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Mdulo 1

El Derecho Privado
y las Personas
Fsicas

1. Nociones
introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Nocin
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de
conducta impuestas por el estado con carcter obligatorio, que prevn o
describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo
facultades con miras a crear un orden social justo.
Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor
conocimiento y aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho
privado.
As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o
supraordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico.
En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los
particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de
derecho privado.

1.1.2 Evolucin histrica


Durante los ltimos aos existi una fuerte tendencia a la unificacin del
derecho civil con el derecho comercial, por compartir problemticas que caan
bajo la regulacin de ambas.
Lo que se pretenda era edificar las bases de un derecho privado patrimonial,
que englobara tanto al derecho civil patrimonial como al derecho comercial
sobre parmetros ms amplios, propios de un derecho comn.
Es decir que, con anterioridad a la sancin del Cdigo Civil y Comercial, era
ntida la separacin entre ambas ramas de derecho privado.

1.1.3 Contenido actual


Ahora bien, ese panorama se vio modificado sustancialmente con la sancin del
Cdigo Civil y Comercial, que unifica finalmente el derecho civil con el derecho
comercial en un solo cuerpo normativo, aunque esta unificacin es parcial pues
muchos microsistemas legislativos subsisten, en particular en el rea del
derecho comercial, como son los casos de la Ley de Sociedades, la Ley de
Seguros, la Ley de Concursos, entre otras.
El derecho privado se divide en dos partes: una parte general y otra especial. En
la parte general se estudian los elementos esenciales y comunes a toda clase de
relaciones jurdicas: sujetos, objeto y causa. En la parte especial se estudiar: el
derecho de familia, los derechos personales, es decir derecho de las
obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil, derechos reales,
derecho de las sucesiones.

1.1.4 Constitucionalizacin
El Cdigo Civil y Comercial toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. Es decir que se produce la constitucionalizacin
del derecho privado, establecindose una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado.
As se ve claramente, por ejemplo, en la proteccin de la persona humana a
travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, entre otros
aspectos. En otras palabras, puede afirmarse que existe una reconstruccin
de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado1.

1.2 Los cdigos de Vlez: civil y


comercial
1.2.1 Antecedentes
Tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio que regan con anterioridad
al sancionado mediante ley 26.994, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
fueron elaborados por Dalmacio Vlez Sarsfield.

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

La primera iniciativa orgnica, orientada a promover la codificacin de nuestro


derecho, la constituye el decreto de Urquiza, de fecha 24 de agosto de 1852.
Por ese decreto, se dispona la Constitucin de una Comisin General
Codificadora, dividida en cuatro secciones, cada una de las cuales estaba
dedicada, respectivamente, al derecho civil, al derecho comercial, al derecho
penal y al derecho procesal.
Esta iniciativa se convierte en precepto constitucional: Constitucin de 1853,
art. 64 inc. 11, y en la Constitucin de 1860, art. 67 inc. 11, donde se confiere
facultad al Congreso de la Nacin para dictar los Cdigos fundamentales.
De tal modo, Urquiza nombra a Vlez Sarsfield, en setiembre de 1854, como
miembro redactor de la seccin encargada de preparar el proyecto de Cdigo
Civil. (Buteler Cceres, 2000).

1.2.2 Resea histrica


Vlez Sarsfield prepara, junto con Eduardo de Acevedo, el proyecto de Cdigo
de Comercio para la provincia de Buenos Aires, que entra en vigencia en 1859 y
que, por sancin del Congreso de la Nacin de 1862, vino a convertirse en
Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina. As, el primer cdigo de derecho
privado fue el Cdigo de Comercio.
Bartolom Mitre, por decreto de fecha 20 de Octubre de 1864, encomienda a
Vlez la tarea de la preparacin de un proyecto de Cdigo Civil, quien se
consagra enteramente a dicha tarea, dando fin a la obra en 1869.
El Poder Ejecutivo remite el proyecto al Congreso de la Nacin, el que resuelve
sancionarlo a libro cerrado, lo que fue un acierto, porque nunca se habra
logrado la sancin del Cdigo si ste hubiera sido sometido a una revisin
integral por las dos Cmaras del Congreso.
La ley 340 es la que dispona la sancin del proyecto y, en su artculo primero,
estableca que el Cdigo Civil entrara a regir como ley de la Repblica a partir
del primero de enero de 1871; cdigo que, con varias modificaciones, rigi
hasta la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial sancionado por ley
26.994. (Buteler Cceres, 2000).

1.3 El Cdigo Civil y Comercial


1.3.1 La unificacin legislativa. Contenido
Tal como se ha sealado anteriormente, la sancin del Cdigo Civil y Comercial
ha unificado el derecho civil y el derecho comercial y renovado la legislacin de
derecho privado.

La renovacin de la legislacin de derecho privado era necesaria.


El Cdigo sancionado responde a criterios generalmente
aceptados por la doctrina y avalados muchas veces por la
jurisprudencia ya imperante. La adecuacin del derecho civil y
comercial al derecho supranacional de los derechos humanos y por supuesto- a la Constitucin Nacional, como lo hace el Cdigo
nuevo es un avance indiscutible. (Rivera y Medina, 2014, p. 47).

1.3.2 Fuentes
Para la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial se han tenido en cuenta los
antecedentes ms significativos del derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de
los congresos de juristas y los criterios de la jurisprudencia.
Se han utilizado los siguientes proyectos de reformas:

El Anteproyecto de 1926 preparado por Juan Antonio Bibiloni.


El Proyecto de 1936.
El Anteproyecto de 1954, redactado bajo la direccin del dr. Jorge
Joaqun Llambas.
El Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
proveniente de la Cmara de Diputados de la Nacin en 1987 (Proyecto
1987).
El Proyecto de 1993 de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
elaborado por la denominada Comisin Federal de la Cmara de
Diputados de la Nacin (Proyecto 1993 CF).
El Proyecto preparado por la Comisin creada por decreto del Poder
Ejecutivo Nacional 468/92 (Proyecto 1993 PEN).
El Proyecto de 1998, preparado por la Comisin creada por decreto del
Poder Ejecutivo Nacional 685/95 (Proyecto 1998).

Todo ello fue enriquecido por numerosos trabajos crticos de la doctrina y


decisiones jurisprudenciales que tambin se tuvieron en consideracin para
la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial. 2

1.3.3 El mtodo. Ttulo preliminar

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

El Cdigo Civil y Comercial contiene un Ttulo Preliminar y luego una Parte


General para todo el Cdigo, as como partes generales para las diversas
instituciones que regula.
As, tenemos el Ttulo Preliminar, que incluye las definiciones sobre las fuentes
del derecho y las reglas de interpretacin y establece pautas para el ejercicio de
los derechos con clusulas generales relativas a la buena fe, abuso del derecho,
fraude a la ley.
Luego, el Libro Primero es la Parte General para todo el Cdigo, en el que se
regulan los institutos de esta asignatura, es decir lo atinente a persona,
capacidad e incapacidad, derechos y actos personalsimos, atributos de la
persona, persona jurdica, bienes, derechos de incidencia colectiva, vivienda,
hechos y actos jurdicos, vicios de los actos jurdicos, ineficacia y nulidad.
El Libro Segundo reglamenta las relaciones de familia; el Libro Tercero, los
derechos personales; el Cuarto, los derechos reales; el Quinto, la transmisin
de derechos por causa de muerte. El Sexto est integrado por disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.
Por otro lado, el Cdigo no contiene notas y se ha tratado de incluir slo
aquellas definiciones que tienen efecto normativo y no meramente didctico,
en consonancia con la opinin de Vlez Sarsfield, primer codificador, expresada
en la nota al artculo 495 del Cdigo Civil.
Ttulo Preliminar
El Ttulo Preliminar contiene las reglas generales de todo el sistema para que
los operadores jurdicos tengan guas para decidir en un sistema de fuentes
complejo y, de esta manera, promover la seguridad jurdica y la apertura del
sistema a soluciones ms justas.
El Ttulo Preliminar distingue entre el derecho como sistema y la ley como
fuente principal, pero no nica.
El primer captulo, denominado Derecho, fija reglas claras para la toma de
decisin. As, en primer lugar, dispone que los casos deben ser resueltos
conforme a un sistema de fuentes, destacando primeramente que deben
resolverse de acuerdo a la ley que resulte aplicable; de lo contrario, apareceran
sentencias arbitrarias por no aplicar la ley o apartarse de ella sin declarar su
inconstitucionalidad. Tambin alude a la Constitucin Nacional y aquellos
tratados de los que el pas forme parte, y regula el valor de los usos, prcticas y
costumbres, los que refiere que son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.

El art. 2 establece pautas de interpretacin y seala que la ley debe ser


interpretada de acuerdo a la letra de la ley, sus fines, las leyes anlogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos y los
principios y valores jurdicos, todo de modo coherente con el ordenamiento.

Y, finalmente, el ltimo artculo de este captulo regula la obligacin de los


jueces de decidir razonablemente y de manera fundada, expresin que se
ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta
disposicin se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con
obligacin de fundarlos3.
El segundo captulo, denominado Ley, comprensivo de los artculos 4 a 8
inclusive, estatuye en primer lugar la obligatoriedad de la ley y su vigencia.
Luego dispone el modo de contar los intervalos de derecho.
El artculo 7, por su parte, prev que, a partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes.
Ahora bien, con relacin a los contratos en curso de ejecucin, ellos deben ser
juzgados por la vieja ley, salvo que se trate de una relacin de consumo y la
nueva sea ms favorable al consumidor, en cuyo caso se aplicar sta, pues el
legislador la sancion de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los
cambios sociales o las prcticas negociales.
Por ltimo, se regula el principio de la inexcusabilidad de derecho, es decir
que no se puede alegar, como excusa de cumplimiento, la ignorancia de las
leyes, salvo los casos que determine el ordenamiento jurdico.
El captulo tercero, Ejercicio de los derechos, tiene por destinatario principal
a los ciudadanos. Las clusulas generales relativas a la buena fe, el abuso, el
fraude, son principios generales en todo el derecho privado, y es por ello que se
incluyen en el Ttulo Preliminar.
As, en este captulo se instituye la regla de que los derechos deben ser
ejercidos de acuerdo al principio de buena fe y los lmites en su ejercicio son
el abuso del derecho, el orden pblico, el fraude a la ley y los derechos de
incidencia colectiva (esto ser desarrollado en el punto 1.6, a cuya lectura
remitimos).
Asimismo se consagra la prohibicin a la renuncia general de las leyes, la que es
plenamente justificable porque, de lo contrario, se afectara la obligatoriedad
de la ley.
Por ltimo, el Captulo 4, Derechos y bienes, contiene una serie de pautas
generales que regulan la relacin del sujeto y su patrimonio. As, por un lado, se
dispone que la persona es titular de los derechos individuales sobre los bienes
susceptibles de valor econmico que integran su patrimonio y, por otro, se
reconocen: a) Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes; y b) Derechos de
propiedad comunitaria de los pueblos originarios.

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

1.4 Parte general del derecho privado


1.4.1 La relacin jurdica privada: nocin y elementos
La relacin jurdica es la situacin en la que se encuentran varias personas
vinculadas entre s, regulada por el derecho. Ahora bien, no toda relacin entre
personas, aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es relacin jurdica. As,
la amistad, pese a que puede producir ciertos efectos jurdicos, como la
obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna
de las partes litigantes, no es relacin jurdica.
En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que, tendiente a la
satisfaccin de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y
orgnicamente regulado por el ordenamiento jurdico.
La relacin jurdica est conformada por:
a) Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurdicos que la
conforman. Se denomina sujeto activo a quien se le atribuyen derechos
o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen deberes.
b) Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.
c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos
jurdicos que le dan origen. As, por ejemplo, el contrato de
compraventa da nacimiento a una relacin jurdica entre comprador y
vendedor.

1.5 Los derechos subjetivos


1.5.1 Definicin. Teoras
Hemos sealado precedentemente que el derecho en sentido objetivo es el
conjunto de normas jurdicas sancionadas por el estado y vigentes en un
determinado momento, tendientes a instaurar un orden social justo.
Ahora bien, el fenmeno jurdico tambin puede ser aprehendido desde una
esfera subjetiva; as, se nos presenta como un conjunto de facultades o
prerrogativas otorgadas por el derecho objetivo a los individuos derechos
subjetivos frente a los que aparecen, tambin en la esfera subjetiva del
derecho, los deberes jurdicos.
Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurdicas. Para
definirlos, existieron distintas teoras. Siguiendo a Tagle (2002) se pueden citar
las siguientes:
Doctrina de la voluntad: esta concepcin considera que el derecho subjetivo es
un poder atribuido a la voluntad. Fue inicialmente atribuida a Savigny, quien
concibe al derecho subjetivo como una esfera en la cual reina soberana la

voluntad de las personas, por cuanto es sta la que resulta determinante para
hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del inters: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad, sealando
que la voluntad no alcanza para explicar el derecho subjetivo, por cuanto hay
sujetos carentes de voluntad que son titulares de derechos subjetivos. Es decir:
estos derechos pueden adquirirse independientemente de la voluntad del
beneficiario. As, define al derecho subjetivo como el inters jurdicamente
protegido.
Teoras intermedias: numerosos autores posteriores han descubierto que, en
realidad, los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se
excluyen sino que, por el contrario, se complementan. Por eso, con algunos
matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es la potestad de
voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurdico, que tiene por
objeto un bien o un inters.
Actualmente, se definen como un poder o facultad conferido a los sujetos por
el ordenamiento jurdico, para exigir de otros sujetos un comportamiento o
conducta, tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de proteccin. (Tagle,
2002, p. 68).

1.5.2 Elementos y clasificacin


El anlisis de la estructura del derecho subjetivo permite descubrir que poseen
tres elementos: a) un sujeto al que pertenece, que resulta ser titular; b) un
objeto sobre el que recae y c) un contenido que encierra, la causa.
a) El sujeto del derecho es quien resulta investido de la potestad que ste
encierra; no siempre coincide con el portador del inters (por ejemplo,
los representantes de los incapaces de obrar son quienes ejercen los
derechos subjetivos que a aqullos corresponden).
b) El objeto es la entidad o materia sobre la que recae el poder conferido
al sujeto.
c) Y el contenido de los derechos subjetivos est conformado por el
conjunto de poderes o facultades que detenta su titular de acuerdo a la
naturaleza del derecho de que se trate.
En esta materia se estudiar cada uno de estos elementos, ya que constituyen
los pilares de base para agrupar sistemticamente todo lo que comprende el
contenido de la parte general de derecho privado.
A su vez, estos derechos se clasifican en diferentes categoras.
Se encuentran primero dos grandes grupos: 1) los derechos subjetivos
extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los derechos subjetivos
patrimoniales o que importan al patrimonio.
En el primer grupo se encuentran dos categoras: a) los denominados iura in
persona ipsa o derechos sobre la propia persona, que son los derechos
humanos, tambin denominados personalsimos, que se consideran innatos; y

b) los denominados iura in persona aliena o derechos sobre la persona ajena,


que son los denominados derechos potestativos y que importan las relaciones
de familia (responsabilidad parental, tutela o curatela).
En el segundo grupo se encuentran: a) los derechos personales o derechos
creditorios u obligaciones, que implican la facultad de un sujeto acreedor de
exigir de otro deudor el cumplimiento de una conducta o prestacin debida; b)
los derechos reales que importan la relacin de las personas con las cosas y c)
los derechos intelectuales que importan la proteccin del ingenio humano;
entre stos se encuentran los derechos de autor, las marcas y las patentes.
Grficamente, se puede representar estos derechos de la siguiente manera:

Fuente: Tagle, 2002, p. 79.

1.6 Lmites en el ejercicio de los


derechos
Ejercer un derecho es hacer uso del mismo. El ejercicio del derecho es, por lo
tanto, la actuacin de su contenido. Comprende, en sentido amplio, tanto los
actos de uso y disfrute del objeto del derecho como la utilizacin de acciones y
otros medios de defensa que pertenecen al titular para la proteccin de su
derecho.
Ahora bien, este ejercicio tiene lmites. Uno de ellos es el principio de buena fe.

10

Sin duda que el lmite al ejercicio de los derechos est dado por el propio poder
que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho, careciendo de derecho.
El art. 9 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe4, lo que implica con recproca
lealtad (Rivera y Medina, 2014, p. 83) de las partes en el curso de las
relaciones contradas, la que debe apreciarse objetivamente, aplicando a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y
razonables.

1.6.1 El abuso del derecho.


El art. 10 del Cdigo Civil y Comercial dice:
Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto.
Le ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se
considera tal el que contrara los fines del ordenamiento jurdico
o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y
las buenas costumbres. 5.
Nacida con el objeto de mitigar la concepcin individualista del derecho, esta
teora entraa la admisin aristotlica de que las cosas se especifican por su
fin, es decir que cabe resguardar en su ejercicio el sentido, ratio legis o
finalidad que lo caracteriza.
Lo que se protege es el ejercicio regular del derecho, lo que supone que,
cuando el legislador nos confiere una prerrogativa, no es para que hagamos de
ella cualquier uso, sino aqul que ha tenido en vista un objetivo determinado.
(Rivera y Medina, 2014).
El criterio de determinacin es amplio, ya que habr abuso de derecho cuando
se contraren los fines del ordenamiento o se excedan los lmites de la buena fe,
la moral y las buenas costumbres.
Es decir, los elementos del acto abusivo son: a) la conducta del titular de un
derecho subjetivo permitida por una expresa disposicin legal; b) el perjuicio a
un tercero sin provecho o utilidad alguna para el titular y c) la conducta en
contradiccin con los fines de la norma o con las reglas de la buena fe, la moras
o las buenas costumbres.

4
5

Art. 9 del CCCN.


Art. 10 del CCCN.

11

1.6.2 Orden pblico. Fraude a la ley


Por su parte, el art. 12del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no
pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est
interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,
que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido
por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la
ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa
que se trata de eludir. 6
En relacin con el orden pblico como lmite de la autonoma de la voluntad
privada, si bien se trata de un concepto difcil de precisar por su generalidad y
mutabilidad (por hallarse ligado a las ideas que predominan en una sociedad y
que, por tanto, son variables), se concluye que existen dos tipos o categoras de
leyes: las que pueden ser dejadas sin efecto por las partes llamadas
supletorias, interpretativas o permisivas y las que no. A stas ltimas, el
Cdigo las denomina de orden pblico y son precisamente las imperativas,
puesto que lo que las caracteriza y configura es la circunstancia de que las
partes no pueden dejarlas sin efecto. As, la ley de orden pblico prevalece
sobre la voluntad individual contraria, por lo que los interesados no pueden
eliminar u obstaculizar los efectos de una disposicin de tal carcter.
En otro orden de ideas, en cuanto al alcance del segundo prrafo, es decir del
fraude a la ley, lo que el legislador busca es que prime la verdad real sobre la
formal, la buena fe sobre la maniobra fraudulenta. As, el acto fraudulento
debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir. (Rivera y
Medina, 2014).

1.6.3 Derechos de incidencia colectiva


El artculo 14 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo
se reconocen: derechos individuales; derechos de incidencia
colectiva.

Art. 12 del CCCN.

12

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales


cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.7
Los derechos de incidencia colectiva son los que tienen por objeto bienes
colectivos art. 43 CN y son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin,
las asociaciones que concentran el inters colectivo y el afectado. Es decir, son
los que tutelan un bien que pertenece a toda la comunidad.
Otro lmite al ejercicio de los derechos es lo estatuido en el mencionado
artculo, pues se prohbe el ejercicio abusivo de los derechos individuales en
cuanto pueden daar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en
general8, como por ejemplo los derechos del consumidor.
Se trata de que los derechos subjetivos tengan lmites respecto de los bienes
colectivos.

7 Art.
8 Art.

14 del CCCN.
47 de la CN.

13

2. Sujetos de la relacin
jurdica
Esta unidad comienza con el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica,
la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin
jurdica.

2.1 Persona humana


2.1.1 Persona y sujeto de derecho: nociones y
distinciones
La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que
posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su
proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona;
directamente empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia.
Matilde Zavala expresa:
mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente"
biosquico y espiritual); persona es, dentro del derecho, una
categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de capacidad
de derecho) [] El hombre existe en la naturaleza, la persona
solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4).
Es decir que, cuando hablamos de persona, hacemos alusin a una categora
jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de ser portadora de
derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la
personalidad jurdica la investidura jurdica de la que goza el sujeto, a la
aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser
sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al
sustrato o soporte biolgico de las personas humanas, que, para estar
protegido, necesita de esa personalidad jurdica.

14

Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

2.2 Derechos y actos personalsimos


2.2.1 Definicin. Naturaleza jurdica
Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o
manifestaciones de la personalidad del hombre para proteger su libre
desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad
fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el Cdigo
Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
rgimen de los derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal
como sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre
el propio cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento
por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable9.

Art. 55 del CCCN.

15

2.2.3 La inviolabilidad de la persona humana


El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y, en tanto fin en s
mismo, su persona es inviolable.
El artculo 51 prev Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana
es inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y
respeto de su dignidad.10
De tal modo, el reconocimiento y el respeto de la dignidad personal, adems de
estar previsto expresamente en el Cdigo, encuentra amparo constitucional por
va del art. 75 inc. 22 y rango constitucional asignado al art. 11 del Pacto de San
Jos de Costa Rica.
Este derecho implica que todo ser humano debe ser respetado como persona
tanto en su existencia vida, cuerpo, salud como en su propia dignidad
honor, intimidad, imagen.
As, la inviolabilidad de la persona humana extiende su tutela tanto a los
derechos de la personalidad espiritual, es decir la imagen, la intimidad,
identidad, honor o reputacin, como a cualquier otro que resulte de una
emanacin de la dignidad personal. De igual forma, la inviolabilidad de la
persona hace que est protegida la integridad fsica y, por ende,
primordialmente la vida y la salud.

2.2.4 Derechos de la personalidad espiritual tutelados:


derechos a la intimidad personal y familiar, a la honra, a
la reputacin, a la imagen y a la identidad
El artculo 52 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin dispone
Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su
intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o
identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su
dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de
los daos sufridos, conforme lo dispuesto en el Libro Tercero,
Ttulo V, Captulo I.11
Derecho a la intimidad personal o familiar: la intimidad es el mbito de reserva
de la vida, de los sentimientos, creencias de un individuo. Este mbito de
reserva es el bien jurdico protegido por este derecho, que garantiza al titular el
derecho a vivir en forma independiente, sin injerencias ni intromisiones que

10
11

Art. 51 del CCCN.


Art. 52 del CCCN.

16

puedan provenir de la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda


al orden pblico, a la moral, ni perjudique a terceros (Tagle, 2002).
De la lectura del artculo 52 del Cdigo, se advierte que no slo se protege la
intimidad personal, sino tambin la familiar, es decir que nadie puede ser
objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su
familia12.
Ahora bien, este derecho tendr ms reducida su esfera de acuerdo al grado de
actuacin o funcin pblica que posea, pues mientras ms pblica sea la
imagen de la persona, ms reducida ser la esfera de proteccin, pero siempre
la conserva. Por ello, algunas personas reconocidas o famosas han iniciado
acciones para proteger su derecho a la intimidad cuando la prensa ha invadido
tal esfera.
Derecho a la honra o reputacin: este derecho comprende dos aspectos. De un
lado, el honor en sentido objetivo, que es la valoracin que otros hacen de la
personalidad, es el buen nombre o reputacin, el aprecio de terceros; y en
sentido subjetivo es la autovaloracin, el ntimo sentimiento que cada persona
tiene de la propia dignidad y la de su familia (Tagle, 2002).
La vulneracin al honor da lugar a la posibilidad de interponer acciones penales,
como la injuria y la calumnia. La injuria procede cuando alguien afecta el honor
de una persona con dichos que la degradan; la calumnia consiste en la falsa
imputacin de un delito.
Derecho a la imagen: el artculo 53 del Cdigo Civil y Comercial establece:

12
13

Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz


de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos:
Que la persona participe en actos pblicos;
Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario
y se tomen las precauciones suficientes para evitar un dao
innecesario;
Que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre
acontecimientos de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento
sus herederos o el designado por el causante en una disposicin
de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un
mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la
muerte, la reproduccin no ofensiva es libre. 13

Art. 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.


Art. 53 del CCCN.

17

El derecho a la propia imagen es el derecho personalsimo que protege la


imagen -entendida sta en sentido amplio- de una persona fsica, ya que
permite a su titular oponerse a que su imagen o su voz sean reproducidas,
captadas o publicadas por cualquier medio, sin su consentimiento. Este
derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del derecho a
la privacidad (art. 19 CN) o bien como un derecho autnomo implcito en el art.
33 de la CN, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc. 22, que otorga
rango constitucional a diversos instrumentos internacionales, entre los que se
encuentra el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11).
Este derecho se vulnera con la mera captacin de la imagen o la voz sin el
consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una lesin a la privacidad.
Se seala que tiene un contenido positivo y uno negativo. Desde su faz negativa
o de exclusin, el derecho a la imagen confiere la facultad de oponerse y
prohibir a terceros su captacin y divulgacin; desde su faz positiva, permite a
su titular ceder su uso y explotacin incluso a ttulo oneroso (Rivera y Medina,
2014).
En relacin al alcance de lo que debe interpretarse por imagen, tal como
hemos sealado, el concepto es amplio y por ende, la proteccin legal
comprende distintas formas de reproduccin de la imagen, como dibujos,
caricaturas, pinturas y cualquiera sea la va de difusin, por ejemplo
filmaciones, reproducciones televisivas, entre otras (Tagle, 2002).
La regla es la exigibilidad del consentimiento a fin de captar o reproducir de
cualquier forma la imagen o la voz de una persona (carcter disponible de este
derecho). Dicha conformidad no se presume, es de interpretacin restrictiva y
libremente revocable (art. 55). Sin embargo, el precepto precedente seala tres
excepciones a la exigencia del consentimiento:
a) Que la persona participe en actos pblicos14, es decir, inauguraciones,
desfiles, cortejos fnebres de hombres clebres, ceremoniales oficiales,
etc.
b) Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario15,
siempre que no resulte ofensiva y que se tomen las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario. Por ejemplo: evitar la
identificacin de la persona en ilustraciones en revistas mdicas.
c) Que se trate de informar sobre acontecimientos de inters general, es
decir, que haya un inters colectivo en la informacin, ya sea porque la
imagen se vincula a la actividad profesional o pblica del sujeto o
presenta cierta relevancia pblica o cuando su difusin se hace para

14
15

Art. 53 del CCCN.


Art. 53 del CCCN.

18

verificar o refutar aspectos de la vida privada que, voluntariamente, la


persona involucrada ha expuesto al pblico.
En el caso de las personas fallecidas, dispone la norma que el consentimiento
puede ser prestado por sus herederos o por quien hubiera sido designado por
el causante del efecto en una disposicin de ltima voluntad. En caso de
desacuerdo entre los herederos, lo resolver la autoridad judicial.
Ahora bien, pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin es libre en
tanto no resulte ofensiva. De tal modo, si an antes de transcurrido tal lapso
legal no existiese ninguna de las personas que por ley deben prestar su
consentimiento, podra reproducirse la imagen.
Derecho a la identidad: este derecho implica que cada persona sea ella
misma, que pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus propias
cualidades personales que hacen a esa determinada persona distinta de las
otras. Este derecho comprende tanto la identidad biolgica como la identidad
de gnero (regulada por ley 26.743 De identidad de gnero).

2.2.5 Derechos de la personalidad fsica: derecho a la


vida, a la integridad fsica, a disponer del propio cuerpo,
a disponer del propio cadver
Estos derechos se corresponden con el derecho a la vida, a la integridad fsica,
al propio cuerpo, a la salud, y despojos mortales.
Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se
refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los
dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones
bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la
dignidad, por ejemplo, cuando se permite a la persona que (siendo capaz o por
ser objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para
preservar su dignidad. Es sumamente importante esta categora porque se
tiene (al igual que los dems derechos humanos) desde que se comienza a ser
persona para el derecho.
Derecho a la integridad fsica: el artculo 54 del CCCN dispone que no resultan
exigibles aquellas convenciones que tengan por objeto la realizacin de un acto
peligroso para la vida o integridad fsica. En otras palabras, el contrato
mediante el cual una persona comprometa un acto que traiga aparejado dicho
peligro, carecer por tanto de fuerza obligatoria para quien asumi dicha
obligacin, no siendo pasible de exigir su cumplimiento forzado o indirecto,
salvo que el acto de que se trate se corresponda a su actividad habitual (v.gr.

19

un boxeador, un corredor de autos) y que se adopten las medidas de


prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Este derecho se vincula tambin con el derecho a disponer sobre el propio
cuerpo.
Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable sealar
que el cuerpo humano no es una cosa en sentido jurdico, en tanto no
constituye un objeto material susceptible de apreciacin pecuniaria.
As, el art. 17 del CCCN establece que:
Los derechos sobre el cuerpo humano o sobre sus partes no
tiene un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico,
humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular
siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo
dispongan las leyes especiales. 16
Este derecho de disponer del cuerpo humano se vincula con el anterior, es
decir, con el derecho a la integridad fsica que procura determinar las
atribuciones que se tienen sobre el propio cuerpo, sus lmites y la tutela legal
que posibilite su efectivo ejercicio frente a la oposicin, atentado o amenaza de
agresin, ya sea proveniente de terceros o del Estado.
La regla es que no estn autorizados aquellos actos que causen una
disminucin permanente en la integridad del propio cuerpo o sean contrarios a
la ley, la moral o las buenas costumbres.
Sin embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones a tal principio, las que
tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al mejoramiento o
preservacin de la salud de la persona titular, como ser una intervencin
quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se
dispone la ablacin de un rgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por
ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Asimismo, estn prohibidas las prcticas destinadas a la modificacin de la
constitucin gentica de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a ellas (art. 57 CCCN).
Por otro lado, se prev la regulacin de las investigaciones biomdicas en seres
humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, a
la par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas
investigaciones deben cumplir con los recaudos legales que establece el art. 58

16

Art. 17 del CCCN.

20

CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que


alude al ineludible acuerdo que debe prestar la persona objeto de la
intervencin, quien siempre deber estar debidamente informada en relacin a
los riesgos para su vida.
Derecho de disposicin sobre el cadver propio: la norma del artculo 61 del
CCCN consagra el derecho que posee toda persona capaz en orden a establecer
el destino post mortem de su cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva,
puede disponer de sus exequias o inhumacin, como as tambin la dacin de
todo o parte de su cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de
ndole similar.
La manifestacin de la voluntad puede ser expresada por cualquier forma, es
decir, puede ser por disposicin testamentaria, o bien puede ser escrita o por
signos inequvocos, o inducida de hechos o circunstancias que posibiliten
conocerla.
Ahora bien, en ausencia de instrucciones por parte del difunto, ser el cnyuge,
el conviviente o los parientes segn el orden sucesorio, quienes dispongan del
cadver de su familiar.

2.3 Atributos de las personas


2.3.1 Definicin
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades
esenciales. stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir
que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y
domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que
la distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se
desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.

2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos
a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.

21

2.3.3 Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada
clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo
que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso
del tiempo.

2.4 Nombre
2.4.1 Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el
apellido la individualiza en la sociedad.

2.4.2 Naturaleza jurdica


Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras. Siguiendo a Mara
Victoria Tagle (Tagle, 2002), podemos citar:
a) Tesis de la propiedad: sostenida fundamentalmente en Francia a mediados
del XIX. Consideraba que el nombre era objeto de un derecho de propiedad
anlogo al que se tiene sobre las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.
b) Tesis del derecho de la personalidad: parte de la doctrina entiende que el
nombre es un derecho o un bien de la personalidad que permite distinguir al
individuo de los dems. El nombre, al ser utilizado como forma de distinguir al
individuo, es un atributo esencial de la personalidad.
c) Institucin de polica civil: Planiol concibe al nombre como una institucin de
polica civil, por cuanto es impuesto por la ley en forma obligatoria para la
identificacin de los individuos. Tesis seguida en nuestro pas por Orgaz.
d) Institucin compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la
personalidad como una institucin de polica civil, porque protege intereses
individuales y tambin sociales. Esta posicin es compartida por autores como
Salvat, Llambas, Borda, Rivera.
22

As, el artculo 62 del CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana


tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le
corresponden. 17 Es de este artculo de donde surge su naturaleza jurdica, en
donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la
personalidad, que es una institucin de polica civil.

2.4.3 Rgimen legal

El prenombre

Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la


designacin comn a todos los miembros de una misma familia, que, unido al
prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente
dicho. As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el
apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho grupo.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido
de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo
matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya
decidido para el primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste
lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla
establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer
apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el
orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn
sea el inters superior del nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se
establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con
un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).

17

Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los


cnyuges, el art. 67 dispone:

Art. 62 del CCCN.

23

Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del


otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo
no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por
motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro
cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya
unin convivencial18.
Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita a
que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la
preposicin de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla
es la prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables motivos,
el juez puede acordar su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge
mientras no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencial.

Cambio del prenombre y del apellido

Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio
del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos.
Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica
o religiosa19; c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada,
cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada20.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, se precisa la
intervencin del Poder Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos
supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.
En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos
motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad
de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil
o de la identidad21.
El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley
local, con intervencin del Ministerio Pblico22, debiendo publicarse en el

18

Art. 67 del CCCN.


Art. 69 del CCCN.
20 Art. 69 del CCCN.
21 Art. 69 del CCCN.
22 Art. 70 del CCCN.
19

24

diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias
que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser
oponible a terceros.

2.4.4. Acciones de proteccin


Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer
acciones en defensa de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que
le sea reconocido y se prohba toda futura impugnacin por
quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a
costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para
que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o
personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral,
para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos
y el juez puede disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el
interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cnyuge o
conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o
hermanos.24
As, las acciones para proteger el nombre son tres:
la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere
que el demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre por
parte del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de
sentencia a costa del demandado.
la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el
demandado use en forma indebida el nombre de otra persona y el
efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por
parte del demandado del nombre de otra persona para individualizar
una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio
material o moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso
indebido.

23
24

Art. 70 del CCCN.


Art. 71 del CCCN.

25

Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece


que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida
por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.

2.4.5 Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la
tutela del nombre25.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una
persona voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad
especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa
actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con
una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es
decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos
motivos a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al
supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.

2.5 Domicilio
2.5.1 Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,
aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle,
2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.

25

Art. 72 del CCCN.

26

Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es


modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo,
un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es
designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse,
cambia de domicilio real a domicilio legal).

2.5.2 Clases de domicilio. Distinciones


El domicilio se clasifica de la siguiente manera: general u ordinario y especial.
El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de
sus relaciones jurdicas, se clasifica en a) real o voluntario, y b) legal o forzoso.
Por su parte, el domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o
varias relaciones jurdicas determinadas y puede ser convencional, procesal,
conyugal, comercial, entre otros.

27

Grficamente es as:

Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 268.

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana


tiene su residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o
econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de
las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual,
entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita una
persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad
profesional o econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es
voluntario, pues slo depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de
libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).
Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente
voluntario, est conformado por un elemento material o corpus y el elemento
intencional o animus. El primero est constituido por la residencia de la
persona que es efectiva y permanente y el animus es la intencin o propsito
de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio real se constituye por
la reunin de sus dos elementos.

28

El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:
a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que
deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar
que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su
residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes. 26
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la
voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente;
es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus
clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio
de los derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas
determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas
para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que
tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo
modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin
finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas,
sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, el que se constituye
a los efectos de un determinado proceso, denominado domicilio procesal.

26

Art. 74 del CCCN.

29

El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:


a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales
como a los singulares.

2.5.3 Importancia y efectos


El domicilio produce importantes efectos jurdicos. Siguiendo al art. 78 del
CCCN, debemos sealar, en primer lugar, que determina la competencia
judicial. As, por ejemplo, para el proceso donde se solicite la declaracin de
incapacidad o de restriccin de la capacidad, deber tenerse en cuenta el
domicilio de la persona en cuyo inters se lleva a cabo el proceso (art. 36); en la
declaracin de ausencia, es juez competente, el del domicilio del ausente (art.
81); en el proceso sucesorio es competente el juez del ltimo domicilio del
causante, entre otros.
Asimismo, de conformidad a la ltima parte del mencionado artculo, en caso
de constitucin de domicilio contractual o de eleccin, se admite la prrroga de
competencia, la que importa que deja de ser competente el juez que
normalmente hubiera correspondido por aplicacin de los principios procesales
en los cdigos de rito, para dar lugar a aqul del domicilio elegido.
Cabe aclarar que este ltimo efecto ser siempre en caso de que la jurisdiccin
judicial resulte renunciable, es decir, cuando la jurisdiccin sea impuesta en
razn del domicilio de las personas, pues la determinada en razn de la materia
no puede alterarse porque es de orden pblico. (Rivera y Medina, 2014). La
prrroga tampoco podr operar en los supuestos de fuero de atraccin, que
tienen virtualidad en los concursos y quiebras y en los procesos sucesorios,
pues el fuero de atraccin es de orden pblico.

2.5.4. Cambio de domicilio.


El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad
pueda ser coartada por contrato ni por disposicin de ltima voluntad. Dicho
cambio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de
un lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77).
El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos
ya referidos: corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intencin
de establecerse en el nuevo lugar.

30

2.6 Capacidad
2.6.1 Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de
persona; la capacidad de derecho siempre est presente.

2.6.2 Clases. Caracteres


La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la
persona puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar,
que consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas los
actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho. Definicin


El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho.
Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.27
As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda
persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud
se vincula muy directamente con la personalidad humana; por ello, todas las
personas son capaces de derecho y no puede concebirse una incapacidad de
derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los derechos y obligaciones,
porque sera contrario al orden natural.
Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas
a ciertos derechos en particular, como lo prev el art. 1002 del Cdigo Civil y
Comercial al referir, por ejemplo, que:

27

Art. 22 del CCCN.

31

No pueden contratar en inters propio


a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados
con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en
procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.28

Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial29.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As,
el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en
su artculo 24, al referir a las personas incapaces de ejercicio y las que
determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.

2.6.3 Comparacin entre capacidad de derecho y


capacidad de ejercicio

28
29

Art. 1002 del CCCN.


Art. 23 del CCCN.

32

Dimensiones

Incapacidad de derecho

Incapacidad de hecho

Esencia

Falta de aptitud para ser

Falta de aptitud para

titular de derechos. Se

celebrar los actos

prohbe celebrar un acto

jurdicos de la vida civil.

singular.

Puede restringirse la
capacidad para un
conjunto de actos.

Fundamento

Alcance

Necesidad de proteger

Imposibilidad fsica o

el orden pblico, la

moral de obrar por

moral, las buenas

ausencia de voluntad

costumbres.

jurdica.

Siempre es relativo, no

Puede ser una

existe la incapacidad de

restriccin a la

derecho absoluta pues

capacidad restringida a

es un atributo.

determinados actos, o
bien un incapaz absoluto
(art. 32 CCCN).

Inters protegido

Puede ser pblico o

Siempre inters privado:

privado.

el de la persona del
incapaz.

Forma de suplirse

No tiene.

A travs del instituto de


la representacin (arts.
100 y ss. CCCN), o con
intervencin de un
asistente o sistemas de
apoyos.

33

Sancin

ante

la Da lugar a una nulidad

violacin de lo normado absoluta.

Da lugar a un a nulidad
relativa del acto.

por la ley

Ley aplicable

Ley territorial

La ley del domicilio de la


persona del incapaz (art.
36 CCCN).

Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 132 y 133.

2.7 Estado civil


2.7.1 Definicin
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la
posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o
en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.

2.7.2 Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico;
no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una
persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos
estados correlativos a la vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al
mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).

2.7.3 Efectos
El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar
alimentos; en el mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de

34

recusacin de los jueces o funcionarios, quienes no podrn entender en


aquellos pleitos en que intervengan parientes que se hallen en los grados
previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o eximente de
penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en
el matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para
ciertos contratos; o por caso los padres no pueden contratar con sus hijos
sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se logra el reconocimiento de
un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado
del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de
los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se
posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por
ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:

De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un


reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin).

De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un


desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces (por
ejemplo, la que le corresponde al padre con respecto al hijo nacido
en matrimonio y que no es suyo).

2.7.4 Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben
recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til.
El Cdigo establece que el nacimiento, matrimonio y muerte de las personas
fsicas, se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 CCCN).

35

3. Comienzo y fin de la
existencia de las
personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues
se trata de ser portador de derechos, mientras que la vida humana es un
suceso de la naturaleza, es su asiento natural.

3.1.2 Importancia jurdica de la concepcin


El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La
existencia de la persona humana comienza con la concepcin30.
De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a
partir del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y
goza de proteccin de la ley.
As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de
persona en el sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el
momento mismo de la concepcin. De esta manera, se considera que hay
persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio hasta el
nacimiento y, luego, habr persona fsica desde ese instante hasta la muerte. En
igual lnea, Vlez Sarsfield aclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por
nacer, no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre31.
Ahora bien, esta solucin no podra haber sido diferente a la adoptada, toda vez
que el art. 4.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece: ... Toda persona
30

Art. 19 del CCCN.


Nota al art. 63 del Cdigo Civil dictado por Vlez Sarsfield, actualmente derogado por
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
31

36

tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad al ente natural no
puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que,
en su art. 1, establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,
pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual
declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de
la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere
jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la
ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.

3.1.3 Duracin del embarazo


La determinacin del tiempo de duracin del embarazo tiene sentido a los fines
de establecer la poca en que ha ocurrido, en cada caso, la concepcin. Segn
sostuvimos anteriormente, esta definicin resulta relevante porque all es
donde comienza la existencia de la vida humana y, por tanto, desde entonces
puede asignarse a ella la calidad de persona, con la consecuente adquisicin de
derechos.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial proporciona las indicaciones, en el artculo 20,
en torno a los plazos del embarazo. As, dice:
Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la
concepcin es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados para
la duracin del embarazo.
Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de
tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta, excluyendo el da del nacimiento.33

32
33

Art. 4 inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.


Art. 20 del CCCN.

37

De tal modo, un embarazo de trescientos das significa una franja temporal, en


semanas, de casi cuarenta y tres semanas; uno de ciento ochenta, importa una
gestacin de ms de veinticinco semanas. Sobre esta base y atendiendo a que,
desde el punto de vista mdico, la duracin del estado de gravidez alcanza a
cuarenta semanas de gestacin, se advierte que la previsin resulta generosa
tanto en mximo como en mnimo.
En definitiva, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs
y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte
das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la
concepcin.
En una palabra, se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin se
produjo en los primeros ciento veinte das de los trescientos del embarazo, sin
contar la fecha de parto.

Fuente: Elaboracin propia. Adaptacin de Cristina Gonzlez Unzueta.

3.1.4 Nuevas consideraciones jurdicas a partir de los


avances cientficos
El artculo 19, en su versin original del Proyecto de Cdigo Civil de 2012, deca

38

La existencia de la persona humana comienza con la concepcin


en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin
humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la
proteccin del embrin no implantado. 34
Este precepto dejaba de lado cualquier discusin con relacin al nasciturus
concebido en el vientre de la madre, al que se lo segua considerando persona y
sujeto destinatario de la proteccin del derecho. Sin embargo, no ocurra lo
mismo con relacin a los embriones no implantados, los que quedaban
hurfanos de toda proteccin legal hasta tanto no se produjese su implantacin
en el cuerpo de la madre, momento a partir del cual recin eran considerados
personas humanas. (Rivera y Medina, 2014).
Segn Rivera y Medina (2014), la Comisin de Reformas suministr tres
argumentos por los cuales los embriones no implantados no son personas
humanas:

El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe
posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.

El segundo motivo alegado radica en que la regulacin de la persona


humana tiene como finalidad establecer los efectos jurdicos que tienen
fuente en esa personalidad, tanto en el orden patrimonial como
extrapatrimonial, sin ingresar en otros mbitos, como puede ser el
derecho penal, conducido por otros principios.

Y el tercer argumento deca que, tal como est regulado en el derecho


comparado, corresponde que tan importante cuestin sea regulada en
leyes especiales, que prevn su revisin peridica dado el permanente
avance cientfico en la materia.

De los mltiples proyectos que sobre el tema existen en el Congreso, solamente


en dos de ellos se protege la vida de los embriones desde la concepcin
extrauterina. En los restantes proyectos se trata a los embriones no como vidas
humanas, sino como objetos descartables, tal como lo hace la actual ley 26.682
De fertilizacin asistida.
Ahora bien, tal como qued el texto definitivo del artculo 19, no quedan dudas
de que el Cdigo Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento

34

Art. 19 del Proyecto inicial de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012.

39

mismo de la concepcin. El tema es que el trmino concepcin ha dado lugar


a distintas teoras que conviven.
As por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unin de los
gametos masculino y femenino, es decir, del vulo y del espermatozoide que se
conoce como fecundacin del cigoto. A partir de all, se configura una realidad
gentica distinta de las dos que le dieron origen, es decir, que se produce una
combinacin de cromosomas claramente diferenciable de las de sus
progenitores. As, para esta postura el trmino concepcin, supone
fecundacin.
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el tero de
la mujer para que se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de
esta doctrina distinguen el embrin preimplantario del embrin propiamente
dicho, fundando tal distincin en el momento en que tiene lugar la anidacin en
la pared del tero y producindose sta en el da catorce contando a partir de la
entrada del gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidacin
resulta de trascendental importancia jurdica, pues antes de ella no hay vida
humana.
Otra postura ms innovadora propugna un desarrollo an superior de
maduracin de embrin posterior a la anidacin para que estemos frente a un
individuo.
La ltima, ubica el comienzo de la persona humana en un tiempo posterior, en
el que el feto adquiere su viabilidad o en el nacimiento (Chiapero, 2012).
La divergencia entre una y otra posicin se aprecia en los cambios que sufri el
dispositivo antes de la versin definitiva y que son un reflejo de las
discordancias en la comunidad jurdica argentina.
La mayora de la doctrina se inscribe en la posicin que considera persona a la
vida humana a partir de la fecundacin, sin perjuicio de admitir que no ocurre
lo mismo en la doctrina y la jurisprudencia internacional.
Para la postura mayoritaria, la fecundacin del vulo por el espermatozoide da
inicio no slo a la vida humana sino tambin a la persona humana, sea que la
fecundacin se hubiese producido en el seno materno o en el laboratorio.
Esto puede comprobarse al repasar lo ocurrido en las XIX Jornadas Nacionales
de Derecho Civil en la Ciudad de Rosario (ao 2003), en donde la Comisin de
Parte General abord el tpico y la mayora aprob el despacho que sostuvo
que la existencia de la persona humana comienza con su concepcin, entendida
como fecundacin, y lo propio ocurri diez aos despus en las XXIV Jornadas
en la Universidad de Buenos Aires (ao 2013).
Hemos sealado precedentemente que la jurisprudencia internacional no
participa de la postura mayoritaria en orden a que la concepcin debe
entenderse como fecundacin.

40

As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica,
la CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin,
seal que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos
complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la
implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional
admite que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y
con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un "ser
humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.
La Corte razona que prueba de ello es que slo es posible establecer si se ha
producido o no un embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecundado
en el tero, al producirse la hormona denominada "gonodatropina corinica",
que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin unido a ella. Antes de
esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin entre
el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin,
concluyendo a partir de all que hay diferencia entre embrin implantado y
embrin no implantado.
Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin
histrica y sistemtica de los antecedentes existentes en el Sistema
Interamericano confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al
embrin, quedando claro en cul de las dos posiciones se enrola el Tribunal
Internacional en este decisorio.
Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que
fueron dictadas, por lo que no es vinculante para la Repblica Argentina.

3.2 Nacimiento con vida


3.2.1 Definicin
El artculo 21 dispone: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del
concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si
nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi. El
nacimiento con vida se presume.36

35

Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, CIDH, 28 de Noviembre de
2012, Publicado en La Ley 2013- A, 16 - DF YP 2013, MARZO.
36 Art. 21 del CCCN.

41

Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo


de la concepcin (es all donde adquiere la calidad de persona) quedan
sometidos a una suerte de condicin suspensiva: el nacimiento con vida.
Ocurrida ella, se produce su adquisicin irrevocable de todos los derechos
que le correspondan por filiacin; por el contrario, es decir en caso de nacer
muerto o sin vida, se extinguirn retroactivamente la totalidad de los derechos
que pudo haber adquirido desde la concepcin.
En una palabra, si el nio nace con vida, mantiene o conserva esos derechos
que adquiri desde la concepcin, de manera tal que su nacimiento lo nico
que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya posea.

3.2.2 Medio de prueba


Los artculos 96, 97 y 98 del cdigo unificado regulan en materia de prueba del
nacimiento y de la muerte.
En primer lugar, es dable sealar que, prueba por excelencia del nacimiento, as
como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiacin de las
personas nacidas, es la partida del Registro Civil.
Las partidas del Registro Civil asumen el carcter de verdaderos instrumentos
pblicos, siempre que estn confeccionadas en debida forma, sean emitidas por
oficiales pblicos con competencia para tal fin o que, por las circunstancias en
las que se encuentren, estn autorizados a emitirlas (arts. 289 inc. b y 296).
Asimismo, se dispone que el nacimiento ocurrido en el extranjero se prueba con
los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se produce,
legalizado o autenticado del modo que disponen las convenciones
internacionales y, a falta de ellas, las disposiciones consulares de la Repblica.
Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no
hay registro pblico o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera
demostrarse el hecho del nacimiento, se podr acreditar por cualquier otro
medio de prueba, ya sea una informacin pericial, testimonios de los mdicos o
expertos, entre otros.

3.2.3 Presuncin
El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;
presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.

37

Art. 21 del CCCN.

42

Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.

3.3 Ausencia de la persona


3.3.1 Definicin
El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas
sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de
esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se
pretende es la designacin de un curador especial a los bienes para que estos
puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de
ausencia.

3.3.2 Presupuestos fcticos y jurdicos


Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su
domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber dejado
apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el
cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe
apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la
ausencia simple es preciso que:

La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias


sobre su existencia;
Haya dejado bienes que exijan proteccin;
No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo
inconveniente de su mandato.

Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que
se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del
ausente.

38

Art. 79 del CCCN.

43

3.3.3 Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el
proceso de ausencia:

El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del
ausente.

La solicitud de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del


ausente; si ste no lo tuvo en el pas o no es conocido, es competente el juez
del lugar donde existen bienes, y si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el
que haya prevenido; todo ello conforme lo prev el art. 81.
El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de
ausencia simple, disponiendo, en primer trmino, que el presunto ausente debe
ser citado por edictos durante cinco das, y, si vencido el plazo no comparece, se
debe dar intervencin al defensor oficial o, en su defecto, nombrarse un
defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la matrcula.
Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su
intervencin resulta imprescindible.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o
adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan39 a fin de la preservacin
del patrimonio.
Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr
por fin acreditar la desaparicin del ausente y que podr rendirse por cualquier
medio, si concurren los extremos legales, el juez estar en condiciones de dictar
la sentencia de declaracin de ausencia simple y designar al curador.

3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que
realice los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para
el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin

39

Art. 82 del CCCN.

44

ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo
en caso de necesidad evidente e impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por
apoderado; por su muerte o por su fallecimiento presunto declarado
judicialmente (art. 84).

3.4 Muerte presunta


3.4.1 Rgimen legal. Casos y trminos
La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos
jurdicos extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia
judicial que declara el fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte,
pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del
declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la
nocin o los datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado
o porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se
presume su muerte.
As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los
supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin
que se tenga noticia de ella por el trmino de tres aos, causa la
presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del
ausente.40

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de


un ausente:
a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio,
terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante,
susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una
actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene
noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el
da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;

40

Art. 85 del CCCN.

45

b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o


perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.41
Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento
es preciso que la persona se ausente de su domicilio sin que se tenga noticias
de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la ausencia de la
persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga aparejada la
muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada, incendio, terremoto, etc.),
como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres aos debe
contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.
La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto
ordinario, se debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en circunstancias
particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan nfimas.

3.4.2 Procedimiento para su declaracin


En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo establece el art. 87,
cualquier persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate, puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto,
justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la
averiguacin de la existencia del ausente42 que arrojen resultado negativo.
La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.
El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al
trmite del pedido de declaracin de fallecimiento presunto.

41
42

Deber nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el


derecho de defensa durante la tramitacin del juicio.

Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes
durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn
Oficial y en otro que resulte de importancia.

En el supuesto de que existan bienes y no haya mandatario, o, si el que


hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un
curador a sus bienes a los fines de que los administre y conserve.

Art. 86 del CCCN.


Art. 87 del CCCN.

46

Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no


constituye presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto,
ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.
As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos,
recibida la prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado
negativo y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si
estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y
disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del
fallecimiento.
Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da
presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso
y si no est determinado, el da del trmino medio de la
poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se
tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar tambin la hora
presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por
sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo
del fallecimiento.43

3.4.3 Efectos de la declaracin


En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el
punto.
As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el
testamento que hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios
deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo
inventario. El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la
Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con la prenotacin del
caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.

43

Art. 90 del CCCN.

47

Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia
cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento,
procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev
que la prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que
los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del
matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

3.4.4 Reaparicin del presunto muerto


Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

3.5 Muerte comprobada


3.5.1 Definicin. Forma y prueba
El artculo 93 del Cdigo Civil y Comercial sienta el principio general de que la
existencia de la persona humana termina por su muerte44, hecho que ser
comprobado, segn el art. 94, de acuerdo a los estndares mdicos aceptados,
aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin de rganos del
cadver.
Es decir que, para la comprobacin de la muerte, se tendrn en cuenta los
conocimientos cientficos, los avances de la biotecnologa, de las ciencias
biolgicas y de la medicina, entre otros.
Cuando la comprobacin de la muere se requiere a los fines de la oblacin de
rganos cadavricos, el art. 94 se remite en forma directa a lo prescripto en la
legislacin especial vigente.

44

Art. 93 del CCCN.

48

De tal modo, la ley 24.193, de trasplantes de rganos, en sus arts. 23 y 24,


prescribe las bases para el diagnstico bajo criterios neurolgicos y a esta
normativa especial se remite el art. 94.
El art. 23 establece que se considerar que una persona ha fallecido
cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes
signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas
despus de su constatacin conjunta.
a) ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida
absoluta de conciencia;
b) ausencia de respiracin espontnea;
c) ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas
fijas no reactivas;
d) inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos
y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas,
cuya nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio
de Salud y Amiente con el asesoramiento del Instituto Nacional
Central nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI). 45
Y el art. 24, requiere que la certificacin del fallecimiento sea efectuada por dos
mdicos, entre los que figurar por lo menos un neurlogo o neurocirujano, y que
ninguno de ellos integre el equipo que realice ablaciones o implantes de rganos de
fallecido.

Al igual que el nacimiento, la muerte se prueba con la partida del Registro Civil,
es decir con el asiento extendido en los libros respectivos, con arreglo a la ley y
las copias autnticas de los mismos.
El Cdigo unificado prescribe en el art. 289 inc. b que revisten el carcter de
instrumento pblico los extendidos por funcionarios pblicos con los requisitos
que establecen las leyes. El art. 296 prev que hacen plena fe y enuncia el
alcance de su eficacia probatoria.
En el Registro Civil se inscribirn:
a) todas las defunciones que ocurran en la Nacin;
b) todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c) las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;
d) las sentencias que declaren la desaparicin forzada de personas;

45

Art. 23 de la Ley 24.193, de Trasplantes de rganos y materiales anatmicos.

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e) las que ocurran a buques o aeronaves de bandera argentina, ante el


oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo;
f) las que se ocurran en lugares bajo jurisdiccin nacional.
Segn el art. 97 del CCCN, la muerte sucedida en el extranjero debe probarse
con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde acaece, los que
debern legalizarse o autenticarse segn lo disponen las convenciones
internacionales.
Por ltimo, el art. 98 prev cundo no hay de registro o el asiente es nulo. En
este caso, el nacimiento o la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba, que es lo que se llama la prueba supletoria, es decir aquella que, a falta
de prueba directa, permita al juez arribar a la certera conviccin de que el
hecho se ha producido.
Para el supuesto de que el cadver de una persona no sea hallado o no pueda
ser identificado, el juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la
pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin se produjo en
circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta.

3.5.2 Hiptesis de la conmoriencia


El artculo 95 del CCCN establece: Conmoriencia. Se presume que mueren al
mismo tiempo las personas que perecen en un desastre comn o en cualquier
otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.46
Este artculo est destinado a solucionar la cuestin que plantea la muerte de
dos o ms personas entre las que pudiera existir transmisin de derechos, sin
que pueda determinarse cul de ellas falleci primero. En tal caso, debe
considerarse que todas murieron al mismo tiempo.
Para el supuesto en que se pretendiera la transmisin de derecho entre los
fallecidos, tendr que probarse efectivamente que uno muri antes que el otro,
pues, a falta de prueba, se considerarn simultneas las muertes.

46

Art. 95 del CCCN.

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Referencias
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba:
Advocatus.
Chiapero, S. M. (2012), Maternidad Subrogada, Buenos Aires, Astrea.
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/wpcontent/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado. Tomo I. 1 Edicin. Buenos Aires: La Ley.
Tagle, M V. (2002). Derecho Privado Parte General. Tomo I. Crdoba: Alveroni.
Zavala de Gonzlez, M. (s/f). Aborto, persona por nacer y derecho a la vida.
Publicado en: La ley 1983-D, 1126, Pg. 4.

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