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VIII

La fusin de sociedades
rea Empresarial

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : La fusin de sociedades
Fuente : Actualidad Empresarial, N 226 - Primera
Quincena de Marzo 2011

1. Introduccin
Cuando las sociedades buscan fortalecer
su posicin en el mercado, mejorar su
situacin financiera, reorganizarse para
tener un mejor desempeo, o cuando su
actividad requiere de la participacin de
otras sociedades, existen diversos procedimientos que pueden coadyuvar a que
se logren dichos objetivos.
As por ejemplo, es posible que se celebren contratos de colaboracin empresarial, como la asociacin en participacin
o el consorcio; la transferencia de activos
entre sociedades, las operaciones de
financiamiento, entres otros.
Pero, tambin es posible que estos objetivos pueden alcanzarse a travs de
un procedimiento de fusin. La fusin,
como su nombre permite inferir, implica
la unin o conjuncin de dos o ms sociedades, para dar lugar a una nueva o,
como veremos ms adelante, a una ya
existente, pero que se ver fortalecida,
transmitiendo en un solo acto y de forma
universal, el patrimonio de las sociedades fusionadas.
Sin embargo, aunque es muy comn
haber escuchado cmo funciona un
procedimiento de fusin o cules son sus
efectos, no se suele tener un conocimiento
pleno sobre los requisitos y pasos que involucra llevar a cabo este procedimiento,
as como de sus consecuencias.
Por tal motivo, en el presente informe se
desarrollar el procedimiento de fusin
previsto por la Ley N 26887 Ley General de Sociedades.

2. Marco Legal
Como hemos mencionado, la fusin es
un mecanismo que se encuentra regulado
por la Ley General de Sociedades en sus
artculos 344 al 366.

3. Definicin y clases de fusin


Al inicio del presente informe hemos
sealado que por la fusin dos a ms
sociedades se unen para dar lugar a una
sola, constituida o por constituir. El objetivo de esta unin suele estar vinculado
a la necesidad de mejorar la situacin
patrimonial de las sociedades fusionadas, fortalecer su posicin frente a los
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Primera Quincena - Marzo 2011

competidores, simplificar procedimientos


de produccin o comercializacin, entre
otros objetivos.
De acuerdo al artculo 344 de la Ley
General de Sociedades, la fusin puede
realizarse de dos formas:
3.1. La fusin por incorporacin
La fusin por incorporacin implica
la unin de dos o ms sociedades
para constituir una nueva sociedad
incorporante, originando la extincin
de las sociedades incorporadas y la
transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva
sociedad.

3.2. La fusin por absorcin


Esta forma de fusin implica la absorcin de una o ms sociedades por
otra sociedad existente, originando la
extincin de la sociedad o sociedades
absorbidas. La sociedad absorbente
asume, a ttulo universal, y en bloque,
los patrimonios de las absorbidas.

4. Efectos de la fusin
Ya sea que se realice mediante la incorporacin o por absorcin, la fusin tiene
los mismos efectos, segn sealamos a
continuacin:
Las sociedades incorporadas o absorbidas se extinguen, sin necesidad
de llevar a cabo el procedimiento de
disolucin.
La sociedad incorporante o absorbente, segn sea el caso, adquiere
a ttulo universal el patrimonio
de las sociedades incorporadas o
absorbidas, tanto el pasivo como
el activo.
Los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin
reciben acciones o participaciones
como accionistas o socios de la nueva
sociedad o de la sociedad absorbente,
en su caso.

5. Procedimiento
La fusin se lleva a cabo en virtud del
acuerdo que deben adoptar las juntas
de socios de cada una de las sociedades
participantes.
Este acuerdo deber contar con los
requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de las sociedades participantes
para la modificacin de su pacto social
y estatuto.
5.1. Proyecto de fusin
Antes de la toma del acuerdo, se
deber aprobar el proyecto de la

fusin. Esta aprobacin deber realizarla el directorio de cada una de


las sociedades que participan en la
fusin, con el voto favorable de la
mayora absoluta de sus miembros.
Cuando participen sociedades que
no tengan directorio, el proyecto
de fusin deber ser aprobado por
la mayora absoluta de las personas
encargadas de la administracin de la
sociedad, como los gerentes.
El proyecto de fusin deber contener:
a) La denominacin, domicilio,
capital y los datos de inscripcin
en los Registros Pblicos de las
sociedades participantes.
b) La forma de la fusin.
c) La explicacin del proyecto de
fusin, sus principales aspectos
jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados
para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas
acciones o participaciones de las
sociedades participantes en la
fusin.
d) El nmero y clase de las acciones
o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente
debe emitir o entregar y, en su
caso, la variacin del monto del
capital de esta ltima.
e) Las compensaciones complementarias, si fuera necesario.
f) El procedimiento para el canje de
ttulos, si fuera el caso.
g) La fecha prevista para su entrada
en vigencia.
h) Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o
participaciones.
i) Los informes legales, econmicos
o contables contratados por las
sociedades participantes, si los
hubiere.
j) Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso.
k) Cualquier otra informacin o
referencia que los directores
o administradores consideren
pertinente consignar.
Una vez aprobado el proyecto de
fusin por los directorios o los
administradores de las sociedades
participantes, stas se debern
abstener de realizar cualquier acto
o contrato que pueda comprometer
la aprobacin del proyecto o alterar
significativamente la relacin de
canje de las acciones o participa-

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Informes Especiales

ciones, hasta la fecha de las juntas


generales o asambleas de las sociedades participantes.
5.2. Aprobacin del proyecto por la
Junta de Socios
Posteriormente a la aprobacin de los
directorios o los administradores, el
proyecto de fusin debe ser aprobado
por las juntas generales o asambleas
de las sociedades participantes.
Para tal fin, se deber realizar la convocatoria mediante aviso publicado
por cada sociedad participante con no
menos de diez das de anticipacin a
la fecha de la celebracin de la Junta
o Asamblea.
A efectos de la aprobacin del proyecto
de fusin, desde la publicacin del
aviso de convocatoria, cada una de las
sociedades participantes debe poner a
disposicin de sus socios, obligacionistas
y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio
social los siguientes documentos:
a) El proyecto de fusin.
b) Estados financieros auditados del
ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se
hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda
la fusin presentan un balance
auditado cerrado al ltimo da del
mes previo al de la aprobacin del
proyecto de fusin.
c) El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante
o de las modificaciones a los de la
sociedad absorbente; y,
d) La relacin de los principales
accionistas, directores y administradores de las sociedades
participantes.
La Junta General o Asamblea de cada
una de las sociedades participantes
debe aprobar el proyecto de fusin con
las modificaciones que expresamente
se acuerden y fijar una fecha comn
de entrada en vigencia de la fusin.
Previamente a la aprobacin por las
juntas o asambleas, los directores o
administradores debern informar
sobre cualquier variacin significativa
experimentada por el patrimonio de

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Instituto Pacfico

las sociedades participantes desde la


fecha en que se estableci la relacin
de canje de acciones o participaciones.
El proceso de fusin se extingue si no
es aprobado por las juntas generales
o asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos
en el proyecto de fusin y en todo
caso a los tres meses de la fecha del
proyecto.

5.3. Fecha de entrada en vigencia de


la fusin
Como se ha mencionado, las juntas o
asambleas deben fijar en los acuerdos
de aprobacin del proyecto de fusin,
una fecha comn de entrada en vigencia. De esta manera, la fusin entrar
en vigencia en la fecha fijada en los
acuerdos de fusin.
A partir de dicho momento, cesan las
operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la
sociedad absorbente o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada
en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura
pblica en el Registro, en la partida
correspondiente a las sociedades
participantes.
Con la inscripcin de la fusin se
produce la extincin de las sociedades
absorbidas o incorporadas, segn sea
el caso. Por su solo mrito se inscriben
tambin en los respectivos registros,
cuando corresponda, la transferencia
de los bienes, derechos y obligaciones
individuales que integran los patrimonios transferidos.
5.4. Balances
Cada una de las sociedades que se
extinguen por la fusin debe formular
un balance al da anterior de la fecha
de entrada en vigencia de la fusin. La
sociedad absorbente o incorporante,
en su caso, deber formular un balance de apertura al da de entrada
en vigencia de la fusin.
No es necesario insertar estos balances
en la escritura pblica de fusin, pero
deben ser aprobados por el directorio
de la sociedad respectiva o, cuando
ste no exista, por el gerente.

5.5. Publicacin de los acuerdos


Cada uno de los acuerdos de fusin se
publica por tres veces, con cinco das
de intervalo entre cada aviso. Los
avisos podrn publicarse en forma
independiente o conjunta por las
sociedades participantes.
El plazo para el ejercicio del derecho
de separacin empieza a contarse a
partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.
5.6. Derecho de separacin
El acuerdo de fusin da a los socios
y accionistas de las sociedades que
se fusionan el derecho de separacin
regulado por el artculo 200 de la
Ley General de Sociedades.
5.7. Escritura pblica de fusin
La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta
das, contado a partir de la fecha de la
publicacin del ltimo aviso referido
en el punto anterior, si no hubiera
oposicin.
Si la oposicin hubiese sido notificada
dentro del citado plazo, la escritura
pblica se otorga una vez levantada
la suspensin o concluido el proceso
que declara infundada la oposicin.
En dicha escritura pblica se deber
sealar lo siguiente:
a) Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes.
b) El pacto social y estatuto de la
nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto
de la sociedad absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia
de la fusin
d) La constancia de la publicacin de
los avisos prescritos en el artculo
355.
e) Los dems pactos que las sociedades participantes estimen
pertinente.
5.8. Inscripcin
Una vez otorgada la escritura pblica
de la fusin, se deber presentar a
los Registros Pblicos para su inscripcin.

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