CRCEL PARA LOS DEUDORES DE LA

BANCA

M. en D. Daniel Resendiz Barajas

Licenciado en Derecho.
Especialista en Derecho Corporativo.
Maestro en Derecho Constitucional y Amparo.

UNAM, FES Aragn.

Universidad de Cantabria Espaa.
Barra Nacional de Abogados.
Lic.resendiz@lccmexico.com.mx
Publicado el 1 de noviembre del 2013, en la revista Consultorio Fiscal UNAM edicin impresa.

ANLISIS CONSTITUCIONAL DE LA PROPUESTA DE REFORMA QUE OTORGA

SEGURIDAD JURDICA A LA BANCA CUANDO OTORGA UN CRDITO; QUE
VIOLENTA DERECHOS HUMANOS, GARANTAS CONSTITUCIONALES Y
CONVENCIONALES, AL PERMITIR EL ENCARCELAMIENTO DEL DEUDOR.

CRCEL PARA LOS DEUDORES DE LA BANCA.

As es dentro de las diversas propuestas del Ejecutivo Federal hay una que fue
aprobada por las comisiones unidas de Hacienda y Justicia de la Cmara de
Diputados el 10 de septiembre pasado 1, la cual considera como un factor para dar
certeza jurdica a la banca al otorgar un crdito, la posibilidad de arraigar a sus
deudores, con la posibilidad de privarlo de su libertad. El presidente propuso en su
iniciativa el trmino de Arraigo y los diputados cambiaron la palabra arraigo por
radicar, que en trminos generales es la prohibicin de moverse, retirarse o
abandonar un determinado lugar.
Esta iniciativa, pretende modificar el Cdigo de Comercio, en el sentido de que si
el actor (la banca) tiene temor fundado (que siempre lo tendr) de que el deudor
pueda ausentarse u ocultarse de la accin de la justicia, podr solicitar al juez
decretar su radicacin, esto es, que se le impida salir de la jurisdiccin del
juzgado, y si no lo cumple, se le podr privar de su libertad por desacato a un
mandamiento de autoridad, con una pena que puede ir de 6 meses a 2 aos de
prisin y una multa de 10 a 200 das de salario.
La primera idea que se nos presenta y el principal argumento de los partidos de
oposicin, es que contraviene lo dispuesto por nuestra Constitucin en su artculo
17, que establece que nadie podr ser aprisionado por deudas de carcter
puramente civil, a lo que los doctos en derecho podrn opinar que la prisin no es
por la deuda, si no por el desacato, lo cual podra caber dentro del anlisis con
basta razn pero yo ira mas all.
En primera, el hecho de restringirle a una persona el no rebasar los lmites de
jurisdiccin de un juzgado se viola gravemente lo que establece el artculo 11 de la
Constitucin, el cual establece el derecho a la libertad de trnsito dentro del
territorio nacional, que garantiza el poder salir y entrar al pas, viajar por su
territorio o mudar de residencia, sin necesidad de ningn requisito, aunque si bien
dice: pudiendo ser restringidos por la autoridad judicial en caso de responsabilidad
criminal o civil, (ojo), pero solo por las limitaciones que pongan las leyes sobre
emigracin, inmigracin, salubridad o extranjeros perniciosos que residan en
nuestro pas pero nunca por deudas econmicas. Derecho humano reconocido
por el Estado mexicano, protegido y garantizado por la constitucin segn el
1

http://sitl.diputados.gob.mx/LXII_leg/iniciativaslxii.php?
comt=20&tipo_turnot=2&edot=A Punto nmero 12, Proyecto de decreto por el que se reforman,
adicionan y derogan diversas disposiciones del Cdigo de Comercio, de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito y de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin. Y que dice en trminos
generales: Precisar las providencias precautorias en un juicio en materia mercantil (embargo, arraigo y
secuestro provisional de bienes), establecer los supuestos en los que proceden, as como los requisitos.

principio de convencionalidad, en el artculo 22 de la CONVENCIN AMERICANA

SOBRE DERECHOS HUMANOS conocida tambin como PACTO DE SAN JOS,
que establece: Artculo 22. Derecho de Circulacin y de Residencia 1. Toda
persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho a
circular por el mismo y, a residir en l con sujecin a las disposiciones legales. 2.
Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier pas, inclusive del
propio. 3. El ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino en
virtud de una ley, en la medida indispensable en una sociedad democrtica, para
prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, la seguridad o
el orden pblicos, la moral o la salud pblicas o los derechos y libertades de los
dems. Reconocido en la misma forma por la DECLARACIN UNIVERSAL DE
DERECHOS HUMANOS, que en su artculo 13 establece: 1. Toda persona
tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia en el territorio de un
Estado. 2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso el propio,
y a regresar a su pas.
El arraigo como lo propuso el ejecutivo y que los diputados disfrazaron con el
nombre de radicacin, se encuentra contemplado en nuestra constitucin, por lo
cual se ha considerado constitucional, pero no quiere decir que sea justa; en
primera porque contradice a la misma constitucin en su artculo 20 que establece
el principio de presuncin de inocencia, lo cual representa una antinomia
constitucional. El arraigo se constitucionalizo para legitimar una medida violatoria a
derechos humanos y su contraparte, el principio de presuncin de inocencia, est
inspirada en la Declaracin Universal, a su vez la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos o Pacto de San Jos, establece en el Artculo 8 que Toda
persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras
no se establezca legalmente su culpabilidad. Y en trminos semejantes se
asienta en Artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(ONU), y en segunda, porque solo se permite para actos de naturaleza criminal,
aunque el estudio profundo de estas figuras podra ser tema de otro anlisis.
Regresando al arraigo, el cual contradice la constitucin y los tratados
internacionales de derechos humanos, solo est permitido para casos criminales y
en especfico los de delincuencia organizada, por lo que decretar un arraigo o
radicacin, que para el caso es lo mismo2, por una deuda puramente civil es
completamente inconstitucional.
Dentro de las medidas precautorias, se pueden trabar embargos sobre los bienes,
pero no sobre las personas, ya que se violenta lo estipulado en la Constitucin en
su artculo primero que establece que las normas a los derechos humanos se
2

Diccionario de la lengua espaola 2005 Espasa-Calpe: RADICAR: intr. Estar en

determinado lugar / arraigar o establecerse una persona o una cosa en un lugar.

interpretaran de conformidad con esta Constitucin (principio de interpretacin

conforme) y con los tratados internacionales de la materia (principio de
convencionalidad) FAVORECIENDO EN TODO TIEMPO A LAS PERSONAS LA
PROTECCIN MAS AMPLIA (principio pro-persona). Por lo que todas las
autoridades de cualquier mbito, competencia o jurisdiccin, tienen la obligacin
constitucional de promover, proteger, respetar y garantizar los derechos humanos
(principio de control constitucional difuso) 3, mxime si se trata del ejecutivo y
legislativo federal. Segn esto ltimo, el garantizar una deuda de carcter civil con
una radicacin, sera igual a embargar un ser humano, violando de forma por ms
evidente este principio conocido como pro-persona o pro homine.
Esta iniciativa que es parte de las mltiples reformas que ha impulsado la actual
administracin federal, ya fue aprobada en comisiones como dijimos
anteriormente, la cual debe ser turnada al pleno de la cmara de Diputados para
poder ser turnada a los Senadores y que de aprobarse, va a dar pie a mltiples
juicios de amparo por las razones mencionadas, que vulneran gravemente los
Derechos Humanos y las Garantas Constitucionales. Si los legisladores y el
presidente desconocen los alcances de la constitucin, el poder judicial (desde los
jueces de primera instancia), tienen la obligacin de no acatar esta disposicin y
de todas aquellas que sean inconstitucionales 4, aun y las soliciten por las vas e
3

Tradicionalmente en Mxico tenamos un control constitucional llamado concentrado,

esto es, que el nico rgano del estado facultado para interpretar y aplicar la
constitucin era la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. A partir de las reformas
constitucionales del 10 de junio del 2011, del artculo primero constitucional se
desprende un nuevo sistema constitucional, permitiendo el control difuso, pero sin
perder la escancia del antiguo control concentrado; La Suprema Corte de Justicia de la
Nacin estableci en la tesis P. LXX/2011 (9a.), publicada en el Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro III, Tomo 1, diciembre de 2011, pgina
557, de rubro: "SISTEMA DE CONTROL CONSTITUCIONAL EN EL ORDEN JURDICO
MEXICANO.", que actualmente existen dos grandes vertientes dentro del modelo de
control constitucional en el orden jurdico mexicano que son acordes con el modelo
de control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos. 1.
El control concentrado en los rganos del Poder Judicial de la Federacin con vas
directas de control y, 2. El del resto de los Jueces del pas en va de desaplicacin al
resolver los procesos ordinarios en los que son competentes (difuso). Ambos
determinan el alcance y forma de conduccin de los juzgadores en el ejercicio de
dichos controles constitucionales, pues al ser de naturaleza diversa las vas para
materializarse, tambin lo sern sus principios y efectos.
4
[TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XX, Mayo de 2013, Tomo 3; Pg.
1762 CONTROL DIFUSO. RASGOS DISTINTIVOS DE SU EJERCICIO. El "sistema difuso"
es aquel en el cual el examen de compatibilidad de los actos frente a la Constitucin
corresponde a todos los rganos jurisdiccionales y lo ejercitan, incidentalmente, en
ocasin de la decisin de las causas de su competencia. La lgica de dicho sistema
reside en que, a cada caso, debe recaer una resolucin conocida como "norma
individualizada", la cual se infiere o deduce a partir de la norma general, pero
adecundola o relacionndola con los hechos o circunstancias del caso concreto, por lo
que la decisin se compone de un silogismo judicial que se integra por una premisa

instancias legales que la reforma establece, haciendo uso de este principio que
acabamos de comentar llamado de control constitucional difuso, que no solo
permite, sino que obliga a dejar de aplicar disposiciones contrarias a nuestro
mximo ordenamiento legal, y en caso omiso, la suprema corte estar obligada a
pronunciarse al respecto, lo que llevara a una declaratoria general de
inconstitucionalidad, facultad que tiene este mximo rgano jurisdiccional sin
limitacin alguna, ya que no se trata de materia considerada fiscal, sino de
procedimientos ordinarios.
En este sentido estamos completamente en desacuerdo que se aprueben normas
jurdicas hechas a modo, para beneficiar a ciertos sectores con poder econmico
como la Banca, aun y a pesar de que signifiquen claras y evidentes violaciones a
Derechos Humanos, a la Constitucin y a principios elementales de derecho, en
perjuicio como siempre de los sectores econmicos ms vulnerables.

fctica determinada por hechos o circunstancias conforme a las cuales, deber

construirse una premisa normativa que otorgue la mejor solucin al conflicto, esto es,
cuando se ejerce el control difuso se acta en el problema contingente y propio que
impone una comprobacin constitucional en el caso debatido; de ah el efecto de la
cosa juzgada -inter partes-. De manera que en este sistema, el juzgador tiene el deber
de realizar una interpretacin para llegar a un juicio respecto a la constitucionalidad de
la decisin que pronuncia en casos concretos. Por tanto, en el supuesto de estimar que
la aplicacin de cierta disposicin, bajo determinadas circunstancias, resulta
inconstitucional, slo puede, en casos extremos, desaplicar tal disposicin en el evento
concreto, resolviendo como si sta no existiera. As, la duda sobre su constitucionalidad
siempre debe plantearse en razn de su aplicacin en circunstancias particulares,
aspecto que marca la diferencia respecto al control concentrado, puesto que, en este
ltimo, se cuestiona la inconstitucionalidad de una ley en abstracto. Finalmente, cabe
considerar que el control difuso, entendido como uno de los medios para consolidar la
supremaca constitucional, tiende a buscar y conciliar el sentido o interpretacin de las
normas que conforman la premisa normativa, a fin de conseguir la: a) interpretacin
conforme en sentido amplio, de acuerdo al bloque de constitucionalidad; b)
interpretacin conforme en sentido estricto, si hay varios sentidos, debe elegirse el
ms acorde al bloque de constitucionalidad, esto es, el previsto o pretendido por la
Constitucin, y slo cuando esto resulte imposible se deber; c) inaplicar, en el caso
concreto, la disposicin que oriente el sentido de la premisa normativa, cuando sea
indefectible un determinado sentido, en oposicin al pretendido constitucionalmente,
siempre en el contexto de los efectos inter partes que apareja este sistema.