el gasto que realiza una comunidad y el financiamiento
necesario para sustentarlo.
2. Responsabilidad poltica: este criterio se respeta cuando los dirigentes responden
frente a los votantes por la calidad de las polticas pblicas. Esta capacidad de
respuesta y control es mayor cuanto ms cercano est el votante del nivel poltico
donde se deciden y ejecutan las polticas pblicas.
Como podemos apreciar hasta aqu, queda claro que las provincias argentinas
dependen de forma excesiva de las transferencias del gobierno central, lo cual
constituye la caracterstica principal del federalismo fiscal argentino.
4. Federalismo Fiscal y Poltico: Al adentrarnos en el estudio del federalismo
fiscal argentino, debemos analizar cules son los elementos polticos que
caracterizan este sistema.
En primer lugar partimos de la premisa que todo sistema fiscal debe ser el
resultado de un proceso de negociacin poltica, donde los distintos actores
jurisdiccionales acuerden su rol. Este acuerdo se desarrolla en un marco
institucional determinado, cuyos lineamientos generales se encuentran
delineados en la Constitucin Nacional.
El diseo constitucional tributario se basa a nuestro entender en dos premisas
fundamentales, la primera que establece la igualdad de todas las provincias de
nuestro pas, sin atender al liderazgo o pertenencia partidaria de los gobernantes,
o al grado de desarrollo de las mismas, a la hora de sentarse a negociar su
porcentaje de coparticipacin. La segunda, habla del reconocimiento que la Carta
Magna realiza en pos de atender a las distintas situaciones que se presentan en
nuestro territorio. Como conclusin de estas dos reglas bsicas, la Constitucin
Nacional, dispone un sistema tributario con reconocimiento a las provincias y sus
realidades locales y el rol del Estado Nacional como articulador y garante de la
satisfaccin del bienestar general de toda la poblacin.

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En el derecho comparado se observa que existen variados modelos de asignacin


tributaria, en algunos, el gobierno central domina la imposicin y la recaudacin
de los mismos, mientras que en otras, el gobierno central, el gobierno de las
unidades constitutivas y los gobiernos locales desempean un papel significativo.
En Canad y Suiza, el gobierno central recauda aproximadamente el 45 % de los
ingresos totales, en Estados Unidos el 54%, en Autralia, Brasil, Alemania y
Espaa el 60%, mientras que en nuestro pas el gobierno nacional recauda ms
del 80% de los ingresos, siendo superados por el 98% de Venezuela y Nigeria. 4
Ahora bien, debemos observar quien ejecuta el gasto pblico en esas situaciones,
ya que observamos una gran variedad de modelos al respecto, en algunas el
gobierno federal tiene a su cargo le ejecucin de las polticas pblicas, mientras
que en otras, los gastos de las provincias y municipios son mayores. La diferencia
radica no slo en los distintos andamiajes constitucionales sino tambin a la
historia poltica y cultural de cada uno de ellos.
En la mayora de los Estados Federales, se establece que la mayora de los
impuestos, esto es, la potestad tributaria originaria la detentan las provincias y de
forma excepcional la nacin. stas, en un principio, en uso de sus atribuciones,
determinaron que resulta ms eficiente que determinados tributos sean
recaudados centralizadamente, originando de este modo el sistema de
coordinacin fiscal llamado Coparticipacin Federal.
Cabe preguntarnos si el hecho de que la Nacin recaude y coparticipe a las
provincias, es una forma eficiente de recaudar, dada la mayor capacidad de la
Nacin que la de las provincias, o ms bien, estamos en una simple situacin de
conveniencia poltica de estas ltimas.
Creemos que si bien es cierto que la administracin de ciertos tributos a travs del
gobierno nacional resulta conveniente, no es menos cierto que delegar en la
Nacin tal actividad exime a los gobernadores de la responsabilidad de recaudar
impuestos y de rendir cuentas sobre el uso de esos fondos.
Los poderes ejecutivos provinciales y municipales no se sienten presionados por
sus electorados por el gasto pblico, ya que ni los gobernadores, ni los
intendentes son actores que los ciudadanos visualizan con poder autnomo de
decisin y accin.
Todo lo cual lleva aparejado mltiples situaciones, gobernadores que, en muchos
casos, utilizan al estado provincial como botn de guerra, la instauracin de
polticas prebendaras y la anomia total, que se observa en la ausencia total del
estado provincial y municipal como actor protagnico.
El sistema electoral que impera en Argentina en todas las provincias, es la base de
este fenmeno. Los ciudadanos votan listas sbanas cuyo acceso est vedado slo
a aquellos que aseguren una obediencia sin lmite al caudillo provincial. 8
Gobernadores fuertes y autoritarios, y legisladores que representan no al
electorado, sino a los intereses del caudillo, convierten al sistema federal
4 . Anderson George. Una introduccin

al federalismo. Ed. Marcial Pons. Madrid. 2008.

Pags.55

Derecho Publico Provincial y Municipal


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argentino casi en una utopa, y como no puede ser de otra manera, lo mismo
sucede con el sistema de coparticipacin federal.

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Los municipios y ms an las provincias, escasamente puedens satisfacer


demandas ciudadanas, con prescindencia del aporte de los fondos
e de provenie
la Nacin
.

Conclusiones y propuestas

Federalismo fiscal, gobernabilidad democrtica, regmenes electorales y sis


institucional poltico, no son compartimientos estancos.
Su funcionamiento es
absolutamente interdependiente cuya coordinacin y eficiencia es un fen
eminentemente poltico.

El esquema poltico y fiscal que se observa en nuestro pas, conduce a crea


distancia entre la poltica y el ciudadano, convirt
iendo a la democracia en un
espejismo, que slo satisface los intereses de unos pocos.
En ese

marco, un nuevo proceso de descentralizacin poltica y fiscal y s


coordinacin entre los distintos niveles de gobierno, generar un escenari
participac
in ciudadana absolutamente imprescindible para devolverle confia
al sistema republicano, constituyendo con ello el fortalecimiento de la
gobernabilidad democrtica.

Algunas medidas a considerar:


1.
Sistemas de coparticipacin fiscal, analizando
ecial,
en esp
la viabilidad de que
sean las provincias quienes recauden, logrando con ello mejorar la
correspondencia fiscal y la responsabilidad poltica. De esa manera los gob
provinciales sern ms cautelosos en su relacin con el gasto pblico.
2. Desce
ntralizacin efectiva de los municipios, fortaleciendo la relacin en
ciudadanos y gobernantes, logrando una mayor participacin de estos en
gestin pblica.
3.
Responsabilidad fiscal, esto es, lograr conocimiento de las actividades
gobierno y di
sear un diagrama institucional que fomente la participacin de
comunidad en la asignacin del gasto pblico.
4.
Control en el gasto pblico, se trata de relacionar la recaudacin y la asign
del gasto con el diseo poltico, fortaleciendo los
ismos
mecan
de atribucin de
responsabilidades de los funcionarios pblicos.

Bibliografa

Anderson, George, Una introduccin al federalismo. Editorial Marical Pon


Madrid. Espaa.
2008.
Bird, Richard y Stauffer, Thomas (comps.), Intergovernmental
ions
Fiscal
in Relat
Fragmented Societies. Institute of Federalism. 2001. Friburgo, Suiza.
Hernndez, Antonio Mara, Federalismo, Autonoma Municipal y Ciudad
Autnoma de Buenos Aires en la reforma constitucional de 1994. Editor
Depalma. 1997. Buenos Aires, Argentin
a.

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa
onzalez
G

- 1-

Hernndez, Antonio Mara y otros, Derecho Pblico Provincial y Municipa


Editorial Lexis Nexis. 2008. Buenos Aires. Argentina.

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa
onzalez
G

- 1-

Mdulo 2
Unidades 5 y 6

Lectura 2: Derecho pblico


provincial de la libertad.
Declaraciones,
derechos,
deberes y garantas

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzlez

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter.
onzalez
GGonzalez
Mgter.Andrea
AndreaMensa
Mensa

Unidad 5: Derecho pblico


provincial de la libertad.
Declaraciones derechos y
deberes
5.1. Declaraciones de Fe Poltica
en
las
constituciones
provinciales
Aqu se encuentra el conjunto de valores, ideas y creencias, es decir, las
convicciones ms hondas de una comunidad. Una Constitucin se hace con ideas
con las que interpretamos el mundo que nos rodea.
Las declaraciones previstas en las constituciones provinciales estn referidas a la
organizacin institucional. Las primeras constituciones estn inspiradas en el
liberalismo clsico que se caracteriz por el enunciado de los derechos generales
destinados a proteger al hombre en abstracto, luego aparecen con el
constitucionalismo social los derechos sociales y econmicos.
Las declaraciones son enunciados solemnes acerca de distintas cuestiones como la
forma de estado, la religin, la forma de organizacin del poder, el sistema de
derechos y garantas que rigen en una sociedad.

5.2
Los
derechos
en
constituciones provinciales

las

Los derechos son las facultades reconocidas a las personas, que tiende a dar las
normas de convivencia en una sociedad y evitar los abusos de poder, por ltimo
las garantas son los mecanismos de seguridad a favor de las personas para hacer
efectivos los derechos de los que son titulares.
Encontramos nuestro sistema de fuentes, nuestro bloque de constitucionalidad
federal, compuesto de las normas, los derechos y garantas que estn dispuestos
en la constitucin nacional y en los tratados de derechos humanos y las
constituciones provinciales deben adecuarse a ellas, esto quiere decir que pueden

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Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

ir ms all en cuanto a su reconocimiento, pero no pueden desconocer aquel


sistema dispuesto por nuestra carta magna nacional. (Art. 5, 8,31 y 75 inc. 22) 5.

5.2.1. Derechos

Enumerados y

No

enumerados
En el Art. 19 se encuentra los derechos enumerados y enuncia los derechos
reconocidos por la ms moderna doctrina constitucional, ampliando de manera
notable los artculos pertinentes de la Constitucin Nacional cuando, por ejemplo,
se incorpora el derecho a la vida, a la salud, a la integridad psicofsica y moral, al
honor, a la propia imagen, al deporte, a constituir una familia, a la creacin
artstica y a los beneficios de la cultura.
Para citar slo un ejemplo de lo aqu dispuesto, debemos decir que un derecho
absolutamente fundamental para el hombre, base de todos los dems, es el
derecho a ser reconocido como persona humana. De su reconocimiento en cada
persona surgen todos los dems como lo son el derecho a la vida, a la integridad, a
la salud, etctera.
De igual modo, entre nacer y morir, el mencionado derecho a la salud se
interrelaciona con muchos otros derechos que hacen seriamente pensar que sin
salud resulta impensado que la persona pueda gozar de cualquier otro derecho.
Esos valores fundamentales (la proteccin de la dignidad de la persona y su
proteccin jurdica integral) encuentran expresa consagracin en nuestra
Constitucin Nacional en los arts. 33, 41, 42 y 43, y en la Constitucin Provincial
en los arts. 38 y 59, adems de lo dispuesto en el inc. 1 del presente artculo.
Asimismo, recalca en las disposiciones propias de los tratados Internacionales
incorporados a nuestro ordenamiento jurdico con jerarqua superior a las leyes
(entre ellos se pueden mencionar, el Pacto de San Jos de Costa Rica, que en su
art. 4, inc. 1, reconoce el derecho a la vida; la Declaracin Universal de Derechos
Humanos que en su art. 25 establece que toda persona tiene derecho a un nivel de
vida adecuado que le asegure la salud; el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales que en su art. 12 ordena que los Estados Partes
adopten medidas que aseguren la plena efectividad del derecho a la salud, etc.).
La incorporacin de dichas normas al bloque de constitucionalidad renueva el
anlisis sobre la validez constitucional de estos preceptos. 6
En el Art. 20 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba se establecen los
derechos no enumerados y se establece un marco de inferencia de derechos ms
amplio que el establecido en el texto nacional (art. 33, CN), en el cual slo se hace
referencia al principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de
gobierno.
5 El alumno podr ampliar en el Libro Derecho Pblico Provincial de Editorial Lexis Nexis en pg.
273.

6 Pizzolo Calogero, en Mensa Gonzalez Andrea. Constitucin de la Provincia de Crdoba. Alveroni.


Pg. 22

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Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

La Constitucin de la Provincia de Crdoba, como apreciamos en este artculo, va


ms all que otras constituciones provinciales, ya que habla de los derechos que
derivan de la forma democrtica de gobierno y de la condicin natural del
hombre.

Todas las cartas magnas provinciales mencionan expresamente a los derechos no


enumerados, para lo cual emplean diversas frmulas en relacin con el origen de
ellos, a saber: soberana popular, forma republicana de gobierno, del hombre en
su calidad de tal, justicia social, forma democrtica, etctera.

5.2.2. Derechos Personales


La constitucin de la Provincia de Crdoba en su Art. 18 establece los
lineamientos generales y en ese sentido ha omitido repetir los derechos
establecidos en la Constitucin Nacional; slo reconoce en el presente artculo su
existencia y la de los derechos, deberes y garantas contenidos en los tratados
internacionales. Se reforz lo antes expuesto, luego de la reforma de la
Constitucin Nacional de 1994, cuando se incorpora el nuevo rgimen de los
tratados internacionales, reconociendo a los tratados de derechos humanos
jerarqua constitucional (art. 75, CN).
Debemos considerar que los convencionales constituyentes provinciales de 1987
dieron un paso trascendental, ya que en ese acto internacionalizaron los
derechos del hombre, mucho antes de que lo hiciera la Constitucin Nacional,
reconociendo al momento de su incorporacin slo dos antecedentes: las
constituciones de las provincias de Neuqun y San Juan.

5.3. Derechos de propiedad


5.3.1. Restricciones y lmites al
dominio
Como dice el Dr. Hernndez, en este tema es de diferencias las constituciones
modernas de las ms antiguas, ya que estas ltimas le asignaron a la propiedad el
carcter de inviolable e individual, en cambio las nuevas adems de reconocer la
funcin privada de la propiedad, le agregan la funcin social que esta cumple,
como es el caso de la Constitucin de la Provincia de Crdoba en su Art. 58.

5.3.2. Servidumbres Administrativas


Las servidumbres administrativas estn expresamente previstas en el Cdigo Civil
y es el derecho real, perpetuo o temporario que se da sobre un inmueble ajeno, en
virtud del cual se puede usar de el, o ejercer derechos de disposicin, o bien

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impedir que el titular ejerza con plenitud todos sus derechos, se dice que es un
derecho de tolerarlas ms conocidas son las servidumbres de paso, de agua, etc 7.

5.3.3. Expropiacin
En cuanto a la expropiacin, que es el instituto de derecho pblico mediante el
cual el Estado, para el cumplimiento de un fines de utilidad pblica priva
coactivamente de la propiedad a su titular siguiendo el procedimiento que se
establece y que significa que debe hacerse por ley, que debe ser para una finalidad
de utilidad pblica, bien comn, y que debe ser indemnizado su titular
previamente.
Expropiacin que su procedimiento a nivel de las constituciones provinciales fue
el de seguir los lineamientos establecidos por la constitucin nacional, con los
requisitos antes mencionado para su consideracin.

5.4. Derechos Sociales


Los derechos sociales encuentran sus orgenes en la revolucin francesa, dan
como resultado el llamado constitucionalismo social, en donde se da un cambio
de enfoque y donde ya no nos preocupamos de garantizarle al hombre, individuo,
su libertad fsica, sino que ahora se ve la relacin de este hombre con la sociedad,
con su trabajo, con su familia, etc., da como respuesta una mira social del estado y
del sistema democrtico, de all que se comience a hablar del estado ya no de
derecho, sino del estado social de derecho.
En la constitucin de la Provincia de Crdoba se encuentran a partir del Art. 23 y
hasta el 29 los derechos sociales, en este Captulo advertimos claramente la
recepcin que la Constitucin de la Provincia hace de los postulados del
constitucionalismo social, debido al especial tratamiento que se le da a los
derechos en general y la visin particular que se tiene del hombre.
A travs de dicho artculo se ampla lo establecido en la Constitucin Nacional en
el art. 14 bis, por ejemplo, cuando establece que[...] toda persona en la
provincia tiene derecho a capacitacin, al bienestar y al mejoramiento
econmico [...]; cuando determina en el mismo artculo, slo que en el inc. 3, la
limitacin horaria a la jornada laboral (cuarenta y cuatro horas semanales) lo
cual, segn parte de la doctrina, trae aparejado un conflicto con el Gobierno
Federal, de acuerdo con el reparto de competencias establecido en la Constitucin
Nacional en el art. 75, inc. 12, cuando se faculta al Congreso de la Nacin a dictar
el Cdigo del Trabajo y de la Seguridad Social.
La mxima garanta para los trabajadores se encuentra al establecer la
inembargabilidad de la indemnizacin laboral y de la parte sustancial del salario,
o cuando se establece la gratuidad en la promocin de acciones judiciales
laborales, previsionales o gremiales.
Se contempla el derecho a agremiarse siempre que esta asociacin sea libre y
voluntaria, lo cual manifiesta que el empleado no puede ser obligado a participar
de manera activa en ningn gremio.
Por ltimo, se establece de manera clara el principio in dubio pro operario por el
cual, en caso de duda en la interpretacin de una norma laboral, se debe estar con
la ms beneficiosa para el trabajador.
Asociaciones y entidades intermedias
7 El alumno podr ampliar en el libro Derecho Pblico Provincial. Editorial Lexis Nexis, pg. 291.

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Se encuentran en el captulo cuarto, los Art. 34, 35, 36 y 37 de la constitucin de la


provincia de Crdoba, regulado el reconocimiento a la familia, las organizaciones
intermedias, a las cooperativas y mutuales y a los colegios profesionales.

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5.5

. Los deberes en las constituciones

provinciales

La Constitucin de la Provincia de Crdoba en su Art. 38, dispone los debe


dice que son deberes de toda persona:
1

. Cumplir la Constitucin Nacional, esta Constitucin, los tratados


interprovinciales y las dems leyes, decretos y normas que se dicten en
consecuencia.
2
. Honrar y defender la Patria y la Provincia.
3
. Participar en la vida poltica cuando la ley lo determine.
4
. Resguardar y proteger los intereses y el patrimonio cultural y materi
la Nacin, de la Provincia y de los Municipios.
5
. Contribuir a los gastos que demande la organizacin social y poltica
Estado.
6
. Prestar servicios civiles en los casos que las leyes as lo requieran.
7
. Formarse y educarse en la medida de su vocacin y de acuerdo con
necesidades sociales.
8
. Evitar la contaminacin ambiental y participar en la defensa ecolgic
9 . Cuidar su salud como bien social.
10
. Trabajar en la medida de sus posibilidades.
11 . No abusar del derecho.
12 . Actuar solidariamente.

Los deberes constitucionales son los comportamientos impuestos por la no


los individuos que conforman una sociedad. Recordamos lo dispuesto en
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, donde se estable
[...] el cumplimiento del deber de cada uno es exigencia del derecho de t
Derechos y deberes se integran correlativamente
toda
enactividad social y
poltica del hombre. Si los derechos exaltan la libertad, los deberes expres
dignidad de esa libertad [...].

En los distintos incisos se rescata el respetolapor


libertad y las obligaciones
constitucionales que tienen los habitantes de esta Provincia en relacin co
dems y con la sociedad toda, en base a la solidaridad y conciencia social.

5.6
Las polticas Especiales del Estado e
las Constituciones Provinciales

En la Constitucin de la Provincia de Crdoba desde el Art. 54 al 76 encontr


las polticas especiales del estado, que son los cursos de accin que deber
el gobierno para garantiza el bien comn a las personas que habitan en
territorio, son postulados que los convencionales constituyentes quisieron
en firme como lineamientos generales del funcionamiento del gobierno.

5.7 . Las garantas constitucionales

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Joaqun V. GONZLEZ expresa que las garantas constitucionales [...] son


aquellas seguridades y promesas que ofrece la Constitucin al pueblo y a todos
los hombres, de que los derechos han de ser sostenidos y defendidos por la
autoridad [...].8
En los arts. 39 a 53, la Constitucin de la Provincia de Crdoba las contempla en
consonancia con la idea propia del constitucionalismo social, de limitar el poder
del Estado con la finalidad de resguardar los derechos de las personas.
Al estar las garantas constitucionales contempladas en la Constitucin Nacional
(arts. 18, 42 y 43), las provincias pueden ampliarlas sin alterar lo dispuesto a nivel
nacional.
La reforma de la Constitucin Provincial de 1987 ampli el rgimen de garantas
ya existente y se anticip a lo normado en 1994 en la Constitucin Nacional.
Agreg algunas
de las que anteriormente estaban como implcitas, como el amparo, el acceso a la
justicia, el amparo por mora de la administracin, el amparo colectivo, etctera.
Se adhiere as al principio de la libertad, como regla consagrada en el Bloque de
Constitucionalidad Federal. Al respecto, se debe tener en cuenta lo establecido en
el art. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica sobre las garantas judiciales.
En el sentido anterior, al regular la privacin de la libertad de una persona
durante el tiempo que dure un proceso judicial, la Constitucin Provincial afirma
que sta tiene carcter excepcional, slo puede ordenarse de acuerdo con lo
establecido en esta Constitucin y por un trmino razonable.
Las normas dictadas al respecto y por las que se autorice la privacin de la
libertad, deben ser siempre de interpretacin restrictiva, garantizado as el estado
de inocencia y la prohibicin de ser perseguido ms de una vez por el mismo acto.
Para que pueda rectificarse el estado de inocencia, la Ley Suprema requiere la
existencia de un juicio previo, el cual constituye la garanta por la que nadie puede
ser condenado sin que esta decisin proceda de un proceso jurisdiccional
completo, esto es, con todas sus etapas. Adems, se requiere que esta medida
haya sido sometida a los jueces constituidos legalmente y que exista una sentencia
firme fundada en ley, la cual debe ser de fecha anterior a la cual se cometi el
hecho.
En el Art. 47 se encuentra el hbeas corpus, que es el derecho de todo ciudadano
detenido o preso, a comparecer inmediata y pblicamente ante un juez para que,
una vez odo, este ltimo resuelva. La presentacin ante los tribunales la puede
realizar l mismo, o toda persona que se interese por ella; lo que se busca es
determinar si las autoridades han actuado dentro de su competencia y conforme a
derecho.
Esta medida, para ser eficaz, requiere de un procedimiento sumario, puesto que la
resolucin judicial que se adopte respecto de la legalidad o ilegalidad de la
detencin y dems temas a tratar, no prejuzga el fondo del asunto, discutible en la
va ordinaria que corresponda. La autoridad debe presentar al detenido y,
adems, debe informar sobre los motivos de la detencin, dando origen a
sanciones penales y pecuniarias el incumplimiento de lo establecido.

8 Gonzalez Joaquin V. Manual de la Constitucin Argentina. La Ley .1980. Pag. 794

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Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

El art. 43 de la Constitucin Nacional, sobre la garanta de hbeas corpus,


determina, al igual que lo hace esta Constitucin, el llamado hbeas corpus
correctivo, esto es en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones
de detencin. La ley nacional 23.098, cuyos primeros siete artculos tienen
vigencia en todo el territorio nacional (art. 1), contiene en su art. 3 los tipos de
hbeas corpus, a excepcin del que opera frente a la desaparicin forzada de
personas. La misma ley, para el caso de posibles conflictos con el derecho pblico
provincial, establece la regla que favorece la aplicacin de las constituciones de
provincia o de leyes dictadas en su consecuencia, cuando se considere que las
mismas otorgan ms eficiente proteccin de los derechos a que se refiere esta
ley (art. 1).
En opinin de la doctrina, la ley nacional 23.098 estatuye una base del hbeas
corpus constituida sustancialmente por normas de derecho procesal
constitucional, vlido en parte para toda la Repblica. En consecuencia, se
desdobla la regulacin del hbeas corpus en dos tramos principales: la
reglamentacin de la garanta constitucional de la libertad ambulatoria, y la
reglamentacin de la garanta tcnica de hbeas corpus. Es decir, que se
disciplina en parte el ius movendi et ambulandi y el procedimiento del
instrumento destinado a tutelarlo. Las leyes locales no pueden recortar o reducir
el radio de accin del hbeas corpus contemplado por la Constitucin Nacional,
aunque s estn en condiciones de aumentarlo para otros supuestos distintos de
las detenciones operadas sin orden escrita de autoridad competente 9.
Este artculo se relaciona con lo dispuesto en el art. 44 de esta Carta Magna
provincial; adems es de resaltar la obligacin del juez, si resultara procedente lo
denunciado, de obrar dentro de las veinticuatro horas. La brevedad del plazo
coincide con la necesidad de una inmediata revisin judicial de la detencin que
permita establecer su legalidad.
Se establece como causal de destitucin de un juez la falta de cumplimento de lo
dispuesto en este artculo, lo cual garantiza la aplicabilidad de lo aqu dispuesto.
En el art. 48 de la Constitucin de Crdoba, se dice que Siempre que en forma
actual o inminente se restrinjan, alteren, amenacen o lesionen, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos o garantas reconocidos por
esta Constitucin o por la Constitucin Nacional, y no exista por otra va pronta
y eficaz para evitar un grave dao, la persona afectada puede pedir el amparo
a los jueces en la forma que determine la ley.
Denominamos amparo a la accin que tiene toda persona contra todo acto u
omisin de autoridad pblica o particular, ya sea que acten individual o
colectivamente, ya en forma actual o inminente, lesione, restrinja, afecte o
amenace con ilegalidad manifiesta la libertad, derechos y garantas reconocidos
tanto en la Constitucin Nacional como en la Provincial.
Esta garanta reconoce su creacin en los casos Siri y Kot S.R.L. y su
reconocimiento en la legislacin provincial a travs de la ley 4915 (ver norma en
anexo).

Los redactores de la Constitucin Provincial coincidieron en lo que podemos


llamar la naturaleza subsidiaria de la garanta de amparo. As lo expresaron al
condicionar su procedencia.
La ley provincial 4915, en su art. 1, establece que el amparo no es admisible
cuando:
a) No mencione concretamente la autoridad o particular de que procedi
9 Pizzolo, Calogero. Constitucin Argentina. Ediciones Cuyo. Pag. 457

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

a cometer el acto.
b) Se trate de un acto impugnado de un rgano del Poder Judicial.
c) La intervencin judicial comprometa directa o indirectamente la regularidad,
continuidad o eficacia de un servicio pblico o desenvolvimiento de actividades
esenciales del Estado.
d) Para determinar la invalidez del acto se requiera debate, prueba o
declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos y ordenanzas.
e) La demanda no sea presentada dentro de los quince das hbiles de la
ejecucin del acto o desde cuando el acto debi producirse.
Este artculo debe relacionarse con lo dispuesto en el primer prrafo del art.
43 de la Constitucin Nacional, el cual establece que toda persona puede
interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro
medio judicial ms idneo.
Cualquiera sea la naturaleza jurdica reconocida a la garanta de amparo, no
puede desconocerse que esta garanta se activa frente a la imposibilidad de
alcanzar una tutela efectiva. Por ello debe comenzarse por destacar que el
amparo, ante todo, tiene por objeto asegurar, al igual que las garantas de hbeas
corpus y hbeas data, el acceso a la jurisdiccin del justiciable.
Consiguientemente, la referencia a la va judicial ms idnea (art. 43, CN) no
puede interpretarse de otra forma que aludiendo a la idoneidad o aptitud del
medio judicial escogido para materializar la proteccin eficaz que se reclama.
La reforma constitucional de 1994 confirma la tesis de que no es posible invocar
para rechazar o declarar inadmisible la procedencia del amparo, sin lesionar con
ello el derecho de acceso a la jurisdiccin, la existencia de recursos
administrativos pendientes o vas judiciales ms idneas en sentido estrictamente
procesal, por sobre la urgencia que demanda la tutela judicial efectiva.
Tambin sealamos que una interpretacin de la naturaleza subsidiaria del
amparo fuera de su sentido incluyente viola el art. 75, inc. 22, de la Ley

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

Fundamental, en la medida que desconoce la obligacin del Estado de garantizar


un recurso eficaz, breve y sencillo10.
Otra garanta que aparece en la constitucin de la Provincia de Crdoba es el
acceso a la justicia, en su Art. 49, cuando dispone que En ningn caso puede
resultar limitado el acceso a la justicia por razones econmicas. La ley establece
un sistema de asistencia gratuita a tal efecto.
Tomando en cuenta que de nada vale que las normas constitucionales reconozcan
derechos a las personas si no les proporciona al mismo tiempo los medios
necesarios para que stos se hagan efectivos, es as que los convencionales
constituyentes provinciales de 1987 incorporaron este artculo.

10 Pizzolo, Calogero. Op.cit. 484

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

En el Art. 52, de la Constitucin de Crdoba se encuentra el amparo por mo


Para el caso de que esta Constitucin, una ley u otra norma
mismo establece
impongan a un funcionario, reparticin o ente pblico administrativo un d
concreto a cumplir en un plazo determinado, toda persona afectada pue
demandar su cumplimiento judicialmente y peticionar la ejecucin inmedia
los actos que el funcionario, reparticin o ente pblico administrativo se hu
rehusado a cumplir. El juez, previa comprobacin sumaria de los hecho
enunciados, de la obligacin legal y del inters del reclamante, puede lib
mandamiento judicial de pronto despacho en el plazo que prudencialme
establezca.

En primer lugar debemos decir que el amparo por mora de la Administrac


Pblica se diferencia de la accin de amparo contemplada en el art. 48 d
Constitucin Nacional.

El instituto ahora en anlisis se relaciona con el art. 19, inc. 9, de nuestra C


Magna provincial, cuando establece:
Todas las personas en la Provincia gozan
de los siguientes derechos [...] A peticionar ante
las autoridades y obtener
respuesta y acceder a la jurisdiccin y a la defensa de sus 7derechos [...].

Reconociendo que en un principio se encontraba esta accin contemplada


art. 1 de la ley 4915, que es la de amparo provincial, ahora tiene su
reglamentacin propia por la ley 8508.

El alumno podr ampliar en Derecho Pblico Provincial de Editorial Lexis Nexis en pgina 353. P
consultar el texto de la ley en anexo normativo.

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

Unidad 6: Derechos Polticos


6.1. El sufragio

En cuanto a los derechos polticos y ,el sufragio


el Art. 30 de la constitucin de la
Provincia de Crdoba dispone: Todos los ciudadanos tienen el derecho y el
deber de participar en la vida poltica. El voto universal, igual, secreto
obligatorio para la eleccin de las autoridades es la base de la democracia
nico modo de expresin de la voluntad poltica del pueblo de la Provincia,
las excepciones previstas en esta Constitucin. El rgimen electoral provi
debe asegurar la representacin pluralista y la libertad plena del elector e
de las elecciones. Esta Constitucin y la ley determinan en qu casos lo
extranjeros pueden votar.

6.1.1 Definicin

Los derechos polticos son aquellos por los que


un en
Estado Democrtico se
reconoce la participacin ciudadana en las actividades pblicas, en especia
eleccin de las autoridades.

Se dispone que es
derecho y deber de todo ciudadano de participar en la vid
poltica
. En consecuencia, en el mismo artculo se asiente el derecho a eleg
ser elegido; as como las caractersticas del sufragio (que son los princip
receptados en la Ley Senz Pea de 1912). Este artculo antecede a lo dispu
el art. 37 de la Constitucin Nacional, luego de la reforma de 1994.
Finalmente, se afirma que una la ley especial reglamentar el ejercicio de
derechos.

6.1.2. Caracteres
6.1.3. Clasificacin
6.1.4 . Requisitos para su ejercicio

Se sugiere completar los puntos antes mencionados en el captulo XI sobr


Derecho Pblico Provincial
Polticos, en la bibliografa obligatoria:
, Antonio Mara
Hernndez (Coordinador), Ed. Lexis Nexis (2008). Buenos Aires.

6.2 . Partidos Polticos


.
6.2.1
. Definicin
6.2.2
. Organizaciny
funcionamiento. 6.2.3. Reconocimiento.
.
6.2.4 . Seleccin de candidatos

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

La reforma de 1994 constitucionaliz los partidos polticos, en el art. 38


caracterizndolos como "instituciones fundamentales del sistema democrt

La ley suprema estableci como su control ideolgico que "su creacin y


ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constituci
que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos".

En efecto, el federalismo comporta espacios de descentralizacin,


de
participacin, de libertad, que se pueden asociar a la democracia tanto e
organizacin como en el funcionamiento de los partidos polticos.

Sera sumamente valioso para el pas que las grandes fuerzas polticas nacio
modificando actitudes del pasado, se oxigenen, modernicen y abracen el pr
federal de la Constitucin.

Pero a sucedido todo lo contrario, de la mano de un tendencia guiada des


titular del Poder Ejecutivo Nacional y bajo el titulo de busquemos la
gobernabilidad desde la transversalidad, se fue quebrando la ya lesiona
conformacin de los partidos polticos tradicionales.

Las tan mentadas internas abiertas y simultneas que permitiran ejerce


democracia partidaria para la seleccin de candidatos se vieron reflejadas
traslado de las internas partidarias a la sociedad toda al no llevarse a cabo
permitirse la presente de seudos lemas, en muchos casos por todos conocid
inc. 22.

La constitucin de la Provincia de Crdoba lo dispone en su Art. 33 y en el

6.3
. Los sistemas electorales en las
provincias y en la Nacin

En primer lugar, debemos decir que los sistemas electorales son los distin
mtodos que se utilizan para el cmputo de los votos y para la eleccin
candidatos, y desde el prisma que se los mire, todos los sistemas elector
tienen sus pro y sus contras.
Podemos decir que existen dos tipos de sistemas, los cuales son:

A. Los mayoritarios
, que parten de la base de que la representacin
corresponde al partido o candidato que obtiene la mayor cantidad de votos
vez, se subdividen en:
1.

Mayora absoluta o ballotage


:
se requiere la mitad ms uno de los
sufragios vlidos, y se repite la eleccin hasta que se obtenga. El sistema
ballotage
presidencial necesita el cuarenta y cinco por ciento de los votos o
cuarenta por ciento, y una diferencia del diez por ciento entre el primero
segundo de los candidatos (arts. 97 y 98, CN).

Derecho Publico Provincial y Municipal


Mgter. Andrea Mensa Gonzalez

2. Mayora relativa: requiere la mayora simple, es decir, el que obtiene la


mayor cantidad de votos. Las elecciones municipales y de gobernadores pueden
ser:
Uninominales: el distrito electoral se divide en tantas circunscripciones
como candidatos a elegir, y es elegido el candidato que obtiene mayor cantidad de
votos en esa circunscripcin. Por ejemplo, las elecciones de representantes
departamentales.
Plurinominales (o de lista completa): la lista que obtiene la mayora
simple de los votos se adjudica todos los cargos. No da lugar a que existan las
minoras. Los sistemas modernos exigen la representacin de las minoras en el
poder, por lo que surgen as los sistemas minoritarios que se basan en el
reconocimiento del poder de representacin de las minoras para que tengan
participacin en el ejercicio del poder del Estado. Se clasifican en empricos
(basados en consideraciones prcticas) y racionales (basados en tcnicas
matemticas).
B. Los minoritarios: voto limitado; lista incompleta; voto acumulativo,
gradual, proporcional con diferentes variantes (cociente electoral, DHont).
A continuacin veremos las diferentes variantes en que puede presentarse la
minora:
Voto limitado: se determina con anterioridad a la eleccin la manera en que se
van a distribuir los cargos. Estaba consagrado en la Ley Senz Pea. Asigna las
dos terceras partes de la representacin a la mayora y un tercio a la minora.
Voto gradual: da al elector la posibilidad de alterar el orden de la lista de
candidatos (voto preferencia). El escrutinio es doble: por un lado, los votos de la
lista y, por el otro, las preferencias. Una ventaja es que rompe con la tradicin de
las listas estructuradas y, la otra, que el elector elige segn su preferencia. Est
previsto para elegir concejales en Villa Mara y tambin en la Carta Orgnica de
Crdoba.
Voto proporcional uninominal: el elector forma una lista de tantos candidatos
como representantes se eligen, luego se realiza el escrutinio computndose cada
lista como un voto y a favor de un solo candidato. El cociente electoral se obtiene
dividiendo el total de votos vlidos por el nmero de representantes a elegir. Gana
el candidato que consigue el cociente electoral y si lo obtiene dos o tres veces,
favorece al primero y segundo de la lista por l confeccionada.
Cociente electoral: el elector vota por una lista de candidatos, en el escrutinio
se determina el cociente electoral y a cada lista se le adjudican tantos
representantes como el cociente est contenido en el nmero de votos obtenido.
Queda un residuo que no se puede aplicar a ningn partido. El sistema
complementario del mayor residuo se lo adjudica a la lista que obtuvo la mayora.
DHont (o sistema complementario del divisor comn): se divide el nmero de
votos obtenidos por cada partido, por la serie 1, 2, 3, etc., hasta el nmero de
candidatos a elegir. As se obtienen diferentes cocientes; suponiendo que sean tres
los cargos a cubrir, se toman los tres cocientes mayores y de esos tres se elige el
menor, que ser utilizado como divisor comn.
Ley de Lemas: es utilizado, por ejemplo, en la provincia de Santa Fe. Consiste
en que se pueden presentar ms de un candidato por partido. El elector, sin
embargo, elige un solo candidato. Al momento del cmputo de votos, se suman
los votos para cada candidato. Luego estos votos se suman al candidato del mismo
partido que obtuvo mayor cantidad de votos (los sublemas suman el lema). El que

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tiene obtiene la mayor cantidad entre todos los partidos, es el ganador. Esta
metodologa se realiza para evitar las internas partidarias.

Aplicacin de sistemas electorales en las elecciones de


autoridades provinciales
Para la eleccin de gobernador como se deduce del punto anterior se utiliza el
sistema mayoritario, de eleccin directa, ya que quien obtiene ms votos
vlidamente emitidos, no importa la cantidad es quien es proclamado gobernado.
No hay en Crdoba ballotage.
Para la legislatura el sistema es mixto ya que se divide, los 26 legisladores
departamentales se eligen por sistema mayoritario y los 44 restantes por sistema
proporcional.
Candidaturas.
El rol de los partidos polticos como intermediarios de la voluntad popular,
teniendo el monopolio de la representacin poltica, ya que son los que pueden
postular candidatos a cargos electivos nicamente, implica una funcin pblica de
gran trascendencia a los mismos.
La Constitucin de la provincia de Crdoba en su Art. 104 inc.22 dispone que la
legislatura debe dictar la legislacin electoral y de partidos polticos que
contemple las elecciones internas abiertas, simultaneas y obligatorias para la
seleccin de candidatos de todos los partidos polticos.

6.4
Los
mecanismos
de
discriminacin
positiva.
Sistemas
de
cuotas
y
participacin igualitaria.
En la Provincia de Crdoba rige la Ley N 8901 sobre la Participacin Equivalente
de Gneros para toda Eleccin de Candidatos a Cargos Pblicos de rganos
Colegiados, de tal forma que se encuentren representados, de manera igualitaria,
el cincuenta por ciento de cada gnero.

6.5 Institutos

de

la

democracia semidirecta
La iniciativa popular contemplada en el Art. 31 de la constitucin de la Provincia
de Crdoba dice que Los ciudadanos pueden proponer a la Legislatura
proyectos de leyes y de derogacin de las vigentes para su consideracin; la
solicitud debe estar suscripta por el porcentaje de electores que la ley determine.
No pueden ser sometidos a este procedimiento los proyectos de leyes
concernientes a reformas de la Constitucin, aprobacin de tratados, tributos,
presupuestos, creacin y competencia de tribunales.
Si bien el artculo anterior estableca que el voto para la eleccin de las
autoridades es la base de la democracia y el nico modo de expresin de la
voluntad poltica del pueblo de la Provincia, existen excepciones que son previstas
en esta Constitucin (v.gr., los institutos de democracia semidirecta), las cuales a
partir de esta norma comienzan a manifestarse de forma expresa.

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Debemos siempre recordar que en el caso de la Constitucin de la Provincia, este


artculo antecede a su par, el art. 39 de la Constitucin Nacional, por el cual se da
tratamiento constitucional a la iniciativa popular y a otros institutos de
democracia semidirecta.
La figura en anlisis puede conceptualizarse como un derecho del pueblo,
tendiente a promover y proponer medidas de gobierno en general. Su finalidad es
poner en marcha la actividad del rgano legislativo o administrador, segn el
caso, no constituyendo un acto de decisin en s mismo. Acenta la participacin
de los ciudadanos en la poltica y posibilita que los rganos representativos del
pueblo constituyan su fiel reflejo.
Es el procedimiento por el cual un grupo de ciudadanos, reuniendo un nmero de
firmas y siguiendo el formalismo establecido por ley (7811), solicita al Poder
Legislativo el tratamiento de un proyecto de ley o la derogacin de una vigente.
Aqu no se establece, como sucede en la Constitucin Nacional, un tiempo (12
meses) para que el Poder Legislativo trate el proyecto presentado.
En cuanto a las materias que no pueden ser objeto de iniciativa, las establecidas
en la ltima parte de este artculo son las mismas que las del art. 39 de la
Constitucin Nacional, slo que a nivel nacional no existe la concerniente a la
creacin y competencias judiciales, pero en cambio agrega la materia penal.
La consulta popular y referndum se encuentran en el Art. 32 y establece: Todo
asunto de inters general para la Provincia puede ser sometido a consulta
popular, de acuerdo con lo que determine la ley. Se autoriza el referndum para
los casos previstos en esta Constitucin.
Este artculo encuentra su correlato en lo dispuesto en el art. 40, luego de la
reforma de la Constitucin Nacional en 1994.
La consulta popular tiene como caracterstica ser ante legem, es facultativa en su
convocatoria y no vinculante para las autoridades. Son el gnero, en la medida en
que dicha voz alude a la modalidad encaminada a posibilitar el pronunciamiento
de la ciudadana sobre un tema de naturaleza pblica.
El referndum, en cambio, es una de las formas de democracia semidirecta ms
conocida. Se trata del acto a travs del cual el electorado se pronuncia sobre un
acto de contenido legislativo.
Se exige en nuestra Constitucin Provincial, por ejemplo, para la cesin de
territorio, que importe un desmembramiento; para la fusin de municipios, que
se realice un referndum, solicitando as la opinin de la ciudadana.
Tribunales electorales

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Est previsto en el Art. 170 de la Constitucin


la de
Provincia de Crdoba, el
Tribunal Electoral, la creacin del Juzgado Electoral fue el producto de un l
proceso, en el cual el Consejo de Partidos Polticos tuvo gran participacin.
dictada para su nacimiento fue la 8643.

El juez electoral, segn su art. 2, tiene las siguientes atribuciones: a) llev


registro electoral de la Provincia y confeccionar el padrn de los electores
oficializar las listas de candidatos a cargos electivos provinciales y las respe
boletas de sufragio; c) confeccionar el mapa electoral de la Provincia; d) org
los comicios y fiscalizar su funcionamiento; e) decidir sobre las impugnacio
votos recurridos y protestas que se sometan a su consideracin; f) practic
escrutinio definitivo; g) proclamar electos y otorgar los diplomas
correspondientes; h) resolver sobre la validez o nulidad de las elecciones
controlar la fundacin, constitucin, organizacin, caducidad y extincin d
partidos polticos; j) ejercer el contralor de los procesos electorales interno
cada una de las distintas agrupaciones, y k) ejercer su control y fiscalizac
patrimonial.

Sin embargo, en referencia a la competencia del Tribunal Electoral, el mis


fallo, al hablar de tutela judicial, estableci:

[...] Si bien el artculo 6 de la ley 6875 atribuye competencia a la Justi


Provincial para controlar la vigencia efectiva de los derechos y garantas en
interna de los partidos polticos, dicha tutela judicial est condicionada
cumplimiento previo de los requisitos de admisibilidad formal previstos e
mismo ordenamiento.

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