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APUNTES

INTRODUCCION AL DERECHO
INTERNACIONAL PUBLICO

CONCEPTOS Y DEFINICIONES DEL DERECHO


INTERNACIONAL PUBLICO
CARACTERISTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO
CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL
FUNDAMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL
DIVISIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL

Profesor: Manuel Morales Henrquez.


Ctedra: Derecho Internacional Pblico
Carrera de Derecho
Universidad de la Frontera

I.- CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO.-

1.1.- Terminologa.-

El profesor Fernando Gamboa Serazzi, en su libro denominado


Tratado de Derecho Internacional Pblico, se refiere a ello,
otorgndole el acpite de Denominaciones, el cual se expresar a
travs del desarrollo de este punto.
Seala el citado profesor, que entre las diferentes ramas de la
ciencia del Derecho, existe una que la mayora de los tratadistas y
juristas contemporneos denomina Derecho Internacional Pblico.
Esta nomenclatura ha sido discutida por cultores de esta rama, muchos
de ellos, inclusive, verdaderos impugnadores de ella. No obstante, ha
prevalecido esta denominacin ms como representativa de un
conjunto de principios y normas especficas, que como una nominacin
exacta de lo que representa.
La terminologa de Derecho Internacional Pblico es conocida
solamente desde el siglo XVIII siendo su autor el eminente jurista
ingls Jeremas Bentham, quien hiciera uso de ella por primera vez en
el ao 1780.
Sin embargo, a pesar de que esta rama del Derecho es moderna y
est en permanente renovacin de sus estructuras, ha logrado
imponerse lentamente debido precisamente a su elasticidad y
capacidad para cambiar al ritmo que le han impuesto los
acontecimientos histricos.
No obstante, debemos recordar que ya en tiempos antiguos se
conocieron algunas normas que podran ser las precursoras de esta
moderna rama del Derecho, existiendo de hecho, diversos documentos
y tratados que dan fe de activas relaciones diplomticas desde el ao
1600 A.C.
Un precursor ms directo de esta rama del Derecho fue el Ius

Gentium, ttulo que an hoy da algunos autores emplean para


denominar el Derecho Internacional y que tuvo su origen en el
tratamiento jurdico especial que los romanos otorgaban a los brbaros
que tenan relaciones con los ciudadanos del imperio.
En todo caso, algunos autores afirman que con la expresin Ius
Gentium, los romanos quisieron significar varias cosas, entre ellas:
1.- Un Derecho de peregrinos que regulaba las relaciones de los
romanos y los brbaros o extranjeros, o solamente a ellos mismos.
2.- Un Derecho comn a los pueblos, o sea, al romano y todos los
dems.
3.- Las normas que regulaban las relaciones entre los ciudadanos
romanos y otros pueblos brbaros que haban sido reconocidos por
Roma y que tenan relaciones o tratos con sus ciudadanos. Esto ltimo
es lo que los romanos tambin llamaron Derecho Fecial. Es
precisamente este conjunto normativo el que ms se acerca a los
modernos conceptos del Derecho internacional Pblico.
Ms tarde, en el medioevo, los telogos espaoles Francisco de
Vitoria y Francisco de Surez, que abarcaban tambin en sus ctedras
temas de carcter jurdico, se refirieron a normas que hoy en da
forman la base del moderno Derecho Internacional. En aquella poca,
Francisco de Vitoria hablaba de la existencia de un Ius Intergentium
o Derecho entre las gentes queriendo decir con ello que dichos
principios y normas determinaban la justa conveniencia entre los
diferentes poderes soberanos que existan en el mundo, pero cuyo
ltimo y definitivo destino eran los individuos mismos, la persona
humana.
Con la consolidacin de los Estado nacionales y los imperios de
la Edad Moderna, se acentan ms y casi se imponen las
denominaciones de Derecho Internacional y de Derecho Pblico
Europeo, por ser los pases de este continente los que a travs de sus
juristas desarrollaron eminentemente esta rama jurdica. Sin embargo,
el profesor Gamboa, nombrando a algunos autores como el profesor

Truyol y Sierra, coincidiendo con ellos, establece que la nomenclatura


de Derecho Pblico europeo no abarca slo a los pueblos de este
continente, sino a todos aquellos que haban abarcado su cultura y
civilizacin.
Hugo Grocio, a quien denominan el padre del Derecho
Internacional desconociendo quizs que Vitoria y Surez fueron, sin
lugar a dudas, sus primeros y verdaderos iniciadores-, escribi su obra
que le vali dicho ttulo denominndola Del Derecho de la Guerra y
la Paz, pero le puso un subttulo: Derecho Natural y de Gentes.
Continuadores de Grocio, pero con distinta orientacin filosfica,
como Samuel Puffendorf, utilizaron la misma denominacin que
aqul. Desde mediados del siglo XVIII, especialmente gracias al autor
Vattel, empieza a usarse preeminentemente el trmino Derecho de
Gentes.
An cuando se debe aceptar que la nomenclatura Derecho
Internacional Pblico es la ms aceptada en nuestros das, dada la
trascendente evolucin sufrida por esta rama del Derecho en los
ltimos aos, especialmente en los aos de la postguerra, en que los
sujetos de este Derecho han rebasado los estrictos marcos de los
Estados hasta incluir al propio individuo, el profesor Gamboa estima,
con lo cual coincidimos, que es mucho ms lgica la antigua expresin
de Derecho de Gentes, la cual se utiliza indistintamente en los
diversos libros.
1.2.- Concepto Propiamente Tal del Derecho Internacional Pblico.La diversidad de criterios con que ha sido definido el Derecho de
Gentes podr hacer comprender lo difcil que ha sido histricamente su
elaboracin. As, a juicio del profesor Gamboa, uno de los aspectos que
ms ha influido para su definicin lo constituye la ampliacin
progresiva que han tenido, a travs de los ltimos aos, los sujetos del
Derecho Internacional, destinatarios de las normas.
Se podra ensayar una definicin diciendo que por Derecho
Internacional o Derecho de Gentes, entenderemos aquel conjunto de

principios y normas que regulan los derechos y deberes de los sujetos


que componen la Comunidad Internacional.

Se ha expresado que constituye un conjunto de principios y


normas, porque como Derecho que es, est constituido por ellos, que
han sido creados o existen para regular determinadas actividades.
Estas actividades son los actos que se realizan, ya por obligacin o por
facultad, y cuyos detentadores son precisamente los sujetos del
Derecho de Gentes.
As, a continuacin, sealaremos alguna de las ms importantes,
entre las que se encuentran las siguientes:
a.- Charles Rousseau, por ejemplo, lo define: El Derecho de Gentes o
Derecho Internacional Pblico se ocupa esencialmente de regular las
relaciones entre los sujetos de Derecho Internacional, puesto que
ambos son sinnimos.
b.- El autor Henri Roli, expresa: Derecho Internacional es el conjunto
de reglas o instituciones a las cuales la colectividad humana reconoce o
atribuye generalmente un carcter de necesidad social y a cuyo titulo se
esfuerza por asegurar su respeto.
c.- Lucio Moreno Quintana lo define como: El sistema de normas
obligatorias que, nacidas del consentimiento expreso o tcito de los
Estados, determina los derechos y deberes de las personas
internacionales en sus relaciones mutuas.
d.- Luis Delbez seala: Derecho Internacional es el conjunto de reglas
jurdicas que rigen las relaciones entre los Estados y las otras entidades
internacionales.
Para Delbez, esta definicin est basada en la frmula empleada
por la Corte Permanente de Justicia en el Affaire del Lotus (7 de
septiembre de 1927), segn la cual el Derecho Internacional, Derecho
de la sociedad internacional, tiene por destinatarios los Estados y los
diversos grupos internacionales y que slo los Estados y estos grupos
merecen la calificacin de sujetos del Derecho de Gentes.

Se ver en todo caso ms adelante, en el desarrollo del curso,


cmo despus de la Segunda Guerra Mundial, la doctrina ha

evolucionando para asimilar incluso al individuo, en determinadas


ocasiones, a la calidad de sujeto del Derecho de Gentes, apareciendo la
Humanidad tambin en calidad de sujeto.
Finalmente en este acpite, y para los simples efectos de
simplificar lo ya establecido precedentemente, se consigna que existen
dos grandes tipos de Definiciones de lo que se establece como
Derecho Internacional. La primera corresponde a una Definicin
Clsica, segn una serie de autores, para los cuales, en principio, los
individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto se
define al Derecho Internacional Pblico como el conjunto de normas o
principios que regulan las relaciones jurdicas de los estados entre s, es
decir, que el Derecho Internacional comprende especialmente normas
establecidas por va consuetudinaria para regular las relaciones entre
los estados, creando obligaciones, responsabilidades y derechos para
todos los estados. As, algunos de los representantes ms importantes
de sta concepcin clsica fueron: Charles Rousseau, Paul Fauchille,
Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel Francisco
Mrmol, Kelsen, Korovn y Fermn Toro.
Por otro lado, distintos autores consagran una Definicin
Moderna del Derecho Internacional Pblico, manifestando que, al
obtener el individuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la
proteccin de los derechos humanos fundamentales ante instancias
internacionales especficas y al iniciarse la creacin de organizaciones
internacionales, el concepto de Derecho Internacional Pblico sufre un
inevitable cambio, definiendo por tanto a ste, desde la posicin de los
modernistas como el conjunto de normas jurdicas que regulan no slo
la relacin entre los estados, ya que no son las nicas entidades del
Derecho Internacional Pblico, sino que tambin regulan las relaciones
entre otros sujetos como son las organizaciones internacionales.
II.- CARACTERISTICAS
PUBLICO.-

DEL

DERECHO

INTERNACIONAL

2.1.- Entre las principales caractersticas del Derecho Internacional


Pblico, podemos sealar las siguientes:

2.1.1.- Carcter eminentemente jurdico del Derecho Internacional


Pblico: El Derecho Internacional Pblico se diferencia de la moral
internacional. Segn el autor MANUEL DIEZ DE VELASCO, consiste
en que "los dos rdenes normativos de la moral y el derecho es el
diferente grado de sancin, y ms exactamente, por lo que al
ordenamiento internacional se refiere, la responsabilidad internacional
que la violacin del DIP origina". En la esfera de la moral no hay
coaccin, y la violacin de una norma moral internacional no da origen
a la responsabilidad jurdica internacional.
En cuanto a la cortesa internacional, hay que advertir que
mientras que la violacin de sus normas no genera responsabilidad
internacional, la infraccin de una norma jurdica s le da origen. Desde
luego, muchas instituciones del Derecho diplomtico inmunidades y
privilegios nacieron por esa va y no puede desconocerse que la
comitas pentium tiene gran importancia en el mbito de las
relaciones internacionales.
2.1.2.- Carcter dinmico del Derecho Internacional Pblico: Segn el
tratadista DIEZ DE VELASCO, esta caracterstica se refiere a las
profundas transformaciones que ha sufrido el Derecho Internacional,
por el poder destructivo de las armas nucleares, el progreso tcnico, la
importancia creciente del individuo y de sus derechos, la lucha contra
el infradesarrollo y el aumento de la cooperacin econmica y social.
2.1.3.- Carencia de rganos centralizados: En estricto sentido jurdico,
como lo establece el autor JUAN CARLOS PUIG: "no existe, en efecto,
un legislador a quien se haya atribuido la competencia de adoptar
normas generales. Estas se derivan del pacto y especialmente de la
costumbre, a punto tal que suele identificarse al Derecho Internacional
general (tambin denominado principios del derecho de gentes) con
el derecho consuetudinario".

En el Derecho Internacional Pblico tampoco hay rganos


ejecutivos, porque los mismos integrantes de la comunidad
internacional son los que cumplen la funcin administrativa
descentralizadamente, acotndose que para resolver las disputas no
existen jueces universales que, con carcter obligatorio, dicten
sentencias que hagan trnsito a cosa juzgada y puedan ser ejecutadas.

A pesar de lo anterior, en forma embrionaria, empiezan a


constituirse rganos centralizados a escala mundial y regional. En
efecto, el Consejo de Seguridad de la Organizacin de Naciones Unidas
puede tomar decisiones obligatorias para los dems miembros. La
Asamblea General adopta "recomendaciones", que si bien no son
jurdicamente obligatorias, ejercen gran influencia si tienen el respaldo
de gran parte de la comunidad internacional. Y en el plano
jurisdiccional, existe la Corte Internacional de Justicia de La Haya, que
si bien su jurisdiccin no es obligatoria en principio, y solo se aplica a
los Estados que hayan aceptado la competencia de tal organizacin, al
funcionar acta como un tribunal comparable en su funcionamiento a
los del derecho interno.
El autor MORTON A. KAPLAN ha dicho: "Aunque no pueda
afirmarse que existe un gobierno internacional, en el sentido de
institucin concreta capaz de obligar a las naciones-Estados, hay un
gobierno y un Derecho Internacional. Los Estados no tienen libertad
para violar las normas sin pagar un buen precio y, en muchos casos, sin
que sufran la coercin o el castigo de otros Estados a los que interesa
mantener las normas. As, las sanciones del Derecho Internacional
pueden derivarse de una motivacin interna o de la accin externa. En
cualquiera de los casos, las sanciones son reales. Y, en cualquiera de
estos casos, la vida del Estado estar regulada, por lo menos en parte,
por el derecho, y no por el capricho". Estamos de acuerdo con KELSEN
quien aspira a que el Derecho Internacional cree una jurisdiccin
universal obligatoria para resolver los conflictos entre los Estados. Al
respecto dice: "La evolucin natural de los hechos tiende a una
judicatura internacional. El primer paso hacia una paz duradera debe
consistir en el establecimiento de una comunidad internacional, cuyos
miembros estn obligados a someter todas las disputas que surjan
entre ellos a un tribunal internacional permanente y a respetar las
decisiones de esta autoridad. Lo ms importante es someter al mayor

nmero posible de Estados a la autoridad de un tribunal internacional


competente para fallar todos los conflictos que se susciten entre ellos".
En el mbito regional y en virtud del fenmeno de la
supranacionalidad sobre el cual descansa el Derecho de la Integracin,

las Comunidades Europeas han creado el Consejo, la Comisin y el


Parlamento europeos. Conforme al Acuerdo de Cartagena, que
establece el Acuerdo Subregional Andino "Pacto Andino", existe la
Junta, la Comisin y el Tribunal Andino de Justicia.
2.1.4.- Responsabilidad Colectiva: La Responsabilidad Colectiva es la
que prevalece en el Derecho Internacional Pblico, por cuanto la
demanda de reparacin por el dao ilcito o la sancin se dirige
formalmente contra el Estado infractor. As, por ejemplo, si un Estado
no cumple un tratado, el otro u otros Estados exigirn adecuada
reparacin al Estado infractor. Pero en el Derecho Internacional
siempre ha existido, como excepcin, la responsabilidad individual por
crmenes de guerra. En los Tribunales de Nuremberg y de Tokio se
enjuici y sancion individualmente a los gobernantes de Alemania y
Japn por la comisin de determinados delitos.
2.1.5.- Seguridad Colectiva: Despus de la Primera Guerra Mundial
han surgido organismos, como la antigua Sociedad de Naciones y hoy
las Naciones Unidas, a escala mundial y otras a escala regional, como la
Organizacin de Estados Americanos, cuyo objeto es el logro de la
seguridad colectiva para garantizar al Estado agredido el apoyo de los
dems contra la agresin de que es objeto. El Derecho Internacional,
como veremos ms adelante, ha ideado un mecanismo de solucin
pacfica de conflictos y existen tratados, como el Tratado
Interamericano de Asistencia Recproca, de Ro de Janeiro, de 1947, en
virtud del cual la agresin a un Estado envuelve agresin a todos los
dems, y por este motivo se crea prcticamente un mecanismo de
seguridad colectiva.
2.1.6.- Relatividad de los Deberes Jurdico-Internacionales: La regla
general es que en Derecho Internacional slo existen deberes entre los
Estados particulares que han contrado voluntariamente obligaciones.
Por excepcin, la Carta de la ONU estatuye deberes para la comunidad,

como la prohibicin al recurso de la violencia, cuya violacin obliga al


Consejo de Seguridad a intervenir (artculo 39 de la Carta).
2.1.7.- El Reconocimiento del Individuo como Sujeto del Derecho

Internacional: Ya veremos que esta nueva concepcin se hace evidente


en la Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de
Genocidio, en la proteccin de las minoras y en el recurso de peticin
ante organismos internacionales como la Corte Europea de Derechos
Humanos y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, para
buscar la proteccin internacional de derechos que no se les ha
reconocido.
2.2.- El Derecho Internacional Moderno.El Derecho Internacional tiene una nueva estructura y un nuevo
contenido. Como advierte el tratadista CESAR SEPULVEDA el
Derecho Internacional resurgi vigoroso de las cenizas de la Segunda
Guerra, en 1945, y se moderniza considerablemente", todo ello porque
surge una nueva sociedad internacional que interviene ms en la
formacin de las normas internacionales.
El Derecho Internacional actual tiende a la universalizacin y
crea nuevas instituciones en las que participan no solo los Estados
europeos sino tambin afroasiticos y latinoamericanos. Se ha
observado por los internacionalistas que el problema de fondo se
encuentra en el mecanismo de produccin de las normas jurdicas
internacionales. Se trata de hacer que las resoluciones de los
organismos internacionales tengan carcter obligatorio y dejen de ser
simples ideales de justicia.
No puede negarse que, como lo advierte JAVIER RAMN
BRITOMONCADA "el ao 1945 constituy una victoria que
aparentemente pona fin a los problemas o enfermedades del mundo:
la destruccin del fascismo, del nazismo y del imperialismo militar
japons". Despus de la Segunda Guerra Mundial, las cinco grandes
potencias dejaron de serlo para dejar el poder en dos bloques: Estados
Unidos de Amrica y URSS. Despus de la Segunda Guerra, se hace

patente el conflicto Este-Oeste por cuanto el rgimen socialista


considera que solo la doctrina marxista-leninista permite el verdadero
progreso de lodos los pueblos del mundo, objetivo que debe lograrse,
as sea preciso privarlos de la libertad, mientras el sistema occidental
desea el progreso pero sin sacrificar la libertad.

Actualmente se observa el debilitamiento del poder bipolar y el


surgimiento del poder unipolar. En efecto, adems de Estados Unidos
de Amrica y Rusia, existen como potencias que se abren paso el Japn,
Europa Occidental y China. Igualmente, no cabe duda del deterioro en
el funcionamiento de la economa internacional. El tratadista JAVIER
RAMN BRITO MONTADA describe as esta situacin: "No puede
sino aseverarse que el funcionamiento de la economa internacional se
ha deteriorado en los ltimos tiempos. El desorden y el caos se
manifiestan con fenmenos tales como recesin o inflacin, crisis en el
funcionamiento del sistema monetario internacional, insuficiencia de
alimentos, agudizacin del problema demogrfico (y de desempleo por
ende) y la crisis de energticos, fundamentalmente. Todo ello se agrava
con las medidas proteccionistas, que han retomado los pases
desarrollados, para resguardarse de los deletreos efectos de la crisis
econmica mundial, sin importarles las graves repercusiones que sus
decisiones tienen en las economas de los pases en desarrollo, de modo tal
que la brecha entre estos y aquellos ya adquiere caracteres ingentes".
Nuevas prcticas se observan en el actual Derecho Internacional
como el consenso, la llamada costumbre salvaje y el Soft Law. El
consenso es la prctica que consiste en llegar a la formulacin de un texto
por medio de una negociacin y a su aprobacin sin una votacin. La
costumbre salvaje o costumbre instantnea pretende sustituir a la
costumbre tradicional, partiendo de la base de que, dada la urgencia en
que deben tomarse las medidas, no es racional esperar a la multiplicacin
de los hechos en el tiempo para formar la conciencia jurdica (inveterada
consuetudo).
Este fenmeno, que desde luego no excluye la opinio iuris seu
necessitatis, se presenta cuando las resoluciones de Asambleas
Generales de organismos internacionales (por ejemplo, la ONU), son
votadas universalmente o por un gran nmero de pases de modo afirmativo.

Es lo que RENE-JEAN DUPUY llama derecho declaratorio". La Corte de La


Haya en la sentencia de 20 de febrero de 1969 en los casos de la plataforma
continental del Mar del Norte dijo "...el paso de solamente un corto perodo
de tiempo no es necesariamente, de por s, un obstculo para la formacin
de una nueva regla de Derecho Internacional Consuetudinario...".
El llamado Soft Law o Green Law (derecho suave o derecho verde)

est formado por las resoluciones de organismos internacionales que


establecen un acuerdo para un programa de accin conjunto, en relacin
con un asunto determinado, programa que es aprobado unnimemente
por los Estados que participan en las conferencias especializadas de
organismos internacionales. El autor DUPUY lo llama derecho programtico
ya que esas resoluciones de organismos internacionales establecen
programas de accin a los cuales se adhieren los Estados.
III.- CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL.El Derecho Internacional estudia: a) Nociones Generales: concepto,
naturaleza, fundamento, evolucin histrica de la comunidad
internacional; b) Fuentes del Derecho Internacional: tratados, costumbre
internacional, doctrina, principios generales de derecho internacional,
jurisprudencia, negocios jurdicos unilaterales, legislacin internacional; c)
Derecho Internacional y Derecho Interno; d) Sujetos del Derecho
Internacional; e) Los Derechos Fundamentales de los Estados; f) Teora
General de las Competencias; g) El Territorio; h) Responsabilidad
Internacional del Estado; i) Proteccin Diplomtica y Consular; j)
solucin pacfica de conflictos; k) el Derecho de la Guerra y de la
neutralidad; m) Organismos Internacionales.
Asimismo, pueden enumerarse las ramas del Derecho Internacional,
las siguientes: Derecho Constitucional Internacional, Derecho
Administrativo Internacional, Derecho Penal Internacional, Derecho del
Trabajo Internacional, Derecho Econmico Internacional, Derecho
Mercantil Internacional, Derecho de la Integracin, Derecho de los
Tratados, Derecho del Mar, Derecho Internacional Humanitario,
Derecho de la Cooperacin Internacional, Derecho Espacial y Nuclear,
Derecho Aeronutico y Organismos Internacionales.

IV.- OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL (Funcin y Fines).-

En este punto, siguiendo tambin al profesor Gamboa, se debe


sealar que los hombres en su vida en sociedad, a travs de la historia,
se han visto limitados por barreras que se denominan fronteras y que
representan la extensin de sus intereses. Sin embargo y a pesar de la
limitacin que las representan, stas han sido sistemticamente
transgredidas, sea por ambicin, religin o mera supervivencia.
Esto ha generado relaciones que ms all del tipo pacfico o
guerrero de las mismas, cumplen con aquella afirmacin dogmtica de
la unidad del gnero humano y segn expresa el tratadista
Lauterpacht: con la riqueza de significados que posee nos autoriza a
sealar que slo como miembros y participantes de una comunidad
universal podemos dar por finalizada la tarea de integracin social de
los hombres. Si el hombre tiene necesidad de la sociedad y del
Derecho, tambin el Estado precisa vivir en sociedad y someterse a un
sistema de reglas jurdicas.
De all, entonces, que no se pueda considerar slo a los Estados
como entes jurdicos nicos, a los cuales se les aplican en definitiva las
normas internacionales, sino que precisamente esa Comunidad
Universal en que convive el gnero humano ser realmente la
destinataria de ellas. Recordemos nuevamente el Ius Intergentium
de que hablaba Francisco de Vitoria en su ctedra en la Universidad de
Salamanca.
El hombre, al organizarse en sociedad, aspira a vivir en una paz
duradera, que exista un orden entre los Estados, sto dicho en un

sentido ideal, haciendo abstraccin de aquellos momentos en que se


predica y acepta la guerra - entendiendo con ello un caos entre los
Estados provocado por el Derecho de que se siente investido para
recurrir a la autocomposicin -, tan slo como medio para provocar
una victoria que lleve al establecimiento de una paz justa, esto es,
restablecimiento del orden entre los Estados producto de la mayor
fortaleza de uno de ellos.

Nos dice el profesor Aguilar Navarro, en su obra de Derecho


Internacional, que : lo social, lo poltico y lo jurdico son los medios de
que se sirve el hombre para hacer frente a la violencia. Y bien: cmo
podr el hombre hacer posible y organizar esa paz ansiada? La
respuesta no es otra que el Derecho.
Expresa Gamboa que, si a travs del Derecho el hombre, gracias
al Estado, ha organizado la paz interna, en el mbito extraestatal ser
del Derecho Internacional o Derecho de gentes el que dictar las
normas para su regulacin. Tal es el objeto y fin de esta rama jurdica.

V.- FUNDAMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL.-

Es importante visualizar los Fundamentos que se tienen de esta


ciencia, los cuales han contribuido en otorgarle un sustento definido y
lgico en el tiempo. Para ello, es importante expresar en ste captulo,
las diversas tendencias a ese respecto que existen, encontrndose entre
ellas las siguientes:
4.1.- EL POSITIVISMO VOLUNTARIO: Es la concepcin que
restringe el derecho a aquellos hechos que constituyen manifestaciones
de la voluntad del Estado y se apoya en la visin hegeliana del Estado.
Existen tres posiciones al respecto:
4.1.1.- Teora del Derecho Estatal Externo: Sostenida por FELIPE
ZORN, ALBERTO ZORN, MAX WENZEL, PTERM BEKKER y
WITTMAYER. Se parte de la idea de considerar la voluntad exclusiva
del Estado singular como la creadora de las normas internacionales. En
el campo filosfico, se fundamenta en Hegel y conduce polticamente a
la soberana del Estado. En otros trminos, el Derecho Internacional es
el propio derecho estatal que rige las relaciones del Estado en materia
externa.
AGUILAR ha criticado esta teora, al decir que, un derecho que
slo obliga cuando el destinatario voluntariamente lo decide, deja de
ser tal derecho, y esto es lo que sucede en estas doctrinas.
4.1.2- Teora de la Autolimitacin o de la Autobligacin: JELLINEK
afirma que, en virtud de la soberana del Estado, ste no puede estar
sometido a voluntad ajena. Pero ello no es bice para que el propio
Estado pueda limitar su propia voluntad respecto de los otros Estados

en cuanto a las relaciones que mantienen con estos. Es el origen de la


Autolimitacin del Estado. Pero es evidente que si el Estado puede
autolimitarse, en cualquier momento puede derogar su propia
voluntad, y en estas condiciones casi desaparece el Derecho
Internacional.
4.1.3.- Teora de la Voluntad Colectiva o Pacto Normativo: DIEZ DE
VELASCO la resume as: TRIEPPEL defini su posicin en su famosa

obra Vlkerrecht und Landesrecht que vio la luz en el ao 1899,


partiendo de la distincin entre Vertrge y Vereinbarungen. Estos
ltimos son acuerdos colectivos que tienen su origen en una voluntad
comn nacida de las voluntades particulares de los Estados.
Solo puede ser fuente del Derecho Internacional afirmaba
TRIEPPEL- una voluntad comn de varios o numerosos Estados.
Nosotros consideramos como medio de comprobar la unidad de
voluntades la Vereinbarung en los tratados por los cuales varios
Estados adoptan una regla que debe regir su conducta de una manera
permanente.
ANZILOTTI ha criticado esta teora as: La teora de la
autolimitacin del Estado, como aquella otra de la voluntad colectiva
de los Estados, contrapuesta a la voluntad del Estado aislado, no
puede, a decir verdad, dar explicacin a la obligatoriedad del derecho
internacional. En primer lugar, porque si la sujecin del Estado al
derecho internacional descansa sobre un acto de voluntad del mismo
Estado, no hay esfuerzo dialctico capaz de demostrar que el Estado no
pueda, por otro acto de voluntad, librarse de la obligacin. En segundo
lugar, porque la vis obligandi de la voluntad colectiva de los Estados es
ciertamente, si bien se mira, un problema que no es susceptible de
solucin en el terreno del empirismo puro
DE VISSCHER dice que La voluntad que es, sin duda, una
condicin de realizacin del derecho objetivo, no puede ser su
fundamento ltimo, pues la voluntad por ella misma no puede
engendrar consecuencias jurdicamente obligatorias ms que en virtud
de una norma superior que le reconozca este poder.

La voluntad de un solo Estado no puede ser fuente del derecho


internacional, sino que, como lo advierte ORIOL CASANOVAS, Slo
puede ser fuente del Derecho Internacional una voluntad comn de
diversos o de muchos Estados fundida mediante un acuerdo de
voluntades en una voluntad nica. Sin embargo, se debe investigar la
naturaleza interna de esta voluntad comn y el fundamento de su
fuerza vinculante.

4.2.- LA TEORA DE LA NORMA FUNDAMENTAL SUPREMA:


Para KELSEN, la validez y obligatoriedad jurdica del Derecho
Internacional no dependen de una voluntad sino de otra norma
jurdica colocada por encima de ella en el ordenamiento jurdico a que
pertenezca. Segn este ilustre jurista, el ordenamiento jurdico es como
una pirmide escalonada, constituida por varias escalas
(stufenbautherorie) de normas, y en cspide de la cual se encuentra la
Grundnorm (la norma base o fundamental) de la cual derivan todas
las dems o encuentran en ella su fuente de validez. KELSEN
propugna un monismo con primaca del derecho internacional, ya que
sus normas no merecern el nombre de derecho en tanto no integren,
con todas las dems normas dotadas de validez jurdica, la unidad del
uso y el mismo sistema. KELSEN sostuvo que la norma fundamental
era la que daba validez a los tratados, por cuanto consideraba la
costumbre basada en el pacto tcito. Luego, la norma fundamental dej
de ser hipottica para convertirse en norma consuetudinaria. Por
ltimo, KELSEN afirm que la norma que atribuye valor obligatorio a
la costumbre internacional no puede ser ms que una norma
presupuesta para quien interprete las relaciones estatales como
relaciones jurdicas constitutivas de derechos, obligaciones y
responsabilidad jurdica. Esta construccin es eminentemente formal
y no tiene contenido tico, iusnaturalista o sociolgico. Los crticos de
KELSEN han dicho que la norma fundamental, como hiptesis
permanente, no puede llegara a demostrarse.
4.3.- LA TEORA DOGMTICA: Expuesta por PERASSI, DIEZ DE
VELASCO resume las ideas de este tratadista, estableciendo: 1) En
cada ordenamiento jurdico existe una norma fundamental sobre la
produccin jurdica, cuya juridicidad habr de admitirse como un

postulado, siendo su funcin la de servir de base a la juridicidad de


todo el ordenamiento del cual forma parte la norma fundamental; 2)
Para individualizar la norma base hay que recurrir a la dogmtica,
entendindose por tal la ciencia que tiene por misin determinar,
dentro de un sistema de normas, los cnones de valoracin de las
relaciones sociales; 3) La dogmtica individualiza la norma base a
travs de los datos de la sociologa jurdica; y 4) En la ltima poca de
su pensamiento sustituye la norma base nica por un grupo de ellas,
cuya formacin nos dice- solo histricamente es explicable, y cuya
juridicidad en el ordenamiento internacional es, por consiguiente, un
postulado.

4.4.- DOCTRINA SOLIDARISTA FRANCESA: El exponente principal


es GEORGES SCELLE. Con fundamento en las teoras de LEN
DUGUIT y POLITIS, afirma este autor que las instituciones de
derecho internacional tienen u origen y una funcin eminentemente
sociolgicos. Dice que el orden jurdico internacional tiene su
fundamento en los hechos sociales que son origen y causa eficiente de
todo fenmeno jurdico. SCELLE dice que la fuente del derecho
internacional se desprende de las relaciones internacionales como
fuente del derecho en general de las relaciones individuales. Su
carcter obligatorio deriva de la necesidad de estas relaciones, ya sean
originariamente indispensables para la vida de cada grupo, ya porque
adquieran por la divisin del trabajo la fuerza de una necesidad
biolgica.
4.5.- DOCTRINA INSTITUCIONALISTA ITALIANA: Su exponente
es ROMANO, quien explica que, probada la existencia de la sociedad
internacional, ello trae como consecuencia el que tenga un
ordenamiento jurdico, cuyo fundamento hay que buscarlo en la
sociedad internacional misma. No acepta el principio pacta sunt
servanda, por no ser susceptible de demostrar, ya que para l derecho y
sociedad se identifican en la institucin. Encuentra en el contenido
social de la comunidad el fundamento ltimo del derecho
internacional y tiene semejanza a la concepcin solidarista francesa.
4.6.- CONCEPCIN IUSNATURALISTA: Segn esta escuela, el
fundamento del derecho internacional se encuentra en el derecho
natural. La dificultad, esos s, est en precisar este concepto. La escuela
espaola de los siglos XVI y XVII, cuyos exponentes principales son

SUREZ y DE VITORIA distingue entre ley eterna, natural y


positiva. El derecho internacional considerado como ley positiva, tiene
su fundamento en la ley natural. El derecho de gentes se inserta en el
marco de la comunidad internacional que recibe su razn de ser y su
mbito universal en la idea de la unidad del gnero humano.
La escuela iusnaturalista racionalista dice que existen normas
anteriores al pacto social y que corresponde al estado de naturaleza
en el cual los Estados vivan regidos por el derecho natural. Hablaban
de derechos absolutos e inalienables de dichos Estados, concedidos o
atribuidos por el derecho natural. VERDROSS dice que algunos

rasgos de la naturaleza humana permanecen constantes, puesto que la


realizacin, aplicacin y configuracin de los principios directivos
dependen del tiempo, del lugar y el pueblo, as como del nivel de
cultura de la comunidad en cuestin. La norma fundamental no
puede conformarse con erigir a determinados hombres en autoridad
creadora de normas, sino que ha de delimitar la competencia de dicha
autoridad con la referencia a determinados valores que debe realizar.
Afirma que el derecho internacional presupone aquellos principios
jurdicos en los que se asientan los ordenamientos de los pueblos
civilizados y han sido por estos parcialmente positivados, toda vez que
las normas del derecho internacional positivo se han ido construyendo
sobre la base de la conciencia jurdica comn de los pueblos. Los
principios que rigen los pueblos civilizados apuntan a una conciencia
jurdica unitaria de la humanidad, impresa por el Creador y que sirve
de base.
Consideramos que no hay antinomia entre el derecho natural y el
derecho positivo, sino que se complementan. BRIERLY dice que el
hombre, ya sea considerado como individuo aislado o como asociado
con otros hombres formando un Estado, est impedido, en cuanto ser
razonable, a creer que el principio que rige el mundo en que ha de vivir
es el orden y no el caos.
El derecho natural tiende al bien comn y al inters comunitario.
Segn el autor LEFUR: El derecho completo es el que rene en una
sntesis necesaria los dos elementos indispensables del derecho, el
fondo y la forma, el derecho natural, o mejor racional (este implica al

interior en su fundamento) y el derecho positivo. Actualmente se


nota un renacimiento del derecho natural representado por LEFUR,
CABAR, SALVIOLI, BRIERLY, SAUER Y VANDER HAYTE,
VERDROSS, TANAKA, BARCIA, TRELLES, LUNA, MIAJA DE LA
MUELA, TRUYOL Y SERRA, AGUILAR NAVARRO, HERRERO
RUBIO, GARCIA ARIAS, DIEZ DE VELASCO, etc. VERDROSS
concilia el carcter absoluto de los valores con la relatividad de su
aprehensin por el hombre; por cuya razn el derecho positivo expresa
dichos valores de una manera ms o menos perfecta: el derecho
positivo es ciertamente un valor relativo, que vara con el desarrollo de
la civilizacin, pero se funda, sin embargo, en el valor absoluto de la
idea de justicia.

La fundamentacin isunaturalista del derecho internacional fue


expuesta como dijimos anteriormente- por la escuela espaola del
derecho natural y de gentes. Francisco De VITORIA dijo que el orbe
todo forma en cierta manera una repblica con poder de dar leyes
justas y convenientes a todos.
Existe una comunidad universal del gnero humano, que abarca
a todos los hombres y las sociedades polticas como tales, y que se
funda en la sociabilidad humana y la comn naturaleza de los
hombres. Francisco De SUAREZ expres ... el gnero humano,
aunque dividido en varios pueblos y reinos, siempre tiene alguna
unidad, no solo especfica, sino tambin cuasipoltica y moral, que
indica el precepto natural del mutuo amor y la misericordia, que se
extiende a todos, aun a los extraos y de cualquier nacin. Por lo cual,
aunque cada ciudad es perfecta y compuesta de sus miembros, no
obstante, cualquiera de ellas es tambin miembro de algn modo de
este universo, en cuanto pertenece al gnero humano, pues nunca
aquellas comunidades son aisladamente de tal modo suficientes para
s, que no necesiten de alguna mutua ayuda y sociedad y
comunicacin, a veces para mejor ser y mejor utilidad, y a veces
tambin por moral necesidad e indigencia, como consta del mismo uso.
Por esta razn, pues, necesitan de algn derecho por el cual sean
dirigidas y ordenadas rectamente en este gnero de comunicacin y
sociedad.

Explican estos autores su adhesin a las concepciones


iusnaturalistas, expresando que las teoras positivistas son incapaces de
explicar de qu manera la voluntad del Estado como tal puede crear
una obligatoriedad de sus normas.
ANTONIO TRUYOL agrega: Tampoco la voluntad colectiva de
una pluralidad de Estados es suficiente para crearla, pues del hecho de
que muchos Estado o todos ellos quieran algo en un determinado
momento, no puede deducirse que estn obligados a actuar
posteriormente con arreglo a esta voluntad. Pero y este es, como
hemos visto, otra de las fallas del positivismo jurdicos- el derecho
internacional no solo es derecho convencional, sino que es tambin, en
no escasa medida, derecho consuetudinario. Pero el positivismo
jurdico no poda dar cabal cuenta del derecho internacional comn, al

que por este motivo desechaba sencillamente, o reconoca de mala gana


mediante el subterfugio de un pretendido reconocimiento tcito por los
Estados.
No pueden aceptarse, sealan, las concepciones voluntarias
porque como anota VARGAS CARREO- verdaderamente no
podra concebirse la obligatoriedad del derecho internacional si este
descansara nicamente en el mero consentimiento de los Estados" el
moderno derecho internacional, acepta la existencia de normas de jus
cogens imperativas y cuyo fundamento reside en la moral
internacional, objeto lcito, orden pblico y justicia universal.
Expresan que no es posible aceptar la existencia de un derecho
puro, como lo pretende KELSEN, por cuanto, conforme lo ha dicho
CHARLES DE VISSCHER, la positividad de las normas depende
nicamente de su reductibilidad a una norma fundamental, por lo
dems hipottica, considerada como la fuente suprema del orden
jurdico. En resumen, el derecho no puede existir sin el contenido
social de las relaciones sociales.
Tampoco les parece que el fundamento del derecho internacional
sea estrictamente sociolgico y con base en consideraciones sociales,
por cuanto esta explicacin resulta insuficiente para fundar la validez y
obligatoriedad de sus normas.

Debemos tambin agregar que manifiestan que la norma pacta


sunt servanda, si bien podra explicar el derecho convencional, no
puede explicar la validez de otras fuentes del derecho internacional
como la costumbre o los principios generales del derecho, por cuanto
en estos casos es inadmisible recurrir al subterfugio de que se tratara
de acuerdos tcitos.
Por ltimo, dicen que existe una comunidad internacional,
porque hay una pluralidad de Estado que mantienen entre s relaciones
recprocas que han expresado en normas destinadas a regularlas y a las
que reconocen carcter obligatorio en cuanto son fuentes de derechos y
obligaciones. Pero esta comunidad internacional se rige por principios
generales fundamentados en la naturaleza del hombre y en la justicia.

VI.- HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL.-

En este punto, debemos partir de un supuesto previo: No puede


desconocerse la relacin entre el derecho internacional y el substrato
social de la sociedad internacional, ni tampoco negar que el derecho y
la realidad social se influyen mutuamente, toda vez que la existencia de
la comunidad internacional se prueba histricamente. Ella es producto
de una evolucin histrica y coincide con la evolucin del derecho
internacional como ordenamiento jurdico,.
6.1.- EVOLUCIN HISTRICA: En la doctrina no existe acuerdo
sobre la manera de dividir los perodos histricos del Derecho
Internacional. Por esta razn no nos referiremos a etapas especficas
sino a la historia general.
6.1.1.- Pueblos Primitivos: El extranjero era considerado enemigo por
no tener los mismos dioses, pero luego empez a aceptrsele para
tratos comerciales. La doctrina encuentra vestigios del derecho
internacional en instituciones como el asilo en los templos, la
hospitalidad pblica y privada, las asociaciones para la guerra y el
comercio, las ligas o confederaciones, etc.

En el ao 3100 A.C., se celebr un tratado entre Eannatum,


victorioso seor de la ciudad Estado de Lagasch, en Mesopotamia y
los hombres de Umma, otra ciudad Estado de la misma regin. El
tratado se redact en sumerio y fijada los lmites fronterizos entre
Lagash y Umma. Este tratado est separado por un perodo de ms de
mil aos del siguiente tratado del que existe prueba documental.
Como lo expresa ARTHUR NUSSABAUM, del segundo milenio
se han conservado tratados en yeso o en monumentos. La mayora
pertenece a los egipcios, a los hititas (pueblo del Asia Menor, siglos XII
y VIII A. C., as como a Babilonia y Asiria. Estos tratados se refieren a
la paz, alianzas, fronteras y los de los hititas al establecimiento de
Estado vasallos. El tratado ms importante del segundo milenio a.C.
es el acordado entre Ramss II del Egipto y Hattusilo II de los hititas.
El lenguaje es el acadio babilnico. En este tratado se hizo un pacto de
extradicin al que quedaban sometidos los enemigos internos de cada
pas si buscaban refugio en el otro pas firmante.

El Cdigo de Man, aproximadamente ao 100 A. C., ofrece un


grado de humanitarismo en materias relativas a la guerra (por ejemplo:
un guerrero no atacar al enemigo dormido). Igualmente tiene normas
sobre embajadores y reglas que deben observar para cumplir su
misin.
En la China antigua existan costumbres cuasinternacionales. Por
ejemplo, los pueblos de cada uno de los seores en guerra no se
consideraban enemigos entre s, y no exista discriminacin alguna
contra los sbditos de un prncipe enemigo. La gran Unin de Estados
Chinos, planeada por Confucio, 519-479 A.C., ha sido comparada con
la Sociedad de Naciones.
6.1.2.- Grecia: En Grecia existieron cierto nmero de tratados entre las
comunidades griegas y otros pueblos. Igualmente, se otorgaron a
ciudadanos de los Estados hermanos ciertos derechos. Los metecos
gozaban de proteccin jurdica pero no tenan derechos polticos ni
derecho a ser propietarios. El proxeno era un ciudadano destacado al
que otro Estado otorga su proteccin y le confiere funciones
diplomticas, que ejerce dentro de su propio Estado. Los griegos
pactaron tratados de paz, alianzas y confederaciones. Existieron
acuerdos sobre cuestiones econmicas como el establecimiento de un

tipo unificado de moneda. Los ciudadanos confederados eran iguales a


los propios ciudadanos (isopolitties). Los amphictiones eran pactos
establecidos para la proteccin de los santuarios comunes. El pacto
anticitinico estaba dedicado a proteger el templo de Delfos. El derecho
griego conoci el arbitraje para la discusin de las fronteras, sobre los
derechos alegados acerca de los manantiales y sobre problemas
problemas de derecho pblico. En las diversas federaciones (ligas)
creadas en la era helnica posterior a la muerte de Alejandro Magno
(323 a. C.) se acudi al arbitraje en disputas que se plantearon entre
diminutos Estados de aquellas federaciones. La Liga Anfictinica era
una institucin ms religiosa que poltica (sepultura de los muertos en
guerra, trofeos, juegos, sacrificios, etc.) como lo afirma el historiador
Wheaton.
6.1.3.- Roma: En Roma, el fundamento de los tratados y de la guerra
fue religioso. En la monarqua exista un grupo de sacerdotes fecialesorganizados en el collegium fetialium, a cuyo cargo estaban las

ceremonias propias de los tratados, la guerra, la legacin, la


extradicin, etc. Los ritos de celebracin eran las invocaciones a los
dioses, sacrificios y autoimprecaciones. Los feciales tenan funciones
respecto de la iniciacin de la guerra. El jus fetiale era una ley romana
nacional pero contena una nocin internacional en caso de una ofensa
realizada por otro pas contra los romanos. En Roma se inici el
concepto de guerra justa (bellum justum et pium).
En cuanto a los tratados, la mayora de estos se celebr durante la
Repblica. Pueden citarse los tratados pactados con Cartago hacia 509,
306 y 279 A. C. Desde luego que el derecho romano influy en el
derecho internacional con los conceptos de dominium (soberana),
contratos (tratados) y mandato (agentes diplomticos).
En Roma el Ius gentium lo aplicaba el praetor peregrinus con
equidad. GAYO (siglo XI), dice que el Ius gentium es establecido entre
todos los hombres por la razn natural y observado por todas las
naciones (gentes).
6.1.4.- Edad Media: En el ao 800, el Papa Len III confiri la corona
imperial a Carlomagno, restableciendo el Imperio Romano en

Occidente con espritu cristiano. El emperador y el Papa eran los


poderes en la Edad Media en que imper la teora del poder divino de
los reyes y la costumbre de confirmar los tratados con juramento.
Hasta el siglo XIII la prestacin del juramento era la verdadera
confirmacin y consumacin del tratado y se defera a la Iglesia. La
reaccin contra el papado se present a fines de la Edad Media, cuando
se ide una clusula contractual en los tratados por la que los prncipes
que los pactaban se obligaban, bajo juramento, a no apelar a la
dispensa papal en sus compromisos.
El Papa ejerci autoridad en la Edad Media sobre los territorios
no cristianos. En el ao 1155, el Papa Adriano IV confiri poder a
Enrique II de Inglaterra para conquistar a Irlanda. En 1455, el Papa
Nicols V dio autoridad al rey de Portugal para conquistar las tierras
que pudieran ser descubiertas al occidente de la lnea trazada desde el
Cabo Bojador hasta Guinea. El Papa y el emperador podan conferir
ttulos como rey o duque. As mismo, el papa actuaba a veces
como rbitro a peticin de las partes.

Respecto a la humanizacin de la guerra, el tercer Concilio de


Letrn (1179) se pronunci contra la esclavizacin de los prisioneros
de guerra que fuesen cristianos. El segundo Concilio de Letrn (1139)
prohibi el uso de las ballestas y arcos como armas mortferas y
odiosas a Dios. La Iglesia combati las guerras feudales o
privadas proclamando las treguas de Dios que eran das durante
los cuales estaban prohibidas las luchas. En el Concilio de Clermont de
1095 y en el tercer Concilio de Letrn de 1179, se extendi la tregua
desde la puesta del sol del viernes a la madrugada del lunes y celebrar
tratados con los pases no cristianos. Pero el poder del Papa, no se
extendi al Este de Europa ya que aqu el emperador de Bizancio era la
autoridad mxima como jefe de la Iglesia ortodoxa separada de Roma
en el siglo XI. A las doctrinas cristianas de Occidente y Oriente, se
oponan las del Islam. El Corn deca que los musulmanes estaban en
guerra permanente contra los infieles. El Islam mantuvo la observancia
de los tratados con la nica limitacin de los tratados con pueblos no
musulmanes que deban ser limitados a un perodo de tiempo
determinado, se reconoci el arbitraje y se conden el exceso de la
guerra.

En la Edad Media hubo tratados entre Inglaterra, Francia y


Dinamarca. Hubo tambin acuerdos de alianza, transferencia y cesin
territorial mediante los tratados de venta, sucesin y matrimonio, que
reflejan la nocin feudal del derecho personal del seor sobre su
territorio.
Los tratados estaban garantizados con el juramento y con la
entrega de plazas, fortalezas, joyas y otros bienes valiosos, as como
mediante rehenes.
Desde el siglo XIV, Inglaterra haba procurado asegurar a sus
mercaderes proteccin y ventajas comerciales por medio de tratados.
El ms famoso fue el tratado Intercursus Magnus, del ao 1495,
entre Enrique VII y el duque de Borgoa, seor de los Pases Bajos. Por
dicho tratado, los mercaderes ingleses y los flamencos podan llevar de
un pas a otro toda clase de embarcaciones y gneros; residir y partir
libremente; vender y comprar mercancas, y ocupar almacenes y otros
edificios sometidos solamente a impuesto y tasas ordinarios. Tiene

adems normas polticas como que los mercaderes extranjeros y sus


hombres podan ir armados desde el barco a su alojamiento si el grupo
no pasaba de treinta personas. La clusula de la nacin ms favorecida
tiene su origen en el siglo XV en los tratados comerciales y en los
privilegios unilaterales concedidos en el siglo XIII por los soberanos
orientales a municipalidades europeas.
Por otro lado, en la Edad Media hubo acuerdos monetarios entre
las soberanas vecinas, dirigidos a crear y establecer patrones comunes
de moneda acuada o al menos que la moneda de un pas tuviera
curso legal en el otro. Un ejemplo de ello es el tratado celebrado entre
el rey de Inglaterra y el duque de Borgoa, en 1469, que establece los
valores respectivos de la moneda corriente entonces en Inglaterra y
Flandes, de modo que obligaban tanto a ambos soberanos como a sus
sbditos.
En el siglo XII, se dictaron los Roeles de Olern o Compilacin
de sentencias del Tribunal mercantil de la isla de Olern, en el Golfo de
Viscaya y que fueron reconocidas en el litoral Atlntico y en el Bltico.

Del mismo modo, la Coleccin de Leyes Martimas Consular


de Mar, del siglo XIV, fue la ley reconocida en todas las costas
mediterrneas. Si bien esta coleccin se refera a Derecho Privado,
tambin regul el derecho de presas y la proteccin a la propiedad
neutral. El Law Merchant o Derecho de los Mercaderes, era
administrado por los tribunales de almirantazgo y los tribunales
locales mercantiles.
En los siglos XIII, XIV y en la primera mitad del XV, existi un
auge del arbitraje no solo en asuntos de derecho privado sino en
materia de fronteras.
La patente de corso era una autorizacin del soberano
beligerante, para que las naves de los corsarios pudiera apoderarse de
las propiedades enemigas. Es as como en la Edad Media, se inici el
derecho de contrabando que se refera a armas, plvora y otros objetos
empleados directamente en la guerra.
En Italia floreci el arbitraje y se crearon comisiones arbitrales.

Igualmente, aparecieron los tratados en que se regulaban los derechos


aduaneros; otros acuerdos se referan a la proteccin de la propiedad
de los extranjeros y a su libertad comercial; a la seguridad de las
comunicaciones y del trfico; al reconocimiento de sentencias
extranjeras, y a las restricciones de las represalias. Asimismo, en el
terreno poltico se hicieron confederaciones, alianzas y pactos sobre la
determinacin de las fronteras y la extradicin de los delincuentes. Las
ciudades Estado de Italia - celebraron tratados. Las concesiones de los
Estados orientales se otorgaban mediante franquicias o diplomas
con el fin de destacar el elemento de gracia que haba en la concesin,
hacindose notar que como estaba dividido en capitulas, se llamaron
capitulaciones a los decretos e incluso a los tratados. Es del caso
manifestar que las capitulaciones eran concesiones unilaterales hechas
por gobernantes musulmanes orientales. Los cnsules eran autoridades
de las ciudades y de los gremios (consules mercatorum) que en el siglo
XII aparecen en Italia y luego en ciudades del Mediterrneo como
Barcelona. Estos cnsules mercantiles eran funcionarios oficiales
(Compilacin del Consulado del Mar). Cuando los mercaderes

italianos fueron al Levante y al norte de Africa (Constantinopla, Tnez,


Alejandra, etc.), el gobierno design cnsules en el exterior, investidos
de jurisdiccin civil y criminal y que aplicaban su propia ley. Los
cnsules tenan funciones diplomticas y su posicin se fundaba en
tratados, en las capitulaciones y en la costumbre. Luego, los cnsules
investidos de jurisdiccin se nombraron no solo para el Oriente sino
para el Occidente. En el siglo XIII, Gnova envi cnsules a Sevilla,
Marsella y Saboya. En el siglo XV, Enrique IV, rey de Inglaterra,
concedi a los mercaderes ingleses el privilegio de elegir sus
gobernadores mercantiles. Al decaer los municipios o ciudades
Estados - y aparecer los Estados nacionales, pierden importancia los
cnsules, a lo que contribuy adems en el siglo XVI y luego en el XVII
el desarrollo de las embajadas, teniendo stas ltimas su origen en la
Italia medieval. Se conocan los enviados especiales pero en la segunda
mitad del siglo XV, Venecia establece embajadas y su ejemplo fue
seguido por otros Estados.
En conclusin, puede afirmarse que la Edad Media, se caracteriz
por la supremaca internacional del pontificado mediante la potestad
espiritual y el poder temporal. Segn MARTENS, el perodo histrico

que culmina en el siglo XVIII se caracteriza por el desprecio de los


derechos individuales, por soberanos despticos; la soberana reside en
el monarca, el Estado es el rey y las resoluciones internacionales se
resuelven en guerras continuas.
PIERRE RENOUVIN expresa: Posiblemente existe un aspecto
en la historia de las relaciones internacionales en la Edad Media que
justifica en esfuerzo para desprender de los hechos algunos rasgos
generales: las tentativas para poner un poco de orden en el caos que
crearon en Europa occidental las invasiones brbaras y el hundimiento
del Imperio romano. Esta tentativa fue pretendida por Justiniano que
trata de reincorporar al Imperio el Occidente perdido y posteriormente
la idea de Imperio la toma el Papado. Posteriormente, la misin
ordenadora fue asumida por la Francia de San Luis pero la guerra de
los Cien Aos puso fin a la hegemona francesa y de all en adelante no
hubo quien pusiera orden en la vida de la Europa occidental. Agrega
RENOUVIN que La divisin, el entabicamiento, las luchas sin

remisin entre entidades polticas, son caractersticas del final de la


Edad Media.
6.1.5.- Doctrinas Iusnaturalistas.Expresa NUSSBAUM que la contribucin de la Edad Media a
las doctrinas referentes a las relaciones internacionales consiste en la
reivindicacin de la doctrina romana de la guerra justa. Esta doctrina
fue resucitada por SAN AGUSTN (354-430), quien la cristianiz, con
motivo de las objeciones que se haban planteado contra la
participacin de los cristianos en la guerra y el servicio militar,
fundadas en las Sagradas Escrituras y en los escritos de TERTULIANO
(160-230) y otros padres primitivos de la Iglesia. En esa situacin, SAN
AGUSTIN abri un camino intermedio al aprobar con firmeza tal
participacin, pero exigiendo, al mismo tiempo, que la guerra fuera
justa. La guerra puede hacerse con justicia explicaba - para vindicar
y como satisfaccin por una ofensa recibida, v. Gr. Cuando es preciso
vencer mediante las armas a una ciudad o Estado que no quiero
castigar una mala accin de uno o varios de sus sbditos, o que rehusa
devolver lo que ha tomado injustamente; nunca debe hacerse una
guerra con fines de aumento de podero o de revancha. No ligaba el
resultado de la guerra a la justicia de la causa. El resultado era castigo o
purificacin. SAN ISIDORO (560-636) trat la guerra justa.

SANTO TOMAS DE AQUINO (1225-1274), en la segunda parte


de la Suma Teolgica, contesta negativamente a la pregunta de si es
siempre pecado participar en una guerra con tal que se den tres
condiciones: a) que el prncipe la haya autorizado; b) que haya justa
causa, o sea que la parte contraria merezca ser combatida por faltas o
delitos cometidos por ella; y c) que el beligerante tenga recta intentio:
intencin de promover el bien y evitar el mal.
Es del caso expresar que se haba sostenido, por largo tiempo,
que la doctrina del Derecho Internacional haba nacido con el holands
HUGO GROCIO (HUGO VAN GROOT, 1583 1645), en el siglo
XVIII. Pero las investigaciones de BARCIA TRELLES, de BROWN
SCOTT, de LE FUR y de otros destacados tratadistas modernos
pusieron bien claro, desde hace unos aos, que la gloria de haber sido
los fundadores de la ciencia del derecho de gentes corresponde a los
llamados juristas o telogos espaoles de los siglos XVI y XVII y,

particularmente, que el mrito de iniciador indudable toca al fraile


dominicano FRANCISCO DE VITORIA (1483 1546). Por esta razn
es necesario analizar la escuela espaola del derecho de gentes.
Don FRANCISCO DE VITORIA (1480 1546), nacido en 1480,
1483 o 1492 en Burgos (Espaa), es el exponente con SUAREZ de la
concepcin iusnaturalista del Derecho de Gentes. En la polmica sobre
los derechos de los naturales de Amrica y los justos ttulos de la
conquista el dominico FRANCISCO DE VITORIA defendi a
BARTOLOM DE LAS CASAS (1474-1566) en contra de JUAN
GINES DE SEPULVEDA. El objeto de la bula de Alejandro VI, Inter
Caetera, del ao 1493 era la evangelizacin y conversin de los
infieles, estableciendo: A nuestra noticia ha llegado cmo vosotros,
que desde tiempo atrs habais concebido el proyecto de buscar y
encontrar algunas tierras e islas remotas, desconocidas y no
descubiertas hasta hoy por ningn otro, con la mira de atraer al culto
de Nuestro Redentor y al conocimiento de la fe catlica a sus naturales
y moradores.... Por todo lo cual, habida consideracin de las
expresadas circunstancias y, ms que nada, de la exaltacin y
propagacin de la fe catlica... dispussteis... someter a vuestro poder,
con la ayuda divina, las nombradas tierras e islas, juntamente con sus
naturales y moradores, y atraerlas al dominio de nuestra fe. Y para
que, regalados con la generosidad de la gracia apostlica, con mayor

libertad y atrevimiento tomis en cargo tan importante empresa, motu


propio y... en virtud de nuestra pura liberalidad... os damos,
concedemos y asignamos a perpetuidad, as a vosotros como a vuestros
sucesores los reyes de Castilla y Len, en ejercicio de nuestro
apostlico poder... todas y cada una de las tierras e islas sobredichas....
con todos sus territorios, ciudades, castillos, villas, derechos,
jurisdicciones y universales pertenencias... y os hacemos, constituimos
y consagramos dueos de ellas, con llanero, libre y absoluto poder,
autoridad y jurisdiccin.
Esta bula fue refrendada por el Tratado de Tordesillas de 1494
y luego por el Tratado de Zaragoza pactado en 1529 entre Carlos V y
Juan III de Portugal. A pesar de los buenos propsitos de la Corona
Espaola hubo abusos de muchos conquistadores que despojaban a los
indios de sus bienes, los obligaban a trabajos forzados y los aniquilaban

cuando se resistan. La defensa de los indgenas comienza con la


homila de Fray Antonio Montesinos en 1511, quien seal: Todos
estis en pecado mortal y en l vivs y mirs, por la crueldad y tirana
que usis con estas inocentes gentes. Decid, con qu derecho y con
que justicia tenis en tal cruel y horrible servidumbres aquellos indios?
Con qu autoridad habis hecho tan detestables guerras a estas gentes
que estaban en sus tierras mansas y pacficas, donde infinitos de ellos,
con muertes y estragos nunca odos, habis consumido? Cmo los
tenis tan opresos y fatigados, sin darles de comer y sin curarlos de sus
enfermedades, que de los excesivos trabajos que dis incurren y se os
mueren, y por mejor decs, los matis, para sacar y adquirir oro cada
da?... Estos no son hombres? No tienen nimas racionales? No sois
obligados a amarlos como a vosotros mismos? Tened por cierto que en
el estado que estis no os podis ms salvar los moros o turcos que
carecen y no quieren la fe de Jesucristo. Los conquistadores se
quejaron y la Corona consult a letrados, juristas y telogos sobre los
derechos de los indios y de los conquistadores.
Esto da origen a que VITORIA escribiera las Relectiones
Theologicae que comprenden las De Indis recenter inventis, De
jure belli y de potestate civile. En las relaciones de Indis, DE
VITORIA apoya la denuncia de DE LAS CASAS sobre el abuso que
cometan los conquistadores con los indgenas. DE VITORIA, en sus

Relectiones, expresa que los indios estaban pblica y


privadamente, en posesin pacfica de las cosas; luego absolutamente
(si no consta lo contrario) deben ser tenidos por verdaderos seores, y
no se les puede despojar de su posesin en tales circunstancias;
expresa que Segn el derecho divino, el hereje no pierde el dominio
de los bienes. En cuanto al poder del papa afirma: El papa no es
seor civil o temporal de todo el orbe, hablando de dominio y potestad
civil en sentido propio agregando que su potestad temporal es en
orden a las cosas espirituales y que ninguna potestad temporal tiene
el papa sobre aquellos brbaros ni sobre los dems infieles. Fundado
en el ius communicationis, DE VITORIA justifica que los espaoles
comercien y hagan trfico con los naturales, radicarse en estas tierras y
viajar por ellas. De aqu deriva el dominio el principio de la libertad de
los mares.

Del mismo modo, DE VITORIA, cita a GAYO y define el ius


gentium como el que la razn natural ha establecido entre todas las
naciones; corrige a GAYO quien haba dicho que tal derecho regula
las relaciones entre todos los hombres.
DE VITORIA deca que el prncipe victorioso debe ser
considerado como juez, que debe imponer los adecuados castigos al
vencido. Conforme a la tesis de DE VITORIA, el derecho de gentes
tiene su origen en la sociedad internacional: ex communi consensu
omnium gentium et nationum. En cuanto a la guerra afirma que La
nica y sola causa justa de hacer la guerra es la injuria recibida.
Por otro lado, se encuentra FERNANDO VASQUEZ DE
MENCHACA
(15121569),
cuya
obra
ms
conocida
es
Controversiarum illustrium, aliarumque usu frequentum, Libro
Tres (1563). En esta obra expresa: Todo poder legtimo de prncipes,
reyes, emperadores o de cualquier otro rgimen ha sido instituido,
recibido o simplemente admitido, nica y exclusivamente para bien de
los ciudadanos, no para utilidad de los que gobiernan. Reafirm la
tesis de DE VITORIA, para quien ni el Papa ni el emperador son los
nicos seores del universo. Sistematiz la teora de la libertad de los
mares enunciada por DE VITORIA, y afirm que el mar es libre
porque es de las cosas que no pueden prescribirse. Igualmente
proclam la idea de la solidaridad internacional.

El autor BALTAZAR DE AYALA (1548 1584), escribi en el


ao1582 su obra De jure el officiis bellicis et disciplina militari.
Como servidor de Felipe II exalta el poder de los reyes. Sostiene que el
prncipe recibe su autoridad de Dios y aunque sea injusto no hay causa
para rebelarse. Dice que la guerra entre soberanos legtimos,
desarrollada legalmente, es justa para ambas partes. Se refiere al ius
humanae societatis, que tiende a preservar la paz entre los pueblos
reafirmando el concepto de DE VITORIA sobre la comunidad
internacional.
Entre otros maestros de la Escuela Espaola, se mencionan
tambin a MARTN DE AZPILCUETA (1492-1586), DIEGO DE
COVARRUBIAS (1512-1577), BARTOLOM DE MEDINA (15271580), DOMINGO BEZ (1528-1604), LUIS DE MOLINA (1535-

1600), GREGORIO DE
VSQUEZ (1551-1604).

VALENCIA

(1551-1603)

GABRIEL

Otro de los autores importantes de esta Escuela es FRANCISCO


SUAREZ (1548-1617). Este jesuita, profesor de teologa en la
Universidad de Coimbra, en Portugal, fue el filsofo de la escuela
hispana del Derecho de Gentes. Su obra Defensio fidei catholicae
adversus anglicanae sectae errorae (1613), estaba dirigida a probar
que el Papa tena autoridad para deponer a Jacobo I, perseguidor de
catlicos en Inglaterra, y que los sbditos podan desobligarse de la
obediencia a este. La obra De Triplici Virtude Theologicae (1621), se
ocupa del derecho de la guerra al hablar de la caridad y su obra De
Legibus ac Deo Legislatore (1612), contiene sus principios sobre el
Derecho Natural y de Gentes. SUAREZ sigue la concepcin teolgica
de SANTO TOMAS. Afirma que el poder poltico se basa en la
sociabilidad del hombre y reside en el pueblo que puede delegarlo
mediante la ley humana en el prncipe para bienestar de la comunidad;
pero s el prncipe se convierte en tirano, el pueblo puede usar del
derecho de defensa y llegar incluso hasta destronarlo. SUAREZ no
acept la teora del derecho divino de los reyes. Respecto al ius
gentium dice que tiene dos sentidos: en el primero, es el derecho que
deben observar todas las naciones y pueblos (populi et gentes) en sus
relaciones recprocas (inter se); en el segundo sentido, es el derecho
que las diversas comunidades o reinos (civitates vel regna) observan en
su rgimen interno (intra se) y que por razones de conveniencia se

llama ius gentium. Expresa NUSSBAUM que el ius gentium en


SUAREZ, no es igual al derecho internacional de hoy. En efecto,
SUAREZ dice que las relaciones entre los pueblos se gobiernan por la
ley natural de origen divino complementada por el ius gentium que es
de naturaleza humana. Sin embargo, es indudable que SUAREZ intuy
el Derecho Internacional en el siguiente prrafo que se cita con
frecuencia: El gnero humano, aunque dividido en gran nmero de
reinos y pueblos siempre tiene alguna unidad, no solo especfica, sino
tambin cuasi poltica y moral, que indica el precepto natural de mutuo
amor y de la misericordia , que se extiende a todos, aun a los extraos y
de cualquier nacin. Por lo cual, aunque cada ciudad, repblica o reino,
sean en s comunidad perfecta y compuestas de sus miembros, no
obstante cualquiera de ellos es ambin miembro de algn modo de ese

universo, en cuanto pertenece al gnero humano; pues nunca aquellas


comunidades son aisladamente de tal modo autosuficientes que no
necesiten de alguna ayuda y sociedad y comunicacin, a veces para su
bienestar y utilidad, otras por moral, necesidad e indigencia, como
consta del mismo uso. Por esta razn, pues, necesitan de algn derecho
por el cual sean dirigidas y ordenadas rectamente en este gnero de
comunicacin y sociedad. Y aun cuando en gran parte se haga esto por
la razn natural, mas no suficiente e inmediatamente en cuanto a todos
; y, por tanto, pudiendo ser introducidos por el uso de las mismas
gentes algunos especiales derechos.
SUAREZ estudi los requisitos de la guerra justa. Sostiene que
basta que la declaracin de guerra se apoye en la opinin ms
probable. Acepta el arbitraje del Papa, pero nada dice en cuanto al
arbitraje seglar. Igualmente, est de acuerdo con la guerra contra los
infieles que s se oponen a la libre predicacin del Evangelio.
SUAREZ dividi el Derecho Internacional en dos partes: a) la
fase internacional de la ley natural, y b) el Ius gentium en un aspecto y
significado internacional. Esta divisin fue aceptada por HUGO
GROCIO e influy sobre los escritores hasta el siglo XVIII. Esto
significa que el Ius gentium en SUAREZ constituye una forma
intermedia entre el derecho natural y la ley humana.
Por otra parte, se encuentran los Iusnaturalistas laicos, como

ALBERTO GENTILI (1552-1608), quien escribi De legationibus


libri tres (1585) y luego De jure belli libri tres, (1598). En estas
obras, se refiere a la naturaleza de los embajadores, a las inmunidades
y a la manera de nombrarlos y expulsarlos. Analiz tambin la guerra,
segn l solo puede existir entre fuerzas armadas pblicas. Dice que
los tratados de paz obligan a los soberanos sucesores y que slo son
vinculantes en tanto que las condiciones en que se pacten permanezcan
invariables, esto es, rebus sic stantibus. Propugna el arbitraje
internacional, realizado por jueces experimentados. Expresa que la
guerra puede ser justa para ambas partes contendientes y no solo por
ignorancia invencible (como deca DE VITORIA) sino objetivamente.
Agrega que los derechos de los de los beligerantes en guerra con
respecto a prisioneros, botn, etc., son independientes de la justicia de

su causa. As mismo, GENTILI se refiere a la humanizacin de la


guerra, reconoce la legalidad del corso y se refiere a la piratera.
Tambin est el autor HUGO GROCIO (1583-1645), quien en el
ao 1609, public el libro Mare liberum, que era parte del informe
Del Derecho de Presas, elaborado en 1604-1605, con destino a la
Compaa Holandesa de las Indias Orientales, que durante la guerra
de los Pases Bajos con Espaa, captur cerca de Malaca, un barco
portugus cuando Portugal formaba parte de la corona de Espaa. Este
barco se llev a Holanda y su cargamento se vendi. Los accionistas de
la Compaa discutieron el hecho y se le pidi concepto a GROCIO. En
los aos 1623-1624, public su obra De iure belli ac pacis, dedicada
a Luis XIII de Francia. En esta obra, GROCIO considera la guerra como
un acto vindicativo de derechos violados y analiza la guerra justa.
Expresa que las guerras declaradas por la autoridad pblica otorga a
los beligerantes el permiso de atacar y daar al enemigo sin pensar en
la justicia de la causa. GROCIO excluye las guerras privadas y las
pblicas hechas sin previa declaracin de guerra. Asimismo, sostena la
moderacin de la guerra por motivos de humanidad.
Segn GROCIO, las relaciones internacionales se derivan de la
ley natural y del jus gentium entendido como derecho entre Estados,
de carcter humano y voluntario. Razn y voluntad son las bases del
derecho de gentes. Es decir, principios de derecho natural y
consentimiento del gnero humano. GROCIO, entonces, seculariz la

teora del ius gentium. Segn LAPRADELLE, la obra de GROCIO se


caracteriza por la sumisin de la totalidad de las relaciones
internacionales a la regla de derecho, aceptacin del derecho natural
como fuente del derecho internacional, abandono de la razn de
Estado, afirmacin de la naturaleza social del hombre como base del
derecho natural, reconocimiento de la identidad esencial de los Estados
y con los individuos que los integran y distincin entre guerra justa e
injusta. A esto hay que agregar que GROCIO fue el primero en
proclamar la libertad de los mares cuando Espaa, Portugal e
Inglaterra alegaban dominio sobre grandes extensiones del mar. Esta
teora fue refutada por el ingls JOHN SELDEN en 1635 en su obra
Mare clausum sive de dominio maris, pero el tiempo le di la razn
a GROCIO. As mismo, GROCIO deca que el embajador deba ser

considerado como si estuviera fuera del territorio del estado


(extraterritorialidad), explic la inmunidad penal y afirm que la
propiedad mueble tena inmunidad civil. Igualmente, distingui los
tratados de los contratos entre naciones y destac la importancia de la
buena fe y el respeto de los tratados.
Tambin est el autor SAMUEL PUFENDORF (1632-1694), quien
escribi la obra denominada Del Derecho Natural y de Gentes
(1672). Deca que el Derecho Natural derivaba de Dios y reservaba el
trmino ius gentium para las relaciones internacionales, pero
afirmando que no existe un ius gentium independiente del derecho
natural.
Se agrega al anterior, el tratadista CHRISTIAN WOLFF (16791754), cuya obra principal es Ius gentium methodo scientifica
perpetratum, del ao 1749. En sta, separa el derecho de gentes del
derecho de los individuos y trata a las naciones como miembros de una
civitas mxima. Habla de derechos de gentes voluntario,
convencional y consuetudinario, segn aparezca el consentimiento de
las naciones expreso, presunto o tcito. El consentimiento presunto
resulta de su concepcin de una gran repblica de naciones
establecidas por la naturaleza.
Es importante de destacar que, como en toda Teora, existen los
crticos de ella. As, surgen crticos del Ius Gentium. Entre stos,
podemos encontrar a TOMAS HOBBES (1588-1679), quien sostuvo la

ausencia de todo vnculo jurdico entre las naciones en sus obras


Leviathan (1651) y Rudiments concerning Government and
Society (Rudimentos sobre el gobierno y la sociedad) ms conocida
con el ttulo de Elementa philosophica. HOBBES parte del estado
de naturaleza del hombre. En este estado los hombres solo piensan en
tener ms y ms poder. El estado de naturaleza termina cuando los
hombres limitando sus libertades naturales, se asocian y unen
mediante el contrato social para formar el Estado: esto es, se obligan
por s mismos a obedecer a un soberano, bajo la condicin de que cada
uno de los dems haga otro tanto. Dice que la ley natural el
esclarecido deseo de autoconservacin y defensa tambin acta entre

soberanos o naciones. HOBBES utiliz la expresin Derecho de


Gentes para aplicarla a las relaciones internacionales.
Otro crtico del Ius Gentium fue el autor SPINOZA (BARUCH)
(1632-1677), niega que los tratados tengan fuerza obligatoria y los
concibe como el reflejo natural de unas determinadas relaciones de
poder existentes entre los Estados que los pactan.
6.1.6.- Doctrinas Positivistas.Aqu, podemos encontrar al autor RICARDO ZOUCH (15901660), quien en su obra publicada en 1650, que se titula Iuris et judicii
fecialis, sive juris inter gentes et quaestionum de eodem explicatio.
En esta obra estudia el derecho de la guerra que ha sido aceptado por
la costumbre, conforme a la razn, entre la mayora de los pueblos, o
sobre el que se han puesto de acuerdo algunas naciones en particular
para observarlo en tiempos de paz o de guerra. Deduce el derecho
internacional de la costumbre y de los tratados y por eso es positivista.
Otro tratadista importante de esta Teora es CORNELIUS VAN
BYNKERSHOEK (1673-1743), quien escribi Dominio de los Mares,
en 1702 y en 1737, Cuestiones de Derecho Pblico. Sostiene que la
fuente del derecho de gentes es la razn que se apoya en los tratados y
precedentes establecidos. No acept la frmula barcos libres,
mercancas libres, mercancas libres. En su obra ya citada Dominio
de los Mares sostuvo que el control sobre el mar adyacente a la costa
solo se extiende a una faja martima de un ancho igual al alcance de un
can (3 millas). Este autor es el creador de la nocin de Mar

Territorial. Trata el concepto de neutralidad, la institucin del


bloqueo y las presas martimas. Este autor le otorga importancia a los
tratados como evidencia de una costumbre. Agrega que la costumbre
crea la norma jurdica internacional.
Surge tambin el nombre de EMERICO DE VATTEL (1714-1767),
escribi Le droit des genes; ou Principes de la loi naturelle
appliques a la conduite et aux affaires des nations et des souverains
(1758). Discpulo de WOLFF, estudia los tratados y acepta la clusula
rebus sic stantibus. Trata la neutralidad y en el arbitraje distingue entre

cuestiones justiciables y no justiciales. VATTEL acepta las tesis de


WOLFF sobre la guerra justa para ambos beligerantes y sobre la
amnista producida por los tratados de paz. Dice que en caso de guerra
un Estado neutral debe conceder paso por su territorio al beligerante
inocente, pero debe pedirle el beligerante permiso al Estado neutral,
lo que desvirta la afirmacin anterior,
VATTEL dice que el derecho de gentes es solo el derecho neutral
aplicado a las naciones. El derecho de gentes es necesario porque las
naciones lo tienen que obedecer. El derecho natural es obligatorio para
los Estados de la misma manera que lo es para los individuos. VATTEL
expresa que la igualdad de Estado est fundada sobre la nocin de
estado de naturaleza y sustituye el concepto de WOLFF de civitas
mxima por el de sociedad de naciones.
Otro autor destacado es JUAN JACOBO MOSER (1701-1785),
quien escribi Ensayo sobre el Derecho de Gentes europeos ms
reciente respecto a la guerra y la paz, basado principalmente en
aquellos actos pblicos de las potencias europeas, y en otros
acontecimientos que han sucedido desde la muerte del Emperador
Carlos VI, en 1740 (12 volmenes). Para este autor, el Derecho
Internacional est contenido principalmente en tratados y costumbres.
Es partidario de un Derecho Internacional Positivo, separado por
completo del Derecho Natural.
Aparece tambin el tratadista JORGE FEDERICO VON
MARTENS (1756-1821), quien escribi Ensayo sobre la existencia de
un Derecho de Gentes Positivo Europeo y sobre la ventaja de esta
Ciencia (1787). En el ao de 1789, escribi su principal obra

denominada Prcis du droit des genes moderne de lEurope fond


sur les traits et lsage y luego el Cours diplomatique; ou tableau
des relations exterierurs des puissances de lurope, del ao 1801.
Dice que para estudiar el Derecho Internacional Positivo vigente se
debe analizar en cada caso las relaciones especiales que existan entre
los Estados interesados. Estudia los derechos de los Estados: soberana
territorial, derecho a la independencia, igualdad de trato, derecho al
engrandecimiento. Este autor hizo una exposicin sistemtica del
Derecho Internacional.

Por otra parte, se encuentra el Positivismo Moderno. As, en


Inglaterra se debe citar a JAMES LORIMER (1818-1890), quien escribi
Institutes of the Lax of Nations (1883); a JOHN ESTLAKE (18231913) con su obra Internacional Law, sobre historia de las doctrinas
internacionales; a WILLIAM EDWARD HALL (1835-1904), quien
escribi su Treatise on Internacional Law (1880); a sir THOMAS E.
HOLLAND y L.F. OPPENHEIM, autor de la obra International
Law, texto que ha tenido varias ediciones.
En Alemania, pueden citarse, a modo de ejemplo, autores como
HEFFTER, con su obra El Derecho de Gentes Europeo actual (1844);
HOLTZENDORF, con su texto llamado Desarrollo histrico de las
relaciones jurdicas y polticas internacionales hasta la Paz de
Westfalia; J.C. BLUNTSCHLI, en su libro Cdigo de Derecho
Internacional (1868); TRIEPPEL, con su Derecho Internacional y
Derecho Interno (1899); y, finalmente, el autor FRANZ VON LISZT
con su Derecho Internacional (1917).
En Italia, se pueden mencionar autores como PASCUAL FIORE,
autor de un Tratado de Derecho Internacional Pblico (1879-1884),
Tres volmenes, y DIONISIO ANZILOTTI, quien escribi La
Responsabilidad Internacional del Estado (1902).
En Francia, pueden mencionarse, entre otros, a FUNK
BRENTANO y SOREL, Prcis de Droit International; a PAUL
PRADIER-FODERE, con su Tratado de Derecho Internacional
Pblico europeo y americano, de Ocho volmenes; a DESPAGNET,
con su Curso de Derecho Internacional Pblico, y a H. BONFILS
quien escribi un Manual de Derecho Internacional Pblico (1894).

En Estados Unidos, se requiere mencionar a HENRY


WHEATON, con su obra Elements of International Law (1836) e
History of the Law of Nations in Europe and America since the
peace of Westfalia (1841); WHARTON, con su texto Digest of
International Law of the United States (1886), Tres volmenes; y
JOHN BASSET MOORE, quien public el Digest, en el ao 1906.

En Amrica, es necesario citar a don ANDRES BELLO (17811865), quien public su obra Principios de Derecho Internacional;
CARLOS CALVO, quien public El Derecho Internacional Terico y
Prctico (Paris, 1868), que luego fue ampliada en 1896 bajo el nombre
de Le Droit Internacional Thorique et Pratique; Adems, se puede
citar a GERMAN CAVELIER, con su obra Poltica Internacional de
Colombia, Cuatro volmenes.
6.1.7.- Paz de Westfalia.La Guerra de los Treinta Aos culmin con la Paz de Westfalia
en 1648, despus de las negociaciones de tres aos llevadas a cabo en
Mnster y en Osnabrck. La mayora de las potencias europeas
intervinieron en la guerra, excepto Inglaterra y Polonia. Las
negociaciones catlicas en Mnster fueron presididas por Francia y las
negociaciones entre protestantes en Osnabruck en Suecia. El tratado de
paz se firm en ambas localidades. Este tratado puede considerarse
como el verdadero comienzo del Derecho Internacional. Los que ms
perdieron fueron el Sacro Imperio Romano, la Iglesia Catlica y
Espaa. Los que ganaron fueron Francia, los Pases Bajos e
indirectamente, Inglaterra. El Sacro Romano Imperio qued debilitado
por la separacin de los Pases Bajos y por la sumisin de Alsacia a
Francia. La reforma en la Constitucin del Imperio dio lugar a que se
establecieran en el Imperio ms de 300 territorios casi soberanos (el
Landeshoheit), que paralizaron el poder imperial. La Iglesia qued
afectada por el reconocimiento internacional otorgado a soberanos
protestantes bajo la garanta de Francia. Espaa perdi a Portugal en
1641 y se vi obligada a aceptar la independencia de los Pases Bajos.
Con la crisis de estos Estados, surgi Francia con Luis XIV (1643-1715).
Inglaterra gan con la Guerra de los Treinta Aos porque fue neutral,
construy su podero colonial y unific su esfuerzo econmico y
financiero.

En el siglo XVII, se aument la creacin de embajadas, se


desarroll el ceremonial diplomtico y el rgimen de precedencias y se
hacen ms frecuentes los tratados. A finales del citado siglo, renace la
institucin de los cnsules pudiendo citarse las Ordenanzas para la
Marina de 1681 de Colbert, ministro de Luis XIV que incluyen la
regulacin de la institucin consular.

En el siglo XVII aumentaron los tratados comerciales pero el


arbitraje decay notablemente. El problema ms urgente fue la
neutralidad. En la segunda mitad del siglo XVII apareci el principio
de que las mercancas enemigas transportadas en barcos neutrales no
podan ser capturadas (barcos libres, mercancas libres). La situacin
de los neutrales se afect por el derecho de angaria; derecho de los
soberanos a destinar a su servicio barcos extranjeros, facultad ejercida
por los beligerantes contra los neutrales. En el siglo XVII, se busc
eliminar el derecho de angaria o requisa a barcos extranjeros.
6.2.- DESARROLLO POSTERIOR.De acuerdo con NUSSBAUM, en el siglo XVIII, las guerras
religiosas dejaron paso a las guerras "dinsticas" o de gabinete". La
Paz de Utrecht (1713) puso fin a la guerra de sucesin de Espaa,
mediante la recproca renuncia por parte de los herederos del rey de
Francia a sus derechos sobre la Corona de Espaa y del rey de sta a la
Corona de Francia. Este tratado, firmado por Francia, Espaa,
Inglaterra y Pases Bajos, anunci que la paz y tranquilidad de la
cristiandad podan restablecerse mediante un justo equilibrio del poder
que es el mejor y ms slido fundamento de una mutua amistad y de
un acuerdo duradero. El equilibrio poltico se mantuvo hasta las
guerras napolenicas. Rusia, con la Paz de Nystadt, lleg a ser potencia
en Europa. Prusia se engrandeci con Federico el Grande, Inglaterra
tuvo una expansin territorial considerable y Francia conserv su
preeminencia. En la elaboracin de los tratados desapareci su
confirmacin mediante juramento.
Los tratados comerciales, se extendieron en esta poca en la
mayor parte de Europa y en especial en Rusia y Austria que se unieron
a la prctica existente en los pases occidentales. En cuanto a la guerra,
en los pactos militares se estableci la proteccin para los enfermos y
heridos.

El siglo XVIII favoreci la situacin de los neutrales tanto en los


tratados como por disposicin de las potencias neutrales. El
acontecimiento ms importante de este siglo fue la revolucin francesa.
El Abb Gregoire someti a votacin en 1795 la Dclaration du droit
des genes en 20 artculos, que no fue del Hombre y del Ciudadano de

1789, algunos principios como la renuncia a la guerra de conquista, la


renuncia a los ataques contra la libertad de otras naciones y el principio
de la no intervencin. Debe destacarse que tanto al revolucin francesa
como la americana se fundamentaron en el derecho natural
representado en el siglo XVIII por CRISTIAN WOLFF.
En la obra Introduction to the Principles of Morals and
legislation de 1789, BENTHAM acu el trmino internacional. El
trmino Derecho Natural y de Gentes desapareci por obra de los
positivistas. Se empezaron a publicar colecciones de tratados, como por
ejemplo, Recueil des traits du paix, del ao 1700 y hubo
especulaciones sobre la reconstruccin poltica de Europa con el fin de
llegar a la paz perpetua.
En el siglo XIX, hay que destacar las guerras napolenicas. Se
produce la disolucin del Sacro Imperio Romano por la abdicacin de
su ltimo emperador, Francisco II, en 1806. Al finalizar la era de
Napolen, vino el Congreso de Viena, que termin con el acta final de
9 de junio de 1815, firmada por representantes de Australia, Francia,
Gran Bretaa, Portugal, Prusia, Rusia y Suecia. En este Congreso se
fijaron las grandes lneas del mapa poltico de Europa que duraron ms
de medio siglo. La nueva Confederacin Alemana que este tratado
creaba en sustitucin del desaparecido Sacro Imperio Romano, estaba
ideada como una liga permanente entre soberanos y, por tanto, como
una institucin de derecho internacional. En Viena, se expres en que
en los ros limtrofes entre varios Estados rega la libre navegacin, no
solo para los Estados ribereos sino para todos los Estados. Asimismo,
el Congreso de Viena conden el comercio de esclavos que, sin
embargo, subsisti hasta los Acuerdos de la Conferencia General de
Bruselas de 1890. En el campo de la diplomacia del Congreso aprob
un reglamento que corregido por el Protocolo de Aquisgrn de 1818 ha
permanecido hasta la actualidad.
En ntima conexin con el Congreso de Viena, se suscribi la

Convencin de 20 de noviembre de 1815, que reconoci la neutralidad


de Suiza. En Viena, las grandes potencias eran Austria, Gran Bretaa,
Prusia y Rusia, los que constituan la tetrarqua. Luego, con Francia, se
integr la pentarqua. En el anterior Tratado de Chaument, del 1 de

marzo de 1814, Austria, Inglaterra, Prusia y Rusia se aliaron contra


Napolen y constituyeron el Concierto Europeo. La pentarqua hizo
varios congresos como el de Aquisgrn y el de Verona en 1822.
Austria, Prusia y Rusia queran regmenes absolutistas y suprimir los
movimientos revolucionarios mediante la intervencin. Por iniciativa
del zar Alejandro I, se cre la Santa Alianza el 26 de septiembre de
1815. La Santa Alianza adopt una poltica intervencionista, basada en
el poder divino de los reyes. Del mismo modo, intervino por medio de
Francia en la revolucin espaola contra el rgimen de Fernando VII
(1823) y termin con el movimiento liberador de Grecia contra el sultn
turco.
El destronamiento de los Borbones en Espaa, durante la guerra
de independencia, favoreci la independencia de los Estados
americanos que ingresaron al Derecho Internacional. En el Congreso
de Verona, se estudi la intervencin de la Santa Alianza para
reconquistar a las colonias americanas. La Santa Alianza se rompi con
la guerra de Crimen, en la que Inglaterra y Francia, apoyadas por
Austria, lucharon contra Rusia. El Tratado de Pars de 30 de marzo de
1856, que puso fin a esta guerra, admiti a Turqua a participar en las
ventajas del derecho pblico y del concierto europeo. Asimismo, se
neutraliz el Mar Negro. Sin embargo, en 1870 en las guerra franco
prusiana, Rusia rompi las restricciones y su actitud se reconoci en el
Tratado de Londres de 1871, que sin embargo dijo que el Mar Muerto
estaba abierto a los buques mercantes, pero se cerr el Fsforo y los
Dardanelos a los navos de guerra. En este tratado, intervinieron las
grandes potencias. En un protocolo, se estableci que ningn Estado
puede rescindir un tratado y sus compromisos si no cuenta con el
asentamiento de las potencias firmantes.
El Tratado de Pars, cre la Comisin Internacional del Danubio.
En este tratado los principados de Valaquia y Moldavia se organizaron
teniendo en cuenta los deseos de la poblacin, lo que es el origen del
principio de la autodeterminacin de los pueblos.

En un documento fechado el 16 de abril de 1856, se public la


Declaracin de Derecho Martimo por las potencias signatarias del
Tratado de Pars. En esta declaracin, se abolan las patentes de corso;

se prohiba la captura de mercancas enemigas, excepto el contrabando,


conducidas en barcos neutrales, y las mercancas neutrales, que no
fueran contrabando, llevadas por barcos enemigos, y se exiga que los
bloqueos fuesen efectivos, es decir, que hubiera una fuerza suficiente
para impedir el acceso a las costas en poder del enemigo bloqueado. A
esta declaracin, adhirieron Argentina, Brasil, Japn y en 1908, Espaa.
En 1867, la Unin Aduanera se transform en la Federacin Alemana
del Norte que disolvi la Confederacin Germnica. Italia, en 1867, y el
Imperio Alemn, en 1871, entraron a formar parte de las grandes
potencias. Este cambio de equilibrio se acept en el Congreso de las
Grandes Potencias y Turqua que se desarroll en Berln (1878) bajo la
presidencia de Bismarck para resolver problemas de los Balcanes. El
Tratado de Berln, reconoci a Rumania, Servia y Montenegro y
signific un avance al imponer a Turqua y dems pases balcnicos la
obligacin de no hacer diferencias con minoras religiosas. As, la
expansin ms importante del derecho internacional la constituy la
entrada del Lejano Oriente en el mbito del Derecho Internacional.
En el siglo XIX, aumentaron los tratados no polticos, de
comercio, consulares, sobre extradicin, problemas monetarios,
derechos de autor, etc. Igualmente, empezaron a crearse los
organismos internacionales como la Unin Telegrfica Universal, en
1865 y la Unin Postal General en 1874. AsImismo, se deben citar la
Convencin de Ginebra, de 1864 y en 1893, el gobierno holands
convoc la I Conferencia de Derecho Internacional Privado en La Haya.
La Convencin de Ginebra de 1864, tuvo su origen en la idea de
Dunant de humanizar la guerra como consecuencia del recuerdo de la
batalla de Solferino. Esta convencin para mejorar la condicin de los
heridos en el campo de batalla adopt la ensea de la Cruz Roja, fue
ratificada por Inglaterra, Francia, Italia, Prusia, Espaa y otros Estados,
pero no se aplic a la guerra en el mar ni adopt medidas a favor de los
prisioneros de guerra.
El siglo XX, empez con las Conferencias de Paz, en La Haya, de
1899 y 1907. La Primera Conferencia fue convocada por el zar Nicols
II, de Rusia. No acept la limitacin de armamentos y aprob tres

Convenios Internacionales, a saber, a) el arreglo pacfico de las disputas


internacionales; b) las leyes y usos de la guerra terrestre; y c) la

adaptacin del Convenio de Ginebra a la guerra en el mar. El primer


tratado cre el Tribunal Permanente de Arbitraje en La Haya,
organismo administrativo con un grupo oficial de rbitros, entre los
cuales los Estados podan elegir igual nmero de rbitros.
Los otros dos Convenios se referan a los prisioneros de guerra,
cuya vida, salud y propiedad quedaban protegidas. Estos tres
convenios fueron completados por tres declaraciones: a) la que
prohiba el uso de balas explosivas (dundun); b) la prohibicin de
arrojar proyectiles explosivos desde globos durante cinco aos; c)
prohibicin de usar proyectiles difusores de gases deletreos o
asfixiantes. La Segunda Conferencia se reuni por iniciativa de Estados
Unidos. El acta final abarc Trece Convenios. Tres fueron
modificaciones de Convenios de la Primera Conferencia, otro cre el
Tribunal Internacional de Presas, otros dos se referan a derechos y
deberes de los neutrales en la guerra terrestre y martima, otro
convenio hizo la declaracin de guerra como requisito previo para las
hostilidades armadas. Otro convenio se refiri a la limitacin del
empleo de la fuerza de las armas para el cobro de las deudas
contradas (Convencin Porter).
Se debe hacer notar que los tratados de Arbitraje Bryan, eran
aquellos celebrados por Estados Unidos con otro Estado para resolver
cualquier conflicto mediante la Comisin Internacional Permanente.
El Tratado de Paz de Versalles con Alemania, de Neuilly con
Bulgaria y el de Triann con Hungra, fueron trabajados arduamente.
El Tratado de Versalles dio origen a la Sociedad de Naciones a la cual
nos referiremos posteriormente a analizar los Sujetos de Derecho
Internacional.
Mediante el Pacto de Locarno, en 1925, Alemania, Francia y
Blgica pactaron una mutua poltica de no agresin, a la vez que
Inglaterra e Italia les garantizaban la inviolabilidad de sus fronteras
comunes. En el Pacto iban incorporados unos Acuerdos de Arbitraje
entre Alemania de una parte y Francia, Polonia, Blgica y

Checoslovaquia, por otra, y se dispona el sistema para el arreglo


pacfico de las disputas que no fueran propias de tribunales.
En 1928 se firm el Pacto de Pars Briand (Francia) - Kellog
(EE.UU), por el cual se renunciaba a la guerra y se obligaban las partes
a resolver las diferencias por medios pacficos solamente.
Japn,
estando vinculado por este Pacto, invadi a Manchuria lo que dio
origen a la Doctrina Stimson, que expresaba que no se deba reconocer
los territorios adquiridos por la fuerza.
El Tribunal Permanente de Justicia Internacional fue creado en
1921, fall solo once casos y emiti veintisiete opiniones consultivas.
Posteriormente, se desencadena la Segunda Guerra Mundial, que
di origen a la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas, en
sustitucin de la Sociedad de Naciones.
El siglo XX, se caracteriza por la universalizacin del derecho
internacional, la multiplicacin de los tratados multilaterales, la
creacin de numerosos y diversos organismos internacionales, la
internacionalizacin de la proteccin de los derechos humanos y la
humanizacin de la guerra, la cooperacin internacional, los
numerosos conflictos internacionales, los conflictos EsteOeste y
NorteSur, la descolonizacin en virtud del principio de la
autodeterminacin, el armamentismo y el desarme y la bsqueda de la
paz por medio de acuerdos entre los grandes Estados detentadores del
poder nuclear, esto es, Estados Unidos y Rusia.
A pesar de haber terminado la Guerra Fra, subsiste el conflicto
NorteSur, conflictos de frontera, luchas tnicas, graves conflictos
nacionales con trascendencia internacional, violacin de derechos
humanos, refugiados, pobreza absoluta, el crimen internacional y el
deterioro del medio ambiente.

VII.- DIVISIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL.6.1.- Derecho Internacional Pblico y Derecho Internacional
Privado.Antes de explicar las divisiones del Derecho Internacional
Pblico, es conveniente destacar que existe una divisin principal del
Derecho Internacional y que es la que lo divide en Derecho
Internacional Pblico y Derecho Internacional Privado:
-Derecho Internacional Pblico: Es el que regula las relaciones entre
los Estados y dems sujetos de Derecho Internacional Pblico.
-Derecho Internacional Privado: Este se ocupa de la condicin de las
personas, cosas y actos considerados desde el punto de vista de la
legislacin nacional o extranjera.
As, en otras palabras, el Derecho Internacional Privado se ocupa
de regular las relaciones entre particulares o entes que actan a ttulo
particular y la Ley que debe prevalecer en las relaciones de Derecho
Privado, preocupndose por organizar jurdicamente la vida privada
de la comunidad internacional.

6.2.- Divisiones Propiamente Tales.Del mismo modo, el Derecho Internacional Pblico se encuentra
dividido clsicamente de la siguiente manera:
6.2.1.- Las Divisiones Clsicas.Una divisin clsica del Derecho Internacional Pblico es la que
lo divide en tiempo de paz y en tiempo de guerra. Esta divisin
proviene de hecho de que el Derecho Internacional Pblico es
realmente muy diferente en una poca y otra, porque sus normas y
principios se aplican a realidades en efecto diferentes. Esta divisin,
que an en estos ltimos aos han conservado algunos autores,
proviene de la que en la materia hizo por primera vez Hugo Grocio en
su libro De jure belli ac pacis, o sea, del Derecho de la guerra y de la
paz.

Otra igualmente clsica es la divisin del Derecho Internacional


pblico en Derecho Internacional Pblico natural, ideal, y Derecho
Internacional Pblico Positivo:
-Derecho Internacional Pblico Natural: Podemos definir a este
Derecho como el Derecho terico, tal como lo concibe la razn, tal
como debiera ser tomado en cuenta las mejores aspiraciones humanas
y la convivencia de los Estados(Gonzlez Snchez, Nelson,
Presupuestos Bsicos del Derecho Internacional Pblico, Maracaibo,
1979)
-Derecho Internacional Pblico Positivo: Se puede considerar tambin
como Derecho Efectivo o vigente, es el conjunto de reglas que se
encuentran en vigor en la comunidad internacional en un momento
determinado.
6.2.2.- Las Divisiones Modernas.Segn Antonio Snchez de Bustamante (1934: 26-38) el Derecho
Internacional Pblico se divide en:
- Derecho Internacional Pblico Constitucional, que es aquel que se
ocupa del nacimiento, formacin y extincin de las personas jurdicas
internacionales.
- Derecho Internacional Pblico Administrativo, que es el que trata de
las funciones de esta categora, realizadas por dichas personas
jurdicas.
- Derecho Internacional Pblico Civil, es el que se refiere a ciertos actos
e instituciones de carcter civil realizados por estas personas de
Derecho Internacional.
- Derecho Internacional Pblico Penal, que es el que se ocupa del
estudio de las sanciones de este carcter aplicadas a dichos sujetos.
- Derecho Internacional Pblico Procedimental, que es el que se ocupa
del procedimiento que siguen los Estados en sus relaciones
contenciosas o no, los organismos internacionales y los rganos
judiciales de la comunidad internacional.
Otra divisin a considerar es la que lo divide en razn del
elemento geogrfico, donde se concibe que exista un Derecho

Internacional Pblico Universal y un conjunto de Derechos


Continentales o Regionales, en los cuales este mismo Derecho
Universal, en vista de los intereses inmediatos y especiales que se
ventilan en estos Continentes o Regiones, toma caractersticas
particulares, no slo en sus normas y principios sino tambin en sus
instituciones.

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