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ARBITRAJE

1.

Concepto

Segn Gmez Colomer concepta al arbitraje como una


institucin jurdica heterocompositiva,
en virtud del cual una
tercera persona, imparcial, nombrada por las partes mediando
convenio, resuelve en base de una potestad especifica el conflicto
intersubjetivo de intereses jurdicos, en caso de ser la materia
susceptible de disposicin por las personas afectadas por la
discrepancia.

Gaspar Lera, concibe el arbitraje como una institucin, y con el


termino institucin se hacer referencia, en sentido abstracto, al
conjunto de normas o disposiciones del derecho que regulan
cordialmente las relaciones jurdicas de una clase determinada.

Cantuarias Salaverry, el arbitraje es un medio privado de


solucin de controversias, mediante la intervencin y decisin de
terceros tambin privados a quienes las partes de manera
voluntaria han decidido someter su conflicto, aceptable de
antemano acatar su decisin.

Lohmann Luca de Tena, seala es arbitraje la institucin


que regula el acuerdo de voluntades por el cual dos o ms partes
deciden cometer a uno o ms terceros, que aceptan el encargo, la
resolucin de un cierto conflicto de derecho privado respecto del
cual dichas partes tienen capacidad de disposicin, obligndose
previamente a no llevar la controversias a los tribunales ordinarios
sin el previo fallo arbitral, el cual deber expedirse con arreglo a
ciertas formalidades.

Trazegnies Granda, nos explica que el arbitraje actual es una


institucin post moderna, ya que se presenta como una reaccin
contra ese monopolio de la funcin jurisdiccional del Estado que
constituye una caracterstica de la ideologa jurdica moderna o
liberal.

2. Convenio arbitral
El convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes deciden
someter a arbitraje todas las controversias ciertas controversias
que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una
determinada relacin jurdica contractual o de otra naturaleza.
Constituye la piedra angular del arbitraje y, como todo acuerdo,
requiere del consentimiento para perfeccionarse. Segn
Francisco Gonzles de Cosso, el contrato es consentimiento. El
consentimiento no es un requisito, sino el requisito esencial del
contrato.
La Ley de Arbitraje (en adelante La Ley), mantiene la idea de
que el convenio arbitral es un acto nico, autosuficiente, que no
requiere de la ulterior celebracin del compromiso arbitral.
2.1 LA FORMA DEL CONVENIO ARBITRAL

La forma equivale a la manera, medio o modo como se expresa


la voluntad comn de las partes para generar un negocio
jurdico existente y vlido. Es as que la forma, modo o manera
como se expresa o manifiesta la voluntad comn de las partes
de someter su controversia de derecho disponible al arbitraje es
mediante la celebracin de un convenio arbitral.
La Ley establece que el convenio arbitral se formalice por
escrito, constituyendo una formalidad ab probationem y no ad
solemnitatem; es decir, resulta necesario que el contenido del
convenio arbitral conste en cualquiera forma escrita para que
sirva como medio de prueba para acreditar su existencia.
La necesidad de que el acuerdo arbitral conste por escrito
buscaba lograr un objetivo que es per se intachable: que la
renuncia a la justicia estatal que del mismo resulta tenga un
efecto de formalidad. Ello para lograr dos fines: que la parte que
la realiza est consciente del paso jurdico que est tomando, y
evitar que se determine la existencia de dicha renuncia en caso
en los que es la intencin de las partes.
3. Principios de la funcin arbitral

1. En los asuntos que se rijan por este Decreto Legislativo no


intervendr la autoridad judicial, salvo en los casos en que esta
norma as lo disponga.
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2. El tribunal arbitral tiene plena independencia y no est sometido


a orden, disposicin o autoridad que menoscabe sus atribuciones.
3. El tribunal arbitral tiene plenas atribuciones para iniciar y
continuar con el trmite de las actuaciones arbitrales, decidir
acerca de su propia competencia y dictar el laudo.
4. Ninguna actuacin ni mandato fuera de las actuaciones
arbitrales podr dejar sin efecto las decisiones del tribunal arbitral,
a excepcin del control judicial posterior mediante el recurso de
anulacin del laudo contemplado en este Decreto Legislativo.
Cualquier intervencin judicial distinta, dirigida a ejercer un control
de las funciones de los rbitros o a interferir en las actuaciones
arbitrales antes del laudo, est sujeta a responsabilidad.
En adelante, el anlisis de cada uno de los incisos contenidos en el
citado precepto.
3.1. Principio de no intervencin judicial
De este modo, salvo disposicin distinta de la propia Ley de
Arbitraje o pacto en contrario de las partes, al existir un convenio
arbitral o durante el desarrollo de un proceso arbitral, ningn
rgano jurisdiccional o administrativo puede admitir a trmite
proceso, procedimiento, pretensin, accin o recurso que, de
cualquier manera, impida el inicio del arbitraje o que lo suspenda
3.2. Independencia
Por su parte, el segundo inciso seala que el tribunal arbitral tiene
plena independencia y no est sometido a orden, disposicin o
autoridad que menoscabe sus atribuciones.
Es evidente que el inciso 2 del artculo 3 est haciendo alusin al
tema de la no intervencin judicial, en la medida de que no podra
concebirse que se den rdenes y posiciones de otras autoridades
que no sean las autoridades judiciales
3.3 Autonoma y kompetenz-kompetenz
La autonoma es entendida como el respeto, al interior del propio
rgano, del desarrollo de sus funciones, de modo que sus
decisiones sean imparciales y ms an se logre mantener esa
imagen de imparcialidad frente a la opinin pblica. Esta
autonoma debe ser entendida desde una doble perspectiva: como
garanta de la administracin de justicia, como atributo del propio
[rbitro]. Es en este ltimo plano donde se sientan las bases para
poder hablar de una independencia institucional que garantice la
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correcta administracin de justicia, pues supone que el [rbitro] se


encuentre y se sienta sujeto nicamente al imperio de la ley y la
Constitucin antes que a cualquier fuerza o influencia poltica.
3.4No interferencia
4. Reglas de arbitraje internacional

5. A que se denomina rbitro


Se le denomina aquella persona que resuelve un conflicto o litigio
sometido a su decisin por las partes interesadas. Es la persona que,
desde un punto de vista imparcial, decide a travs de un laudo la solucin
al conflicto, pronuncindose de acuerdo a las normas que las partes
hayan acordado
a) Sujeto: El rbitro es un juzgador, el experto un tercero conocedor de
una disciplina particular.
b) Facultades/Objeto: El rbitro emite un laudo que vincula a las partes
por tener fuerza de cosa juzgada, el experto emite una opinin que (en
principio) no vincula a las partes.
c) Resultado/Producto: El rbitro resuelve un litigio que involucra una
pretensin jurdica, el experto emite una opinin sobre un hecho.
Artculo 19.- Nmero de rbitros.
Las partes podrn fijar libremente el nmero de rbitros que conformen
el tribunal arbitral. A falta de acuerdo o en caso de duda, sern tres
rbitros.
Artculo 20.- Capacidad.
Pueden ser rbitros las personas naturales que se hallen en el pleno
ejercicio de sus derechos civiles, siempre que no tengan incompatibilidad
para actuar como rbitros. Salvo acuerdo en contrario de las partes, la
nacionalidad de una persona no ser obstculo para que acte como
rbitro.
Artculo 21.- Incompatibilidad.
Tienen incompatibilidad para actuar como rbitros los funcionarios y
servidores pblicos del Estado peruano dentro de los mrgenes
establecidos por las normas de incompatibilidad respectivas.
Artculo 22.- Nombramiento de los rbitros.
1. En el arbitraje nacional que deba decidirse en derecho, se requiere ser
abogado, salvo acuerdo en contrario. En el arbitraje internacional, en
ningn caso se requiere ser abogado para ejercer el cargo.
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2. Cuando sea necesaria la calidad de abogado para actuar como rbitro,


no se requerir ser abogado en ejercicio ni pertenecer a una asociacin o
gremio de abogados nacional o extranjera.
3. Los rbitros sern nombrados por las partes, por una institucin
arbitral o por cualquier tercero a quien las partes hayan conferido el
encargo. La institucin arbitral o el tercero podrn solicitar a cualquiera
de las partes la informacin que consideren necesaria para el
cumplimiento del encargo.
4. Salvo acuerdo en contrario, una parte queda vinculada por el
nombramiento que ha efectuado de un rbitro desde el momento en que
la otra parte haya sido notificada de dicho nombramiento.
5. Si una parte no cumple con nombrar al rbitro que le corresponde en
el plazo establecido por las partes o, en su defecto en este Decreto
Legislativo, podr recurrirse a la institucin arbitral o al tercero designado
por las partes para estos efectos o, en su defecto, procederse segn lo
dispuesto por el artculo
Artculo 23.- Libertad de procedimiento de nombramiento. Sin perjuicio
de lo dispuesto en los incisos y he de este artculo, las partes podrn
acordar libremente el procedimiento para el nombramiento del rbitro
nico o de los rbitros o someterse al procedimiento contenido en un
reglamento arbitral, siempre que no se vulnere el principio de igualdad. A
falta de acuerdo, se aplicarn las siguientes reglas:
a. En caso de rbitro nico, o cuando las partes han acordado que el
nombramiento de todos los rbitros o del presidente del tribunal se
efecte de comn acuerdo entre ellas, tendrn un plazo de quince (15)
das de recibido el requerimiento de nombramiento para que cumplan con
hacerlo.
b. En caso de tres rbitros, cada parte nombrar un rbitro en el plazo de
quince (15) das de recibido el requerimiento para que lo haga y los dos
rbitros as nombrados, en el plazo de quince (15) das de producida la
aceptacin del ltimo de los rbitros, nombrarn al tercero, quien
presidir el tribunal arbitral.
c. En caso de pluralidad de demandantes o de demandados, los
demandantes nombrarn de comn acuerdo un rbitro y los
demandados, tambin de comn acuerdo, nombrarn otro rbitro en el
plazo de quince (15) das de recibido el requerimiento para que lo hagan,
salvo que algo distinto se hubiese dispuesto en el convenio arbitral o en
el reglamento arbitral aplicable. Los dos rbitros

6. clases de arbitro
6.1 Por el mbito territorial
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A. Arbitrajes Nacionales e Internacionales:


El arbitraje nacional es aquel que se da cuando todo el proceso arbitral y
sus efectos se lleven a cabo en un nico Estado, mientras que el arbitraje
Internacional se da cuando concurra alguna de las siguientes
circunstancias: a) Que al momento de celebrarse el convenio arbitral, las
partes tengan domicilios en estados diferentes; b) Si el lugar del arbitraje,
determinado en el convenio arbitral o con arreglo a ste, est situado
fuera del estado en que las partes domicilian; y, c) Si el lugar de
cumplimiento de una parte sustancial, de las obligaciones de la relacin
jurdica o el lugar con el cual el objeto de la controversia, tiene una
relacin ms estrecha, est situado fuera del territorio nacional,
tratndose de partes domiciliadas en el Per. Cabe anotar que ahora hay
una regulacin nica en el pas, pues con la nueva normatividad se ha
pasado de un sistema dualista a un sistema monista, el cual trata al
arbitraje de manera unitaria.
6.2

Por el modo de resolver sus controversias:

B. Arbitrajes de Derecho o Arbitrajes de Conciencia


B.1 El arbitraje es de derecho o iuris
Cuando los rbitros resuelven la controversia con arreglo al derecho
aplicable. Actan en base a formas legales y deciden las cuestiones
litigiosas segn el derecho positivo, en forma similar a como lo hara un
magistrado judicial. El laudo debe estar sustentado en derecho. Los
rbitros se rigen por normas legales y deciden los asuntos litigiosos con
arreglo al derecho escrito. Es aquel por el cual las partes,
voluntariamente se someten al Arbitraje, designando una ley (ley de un
estado, un convenio internacional,...) para que sea aplicada por un
Tribunal Arbitral en la resolucin de las controversias.

B.2 Arbitraje ser de conciencia o equidad


(Tambin llamado arbitraje de equidad) Cuando los rbitros, sin ser
necesariamente abogados, resuelvan de acuerdo a sus conocimientos y a
su leal saber y entender. es aquel en el que las partes voluntariamente no
designan ninguna ley.
6.3 Por su forma de organizacin

C. Arbitrajes Ad Hoc o Institucionales.


En trminos generales, podemos definir al arbitraje institucional como
aquel que es organizado y administrado por una institucin arbitral, y al
arbitraje ad hoc como aquel que es administrado por los propios rbitros
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de acuerdo a las reglas procedimentales que se establezcan de


conformidad con la Dec. Leg. 1071. el Estado tiene la facultad expresa, y
en algunos casos especficos la obligacin, de someter a arbitraje las
controversias que surjan en la ejecucin de los contratos que celebre con
los particulares. Como consecuencia de ello, este medio alternativo de
solucin de controversias utilizado ancestralmente por los privados, es
ahora un medio frecuentemente utilizado por el Estado para solucionar
conflictos.
Es aquel en el que las partes deciden acudir a una Institucin arbitral
preestablecida, ya sea nacional o extranjera. As, el nombramiento de los
rbitros y el procedimiento arbitral se desarrollar, salvo pacto en
contrario, segn el Reglamento regulador del organismo elegido.
En sntesis
El arbitraje puede ser ad hoc, segn sea conducido por el tribunal
arbitral directamente u organizado y administrado por una institucin
arbitral. Es aquel tipo de arbitraje en el que las partes no han acordado
someter el mismo a la organizacin ni a la administracin de una
institucin arbitral. En este supuesto, sern las propias partes quienes
regularn todos los aspectos y etapas del proceso arbitral, siendo
regulado en defecto de stas, por los rbitros.
El arbitraje puede ser institucional, es aquel tipo de arbitraje en el
que las partes han acordado que la organizacin y administracin del
proceso arbitral se encontrar a cargo de una institucin arbitral. Las
instituciones arbitrales constituidas en el pas deben ser personas
jurdicas, con o sin fines de lucro. Cuando se trate de instituciones
pblicas, con funciones arbitrales previstas o incorporadas en sus normas
reguladoras debern inscribirse ante el Ministerio de Justicia.

7. TRIBUNAL ARBITRAL
rgano colegiado o rbitro nico designado para resolver una
controversia sometida a arbitraje administrado por el Centro. Puede estar
integrado por rbitros incorporados en el Registro de rbitros del Centro o
por rbitros que, sin formar parte de dicho Registro, sean designados por
las partes o terceros, en las condiciones previstas en este Reglamento.
El tribunal arbitral est facultado para ejecutar, a pedido de parte, sus
medidas cautelares, salvo que, a su sola discrecin, considere necesario o
conveniente requerir la asistencia de la fuerza pblica.
Por tribunal arbitral debe entenderse al rgano colegiado conformado por
tres (3) rbitros, encargado de conducir un proceso arbitral con la
finalidad de resolver las controversias que se hayan generado entre las
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partes durante la ejecucin de un contrato. El presidente del tribunal


arbitral necesariamente deber ser abogado y contar con especializacin
acreditada en derecho administrativo, arbitraje y contrataciones con el
Estado, mientras que los dems integrantes del tribunal podrn ser
expertos o profesionales en otras materias. (Numeral 52.4 del Artculo
52 de la Ley de Contrataciones del Estado).
Nmero de rbitros
Artculo 24.1. El arbitraje se desarrolla a cargo de un Tribunal Arbitral integrado por
un nmero impar de rbitros.
2. Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo sobre el nmero de
rbitros, el Consejo Superior de Arbitraje nombrar a un rbitro nico, a
menos que considere que la controversia justifica la designacin de tres
(3) rbitros. En este caso, cada parte nombrar a un rbitro dentro del
trmino de cinco (5) das de notificadas con la decisin del Consejo
Superior de Arbitraje, debiendo seguirse las reglas establecidas en el
artculo 26, en lo que fuera aplicable.
3. Si en el convenio arbitral se estableciera un nmero par de rbitros, los
rbitros que se designen procedern al nombramiento de un rbitro
adicional, el cual actuar como presidente del Tribunal Arbitral. De no
realizarse tal nombramiento, la designacin la efectuar el Centro.
4. Salvo pacto en contrario, la designacin de los rbitros se realizar
conforme a lo dispuesto en este Reglamento.
8. ARBITRO SUSTITUTORIO
1. Salvo disposicin distinta de este Decreto Legislativo, a falta de
acuerdo entre las partes se sigue el procedimiento inicialmente
previsto para el nombramiento del rbitro sustituido.
2. Producida la vacancia de un rbitro, se suspendern las
actuaciones arbitrales hasta que se nombre un rbitro sustituto, salvo
que las partes decidan continuar con el arbitraje con los rbitros
restantes, atendiendo a las circunstancias del caso.
3. Una vez reconstituido el tribunal arbitral, las actuaciones arbitrales
continuarn desde el punto a que se haba llegado en el momento en
que se suspendieron las actuaciones. Sin embargo, en caso de
sustitucin de un rbitro nico o del presidente del tribunal arbitral,
stos deciden a su entera discrecin, si es necesario repetir todas o
algunas de las actuaciones anteriores. En caso de sustitucin de
cualquier otro rbitro, decide el tribunal arbitral.
Artculo 32.- Responsabilidad. La aceptacin obliga a los rbitros y,
en su caso, a la institucin arbitral, a cumplir el encargo, incurriendo si
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no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que


causaren por dolo o culpa inexcusable.

9. HONORARIO DE LOS ARBITROS


10.
TRATADOS INTERNACIONALES
11.

CONCLUSIONES:

1. Entre las diferentes formas de resolver conflictos, el


arbitraje configura un sistema que ofrece muchas ventajas
y mltiples posibilidades para resolver satisfactoriamente
una controversia, hacen del arbitraje un sistema que
puede brindar una opcin ms eficiente.

2. Es un procedimiento alternativo para la solucin


conflictos que tiene un papel
fundamental
en
esfuerzos por mejorar no solo el funcionamiento de
sistemas judiciales, sino tambin la convivencia social
un Estado Constitucional de Derecho.

de
los
los
en

3. El rbitro es una institucin jurdica sui generis, compleja e


importante. Sui generis pues comparte elementos con
instituciones diversas, lo cual ha invitado discusin sobre
su naturaleza. Compleja, pues el ejercicio de sus
facultades, derechos y obligaciones requiere de cuidado. E
importante pues es un aliado en la procuracin del Estado
de Derecho.