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Bulygin Sobre El Estatus de Los Derechos Humanos
Bulygin Sobre El Estatus de Los Derechos Humanos
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(1) Nino, Carlos S., tica y Derechos Humanos, Buenos Aires, 1984, p. 24.
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(2) Cfr. Hart, H. L. A., Positivism and the separation of law and morals, Harvard Law Review,
vol. 71, n. 4, 593-629. (Trad. castellana de Genaro R. Carri, El Positivismo jurdico y la
separacin entre el derecho y la moral en H. L. H. Hart, Derecho y Moral, ed. Depalma, Buenos
Aires, 1962).
(3) Cfr. Garzn Valds, Ernesto, Derecho y Naturaleza de las Cosas, vol. II, Crdoba, 1971.
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No es de extraar pues que este renacimiento del derecho natural no haya durado
mucho tiempo. Autores como Kelsen, Ross, Hart y Bobbio4 se encargaron de poner las
cosas en su sitio. De todos modos esta polmica tuvo tambin su lado positivo: los
positivistas se vieron obligados a clarificar el concepto de positivismo jurdico para
definirlo con mayor precisin. De esta manera salieron a la luz diferentes y a veces
incompatibles tesis que fueron sostenidas por distintos positivistas. Esto lleva a la distincin
entre varios tipos de positivismo; un trabajo paradigmtico en tal sentido es el de Bobbio5.
Sin embargo, en los ltimos tiempos se ha producido un nuevo renacimiento de las
teoras jusnaturalistas, aunque sus protagonistas rara vez utilizan el trmino derecho
natural para referirse a sus doctrinas. Este resurgimiento del derecho natural comienza con
Ronald Dworkin, quien lanz ya en los ltimos sesenta su famoso ataque al positivismo de
Hart6. En los ltimos aos se ha incrementado notoriamente el nmero de pensadores que
cabe calificar como partidarios del derecho natural: Rawls y Nozick en los Estados Unidos,
Finnis en Inglaterra y Carlos Nino en la Argentina son quizs sus representantes ms
notorios. Todos estos autores se ocupan de derechos y en particular de los derechos
humanos. En lo que sigue me referir en especial al libro de Nino tica y Derechos
Humanos7.
Cmo fundamenta un autor moderno como Nino los derechos humanos? Nino
comienza por sealar que el concepto de derecho subjetivo est referido a normas:
proposiciones acerca de derechos subjetivos en general y de derechos humanos en particular
son equivalentes a proposiciones acerca del contenido de las reglas o principios de un
determinado sistema de normas (p. 23).
En esto Nino tiene sin duda razn. En el caso especial de los derechos humanos se
trata de reglas o principios de un sistema moral. Por lo tanto los derechos humanos son, al
menos en su sentido originario, derechos morales. Llegamos, pues, a la conclusin de que
los derechos humanos otorgados por un orden jurdico son derechos morales, que el orden
jurdico en cuestin reconoce, pero cuya existencia es independiente de ese reconocimiento.
(4) Cfr. Kelsen, Hans, Naturrechtslehre und Rechtspositivismus en Revista Jurdica de Buenos
Aires, 1961-IV, pp. 8-45 (con traduccin castellana de Eugenio Bulygin); Ross, Alf, Validity and
the conflict between legal positivism and Natural Law, ibdem, pp. 46-93 (con trad. castellana de
Genaro R. Carri v Osvaldo Paschero); Hart, H. L. A., op. cit., en nota 2, y Bobbio, Norberto, El
problema del positivismo jurdico (trad. castellana de Ernesto Garzn Valds), Buenos Aires, 1965.
(5) Cfr. el libro citado en la nota anterior.
(6) Cfr. Dworkin, Ronald, Is Law a System of Rules? en R. M. Dworkin, The Philosophy of
Law, Oxford, 1977, (publicado originariamente en 1967 bajo el ttulo The Model of Rules, 35
University of Chicago Law Review 14).
(7) Op. cit. nota 1.
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sera polticamente peligrosa. Sin embargo, no veo ventajas en cerrar los ojos a la realidad
y postular un terreno firme donde no lo hay. Y para defenderme del ataque podra retrucar
que es polticamente peligroso crear la ilusin de seguridad, cuando la realidad es muy otra.
Si no existe un derecho natural o una moral absoluta, entonces los derechos humanos son
efectivamente muy frgiles, pero la actitud correcta no es crear sustitutos ficticios para
tranquilidad de los dbiles, sino afrontar la situacin con decisin y coraje: si se quiere que
los derechos humanos tengan vigencia efectiva hay que lograr que el legislador positivo los
asegure a travs de las disposiciones constitucionales correspondientes y que los hombres
respeten efectivamente la constitucin.
Por eso, la fundamentacin de los derechos humanos en el derecho natural o en una
moral absoluta no slo es tericamente poco convincente, sino polticamente sospechosa,
pues una fundamentacin de este tipo tiende a crear una falsa sensacin de seguridad: si los
derechos humanos tienen una base tan firme, no hace falta preocuparse mayormente por su
suerte, ya que ellos no pueden ser aniquilados por el hombre. Para la concepcin positivista,
en cambio, los derechos humanos son una muy frgil, pero no por ello menos valiosa
conquista del hombre, a la que hay que cuidar con especial esmero, si no se quiere que esa
conquista se pierda, como tantas otras.
La discusin en torno a la fundamentacin de los derechos humanos presenta una
marcada analoga con la que se suscit al comienzo de la edad moderna y muy
especialmente en la Ilustracin respecto de la existencia de Dios. Tambin en aquella poca
se esgrimi el argumento de que sin Dios el hombre se encontrara solo en medio de un
universo hostil y la vida no tendra sentido. Pero si Dios no existe, de nada vale postular su
existencia y fomentar la fe. Hay que probar la existencia de Dios de una manera
independiente de las tristes consecuencias que acarreara su ausencia. Y si tal prueba no se
produce, la actitud racional consiste en afrontar la realidad, exactamente como en el caso
de los derechos humanos.
DOXA 4 (1987)