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R<eL_:. CJ ( V1 c~'\f,+cY\..~,10 V1C, ks

CAPTULO

El derecho internacional:
i mito o realidad?

por un grupo de militantes irancs. Esta accin se hizo con el propsito de obtener ciertas
concesiones
por parte del gobierno estadounidense
y contaba con !; bendici('lI1 del
nuevo rgimen de Irn encabezado
por el ayatollah Khomeini.
No fue sino hasta el 20
de enero de 198 1, despus de 444 das en cautiverio,
que el personal diploJl1:tico fue
finalmente
liberado por el gobierno de Irn. Aun cuando ste es un evento que hoy en
da se ve como lejano en la nH:mori:l, preocup a tmla la nacin por m:s de un allo y
plante muy serias dudas respecto al papel del derecho internacion:]
en los :lsuntos
in ternaci()na les.
Para muchos, el episodio de los rehenes de Irn pareci(') COJl1()una vvida ilustracin
de la falta de leyes caracterstica
de las relaciones
internacionales.
Sin embargo, m:is
que reflejar la inexistencia
o la impotencia
dd dL'recho intL'rnacional,
este heclw en
muchos aspectos hizo reflexionar acerca de la fiahilidad genL'r:1I de l'ste. En realidad, lo
que hizo de este incidente
un callse cd(~/)((' fue precis:1Jl1entc hecho de que invoIIIG(')
una vio!;cin sin precedentes
de uno de los Jl1:s sagr:ldos principios
(le !; conducla
internacional,
esto es, la inmunidad
de los diploJl1:ticos respecto a 1:1 aprellL'nsil'lI1 o
castigo por parte de los gohicrnos de los pases anfitriones.
La accin dd gohiL'rno de
Ir:in represent tal desviacin de los cIlOnes de rutina respetados
y honr:ldos cn la
pr:ctica por los Estados, que los observadores
en ese momento
invL'stigaron ansiosaJl1ente en los lihros de historia aCL'rca de !; ['''tima vez l'n que hahan ocurrido tales
violaciones.
Existi en electo tambin una cierta irona, porque fue precisaJl1ente
en
Persia, la tierra que hoy se denomina
Ir:n, donde hace I .(){IO afws evolucion por
priJl1L'ra vez el principio de la inmunidad diplomtica'.
No obstante, aun tiempo despus de que los rehenes fueron liberados, queda por rL'Sponder !; pregunta de qu clase de sistema legal pL'rmite que [;11tipo de vio!;ciof1l's se
Jl1an tenga n impunes. Se presen t de nuevo el deh:lte acerca de si d derecho in tern:lciona 1
tiene alguna relevancia en los grandes temas de la poltica internacional
o incluso si se
poda decir que exista o no. Los ereyentes en el derecho internacional
podran plantear
una serie de preguntas. Si el derecho internacional
SL'consider;lh:1 irrekv:lIlte por qUl' el
DepartaJl1ento de Estado de los Estados Unidos tena nna oficina dl' :lsesora kg;1I L'n la
cual trabajaban ms de sesenta abogados internacion:distas
y por qUL' las corpor:ciones
multinacionales
emplearan cientos de ellos: Por qUl' el seeretario lk Estado de Canad:
dice que "en mi oficina y en mi departaJl1ento,
priJl1ero qUL' todo somos estudiantes
de
derecho internacional;!.
El escptico puede responder que gran parte del dL'recho internacional es una charada en la cu:] los Estados escogen y aceptan ohedecer aquellas
normas que en un momento
dado coinciden casualmente
con sus intereses an si a
regalladientes
se considera
que existe el dL'recho internacional,
se le consider;l como
dbil para aquellas situaciones
"en que realmente
es importante".
Por ejemplo, los
cnicos podran anotar que Estados Unidos, que fue tan r:pido en invocar el derL'Cho
internacional
en el caso de los rehenes de Irn, escogi ignorar!o L'n 198, cuando
Washington
rehus reconocer que haber minado los puertos nicar:lgenses
violaba las
normas contra la agresin, a pesar de la amplia condena que de ello hicieron los expertos en materias legales internacionales.
Este captulo se propone examinar los pro y los contra del derecho internacional,
investigando la forma en que opera yel grado de impacto que tiene sobre los :lsuntos internacionales. En la introduccin a la parte 111 se present una cita muy elocuente tomada de la
obra de Louis Henkin, quien anota que "en las relaciones entre las naciones el progreso de
la civilizacin puede verse como el movimiento
de la fuerza a la diplomacia y de la diplomacia a la ley", Se deja a la opinin del lector el juzgar qu tanto se ha progresado en ese
campo.

EL DERECHO

INTERNACIONAL:

El derecho internacional

iMITO

O REALIDAD?

iconstituye realmente un derechot

Una pregunta bsica que aparece es si el derecho internacional,

como un cuerpo de
normas que regulan las relaciones entre los Estados, es realmente una forma de "derecho". Para responder esta pregunta, primero se debe definir qu es el derecho. El derecho
puede definirse como un conjunto de normas o expectativas que gobiernan las relaciones
entre los miembros de una sociedad, que tienen carcter obligatorio y cuya violacin se
castiga mediante la aplicacin de sanciones por parte de la sociedad3. Es su carcter obligatorio lo que lo distingue de la moral, la religin, las costumbres sociales o el simple
protocolo. La definicin implica tres condiciones fundamentales que deben estar presentes si se quiere decir que existe una norma en una sociedad: (1) un proceso para desarrollar
un conjunto identificable de normas legalmente obligatorias que prescriban ciertos patrones de comportamiento entre los miembros de la sociedad (esto es, un proceso para la
elaboracin de las leyes); (2) un mecanismo que castigue el comportamiento ilegal cuando
ste se produzca (esto es, un proceso para garantizar el cumplimiento de la ley); y (3) un
proceso para determinar si una ley especfica ha sido violada en un caso tambin especfico (esto es, un proceso de interpretacin legal).
El lector reconocer que estas tres condiciones son al mismo tiempo las caractersticas
bsicas asociadas con la ley interna dentro de las sociedades nacionales. Ciertamente,
tales condiciones existen en los Estados Unidos, en China o en cualquier otra nacinEstado. Aun cuando algunos sistemas legales pueden ser considerados como ms efectivos
que otros -por ejemplo, en lograr el cumplimiento de la ley- todos tienen los elementos
bsicos anotados arriba, evidenciados en la existencia de cuerpos legislativos, agencias
policiales y juzgados o cortes. Aun en los que se ha dado en llamar Estados fracasados, al
menos en el papel existe un lugar para tales estructuras bsicas.
Qu es entonces el derecho internacional? Cmo se compara con la ley (generalmente denominada como el derecho interno) en los sistemas polticos nacionales? La diferencia ms obvia es que las instituciones de un gobierno central asociadas con la ley dentro de
las naciones-Estado, simplemente no existen, u operan solamente en una forma muy
dbil en las relaciones entre las naciones-Estado. No se cuenta con un gobierno mundial o
proveedor de leyes superiores, ni con patrullas de polica de trnsito que estn arreando el
rebao de los asuntos internacionales, como tampoco existen cortes de jurisdiccin obligatoria; sin embargo, si se est dispuesto a pasar por alto la carencia de una fuerte institucin con autoridad central en el sistema internacional-en
otras palabras, a abandonar el
estereotipo de que la leyes "un sistema de limitantes centralizado respaldado por la amenaza de acciones coercitivas"-4, entonces, quedara abierta la posibilidad de aceptar el
derecho internacional como norma legislativa. Al menos el derecho internacional podra
tener cabida en la definicin de ley citada arriba, aunque no se ajustara a las definiciones
ms estrictas y tradicionales. Sin embargo, se debe estar preparado para demostrar la
forma como el derecho puede operar en un sistema poltico descentralizado, tal como es el
sistema internacional. En seguida se examinar separadamente cada uno de los aspectos
del sistema del derecho internacional la forma como ste nace, como se ha hecho exigible
su cumplimiento y en qu forma es interpretado, en ausencia de un gobierno global.

Proceso para la creacin del derecho internacional:

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303

tadas por los Estados como legalmente obligatorias, derivadas de las fuentes del derecho
internacional, especificadas en el artculo 3R del estatuto de la Corte Internacional de Justicia,
vinculado a la Carta de las Naciones Unidas. Las fuentes olicialmente reconocidas del derL'cho
internacional
incluyen: (1) la costumbre, (2) los tratados o convenciones,
(3) los principios
generales de ley reconocidos por las naciones civilizadas, (4) las decisiones judiciales de tribunales nacionales e internacionales
y (5) los escritos de los acadmicos en derecho internacional. Debido a que ]a costumbre y los tratados son de manera clara las fuentes m,s import,ll1tcs
del derecho internacional, en este captulo se analizar,n con mayor detalle.

LO CONSUETUDINARIO
Las normas consuetudinarias
del derecho internacional
son aquellas prcticas ,mpliamente aceptadas como obligatorias por los Estados a lo largo del tiempo y que est,n evi
denciadas por su uso repetido. En los primeros ailos del sistema internacional,
la costumbre
era una fuente especialmente
importante
del derecho internacional.
Hugo Crotius, un
escritor holands del siglo XVII ya quien se le cita con mucha frecuencia como el "padre
del derecho internacional"
por su tratado clsico On the LilW oi Wilr ilnd Ibu:e, pudl)
establecer, an en su tiempo, que el desarrollo de ciertas prcticas comunes rutinariamentc
observadas por parte de los gobiernos conduca J su aceptacin con\() comportall1iL'nto
exagerado en las relaciones entre los Estados. Una de tales costumbres era la pr;ctica de la
inmunidad
diplomtica
otorgada por un pas anfitrin a los embajadores
de gobiernos
extranjeros. Otro fue el establecimiento
del lmite de tres millas de distancia de la costa, rea
dentro de la cual los Estados ejercan su soberana sobre a~,'lIas territoriales adyacentes a su
territorio; el lmite de las tres millas estaba basado en el alcance efectivo de un cailn disparado desde una fortificacin costera. En la misma forma se des,rrollaron nUll1erosas normas.
Tales normas no estaban escritas, pero eran entendidas
como reglas que Cl)l1stitlliall
una eonducta obligatoria. Dada ]a naturaleza descentralizad,
del sistema internacional,
una norma de costumbre tcnicamente
se haca obligatoria slo dentro de aquellos Estados que por su cumplimiento
a travs del tiempo indicaban su disponibilidad
para verse
adscritos u obligados por la norma en cuestin. Por ejemplo, por largo tiempo los pases
escandinavos
insistieron en mantener cllmite del mar territorial en cuatro millas de la
costa, mientras prcticamente
todos ]os otros Estados observaban el lmite de tres millas.
Sin embargo, una vez que un Estado, por su repetida observancia, demostraba
su aceptacin a una norma de costumbre,
se esperaba que sta continuar, siendo obligatori, para
l. Las normas consuetudinarias
no eran algo que poda adoptarse o rechazarse arbitrariamente de un mOlnento a otro.
Hoy en da muchas normas de costumbre continan haciendo parte del derecho internacional. Dichas normas deben distinguirse de las normas de la etil/ueto; en el caso de las
normas de costumbre,
un patrn de conducta establecido
(por ejl:mplo, la inmunidad
diplomtica)
est basado en un sentido de obligacin legal (opinio iuris) y si es violado
genera un castigo legal, mientras un caso de violacin de las normas de la etiqucta es
solamente un asunto de cortesa (por ejemplo, cuando dos barcos se encuentran
y lllutuamente saludan sus banderas cuando se cruzan en el mar). Evidentemente,
cuando los
Estados interactan entre s siguiendo ciertas prcticas est<ndar, no siempre es claro si lo
hacen con un sentido de obligacin legal o simplemente
por correccin. Ms an, dado el
carcter no escrito de la ley de la costumbre,
existe un alto potencial de ambigedad y
mala interpretacin
de las normas de este derecho. Por esta razn, en los ltimos aos ha
habido una clara tendencia a codificor la costumbre,
esto es, a colocada dentro de un
conjunto de normas y en trminos ms precisos, mediante la elaboracin de documentos

EL D EREe H

1 N TER N A e ION

A L: 1M 1 T

oo

305

R E A LID A D?

escritos donde se establezcan explcitamente las normas y sobre las cuales tambin en
forma explcita puedan los gobiernos dar o no su consentimiento.

lOS TRATADOS
Los acuerdos escritos entre las sociedades se pueden encontrar desde los comienzos de la
historia de la humanidad. IILosarquelogos han descubierto un tratado entre las ciudadesEstado de Umma y Lagosh escrito en idioma sumerio, en un monumento de piedra concluido alrededor del ao 3.100 a. c.II.A medida que ha ido evolucionando el sistema de
las naciones-Estado los tratados han crecido en importancia. Los tratados o convenciones son acuerdos formales escritos entre los Estados, que crean obligaciones legales para
los gobiernos que hacen parte de ellos. Como sucede con la ley de la costumbre, los tratados son obligatorios solamente para aquellos Estados que consienten en su sujecin a los
mismos. Un Estado indica su aceptacin mediante un procedimiento de dos etapas; en la
primera, el gobierno autoriza a su representante a firmar el tratado y en la segunda su
rgano legislativo, u otro constitucionalmente investido de tal autoridad, lo ratifica. Por
ejemplo, en 1977 el presidente Carter firm un tratado esencial en materia de derechos
humanos: el denominado Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, pero no
tuvo xito al buscar la aprobacin por parte del senado de los Estados Unidos. Tal tratado
no hle ratificado por el senado, sino hasta el ao de 1992, cuando se hizo obligatorio para
los Estados Unidos. Una vez que un Estado ratifica un tratado, se espera que su gobierno
cumpla estrictamente el principio fundamental de los tratados: el denominado pacta sunt
servanda, el cual especifica que los tratados deben ser obedecidos.
Muchos tratados son de naturaleza bilateral como los acuerdos entre dos Estados que
buscan, por ejemplo, el establecimiento de relaciones comerciales o de una alianza, o se
pueden referir al uso mutuo de su espacio areo o a la extradicin de criminales de un pas
a otro. Otros tratados son de carcter multilateral y pueden involucrar materias tales
como el comercio internacional, patentes y derechos de autor, correo y otro tipo de comunicaciones, el uso de los ocanos para su pesca y exploracin, el tratamiento de los prisioneros de guerra, y el desarrollo y despliegue de diversos tipos de armamento. Aun cuando
en el siglo XIX se firmaron ms tratados multilaterales que en pocas anteriores, la gran
mayora de los actualmente vigentes son bilaterales7 Los acuerdos multilaterales, sin
embargo, son los que tienen ms importancia en el derecho internacional, en especial
aquellos tratados que se relacionan con aspectos de amplia importancia y que buscan
involucrar a tantos miembros de la comunidad internacional como sea posible, como la
Carta de las Naciones Unidas.
Como ya se ha dicho, se ha presentado un creciente esfuerzo para emplear los tratados
con miras a codificar las normas tradicionales y las normas consuetudinarias del derecho
internacional. Por ejemplo, la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de
1961, ratificada prcticamente por todos los pases del mundo, reiter la norma legal que
obliga el respeto a la inmunidad e inviolabilidad de las embajadas y de los diplomticos.
Dentro de las provisiones de tal tratado est que los agentes diplomticos y los miembros
de sus familias no pueden ser aprehendidos ni juzgados por los gobiernos anfitriones, por
ningn tipo de crimen cometidos por ellos, an en flagrantes actos de asesinato o por un
accidente automovilstico del tipo de atropellar y huir; se contempla tambin que los
agentes diplomticos son inmunes, no solamente a la jurisdiccin penal del Estado ami1

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restriccin que pueda aplicarse a la mayor parte de los conductores de vehculo. Sin embargo, lo que parecera ser un sistema injusto de normas en relacin con las que debe
cumplir el conductor de taxis o el ciudadano comn de la ciudad de Nueva York, es algo
necesario para los gobiernos de otros pases ellos deben estar seguros de que sus diplomticos no son hostigados en forma alguna por el gobierno del pas anfitrin al cual estn
asignados. Si un diplomtico abusara de su inmunidad diplomtica y se convirtiera en
asesino mltiple, o en un evidente temerario al volante, o pasara sistemticamente cheques sin fondo, el remedio para el pas anfitrin sera solicitar la suspensin de su inmunidad al gobierno que lo enva, declararlo persona non grata y expulsarlo del pas.
Aun cuando algunos tratados simplemente transcriben la ley consuetudinaria, manteniendo intacta la norma tradicional, otros tratados estn diseados para revisar la costumbre internacional. Por ejemplo, en 1982, la Convencin de las Naciones Unidas sobre
Derecho del Mar, expresada en un documento de 200 pginas y negociada entre ms de
150 pases, incorpor algunos elementos tradicionales del derecho del mar, tales como el
derecho de "paso inocente" del cual disfrutan todas las naves en las aguas territoriales de
los pases costeros el derecho de "persecucin en caliente" por parte de los navos del
Estado costero contra buques extranjeros que violen las normas de tales Estados, y la
absoluta libertad de navegacin de todos los buques en alta mar, ms all de los lmites del
Estado pero tambin modific algunas normas existentes tales como la amplitud de los
mares territoriales aumentndola en algunos casos de tres a doce millas.
En algunas oportunidades, los tratados se han utilizado para desarrollar y establecer
normas en nuevas reas de inters sobre las cuales no exista legislacin o no era necesario que existiera. Por ejemplo, la Convencin sobre el Espacio exterior de 1967, ratificada
por casi 100 Estados, obliga a los signatarios a abstenerse de desplegar o colocar armas de
destruccin masiva en el espacio sideral y considerar a la Luna y a otros cuerpos celestes
como terra nullius -territorio
de nadie- y ms all del control soberano de cualquier
Estado. Como signatario de dicho tratado, si Estados Unidos hubiera intentado declarar la
Luna como su territorio soberano, cuando fue el primer pas en descender en ella en 1969,
el gobierno habra actuado en forma ilegal y en violacin al acuerdo de 1967.
Es evidente que aunque no existe un rgano legislativo mundial, s existen mecanismos
para formular normas escritas que se consideran legalmente obligatorias, y adems se
cuenta con tratados bilaterales planteados en borrador por los ministros de relaciones
exteriores de los diversos pases y con tratados multilaterales diseados por la Comisin
de Derecho Internacional de las Naciones Unidas o por organismos tales como la Conferencia sobre el Derecho del Mar. Hoy en da existen literalmente miles de tratados vigentes en el mundo entero y su nmero contina en aumento, no solamente como consecuencia
de la proliferacin de Estados sino, lo que es ms importante, a medida que aumenta el
volumen y la complejidad de las interacciones internacionales que conducen a los gobiernos a buscar acuerdos ms formales para regular sus relaciones. Existen ms de 40.000
acuerdos internacionales vigentes que se concluyeron en el siglo XX, la mayor parte de
ellos a partir de 19458 El crecimiento en los tratados en los tiempos modernos se refleja
en el hecho de que, en 1892, el libro que contiene la totalidad de los tratados en que
participaba el Reino Unido tena solamente 190 pginas, mientras que para 1960 este
tena ms de 2.5009 Para el sistema internacional en su conjunto "los tratados que se
concluyeron entre 1648 y 1919 llenaban 226 gruesos libros los concluidos entre 1920 y
1946 alcanzaron unos 265 volmenes ms, y los correspondientes a los aos transcurridos entre 1946 y 1978 tenan otros 1.115 tomos"lO.
Ms an, existe un tratado de tratados -la Convencin de Viena sobre el Derecho de
los Tratados de 1969- el cual codifica la norma consuetudinaria de pacta sunt servanda.
Esta convencin tambin estipula las circunstancias mediante las cuales un Estado puede

EL DERECHO

INTERNACIONAL:

iMITO

O REALIDAD?

en forma unilateral poner fin legalmente a su participacin en un tratado. Un pas puede

retirarse de los compromisos de un tratado, si ste establece una clusula de "escape" (por
ejemplo, la obligacin de avisar con seis meses de anticipacin su intencin de retirarse).
ste fue el caso que se present con la decisin de los Estados Unidos de terminar en 1979
su acuerdo de defensa mutua con Taiwan con el propsito de cultivar mejores relaciones
con el gobierno de Beijing de China continental. Un Estado tambin puede dar por terminadas legalmente las obligaciones inherentes a un tratado, si le es posible demostrar que
desde un principio fue coaccionado a firmarlo, que el tratado tena bases fraudulentas, que
fue firmado por un representante que no estaba debidamente autorizado para hacerla o
que las condiciones actuales son tan radicalmente diferentes de aquellas que existan en el
momento en que se inici el tratado que lo convierten en algo que es imposible que se
contine cumpliendo en los trminos pactados (esta ltima condicin se conoce con el
nombre de rebus sic stantibus). A pesar de que existen estas salidas, los Estados tienden
a utilizarlas solamente en muy raras oportunidades.
Debe admitirse, sin embargo, que la creacin del derecho internacional tiene lugar de
una forma muy diferente a como se hacen las leyes en los sistemas polticos nacionales.
Una crtica que se hace al derecho internacional es que la formulacin de sus normas
tiene lugar de una manera tan inconexa, y sin un mecanismo centralizado, que existen
considerables desacuerdos para establecer con exactitud cules son las normas vigentes en
un momento dado. A pesar de esto, las ambigiiedades legales -en trminos de normas
escritas en forma vaga, precedentes judiciales poco claros e interpretaciones conflictivas
respecto de la norma- no son desconocidas en los sistemas legales domsticos. En realidad, en los Estados Unidos a menudo se puede establecer que los legisladores no estn
seguros acerca del significado de la Constitucin, los funcionarios no estn seguros acerca
de las intenciones de las normas del Congreso que deben implantar, y los jueces de la
Corte Suprema de Justicia se dividen en sus opiniones respecto a cules son los requerimientos prevalecientes de la ley. Los problemas asociados con establecer la interpretacin
de las normas en el sistema internacional no son totalmente diferentes de aquellos que se
encuentran en las normas del sistema domstico. Lo cierto es que los problemas propios
del derecho internacional son ms pronunciados y ms serios 11.
Una crtica adicional del derecho internacional tiene que ver con su naturaleza esencialmente voluntaria. Los ciudadanos de los Estados Unidos y de otros sistemas legales
nacionales, no tienen la prerrogativa de decidir si deben o no estar de acuerdo con que se
les obligue al cumplimiento de una determinada ley o si pueden dar por terminada la
aceptacin de una norma. La base de consentimiento de una ley prcticamente no se
escucha en tales sistemas, incluyendo las democracias. Una vez que se promulga una
norma se espera que toda la sociedad la cumpla, y que todos los miembros de la misma
estn sujetos a ella, caso omiso de que todo el mundo la apruebe o no la apruebe. Sin
embargo, la efectividad del sistema legal puede consistir no tanto en cuntos miembros de
la sociedad tienen la obligacin de cumplir una norma sino, en realidad, en cuntos la
cumplen. En seguida se examinad alcance de la obediencia al derecho internacional y de
la forma en que se hace exigible.

La violacin del derecho internacional:

icmo se hace exigiblel
\

307

nes de crisis y est<n diseladas para mantener la paz y no necesariamente

para obligar el
cumplimiento
de Ll ley y el derecho. Al menos dos veces en su historia las Naciones
Unidas han ayudado a organizar una fuerza militar para castigar la agresin: en el caso de
Corea del Norte en 19S0 y en el de Irak en 1991, pero los dos son considerados
COml)
excepCIones.
Existen sanciones aplicables a quienes violan Lls normas del derecho internacional,
pero tales sanciones est;n principalmente
basadas en el principio de la fJ/"()fJill U\'ll/ll; si un
Estado agrede a otro Estado (por ejemplo, expropia sus activos financieros) queda en manos del Estado agrl'dido tom;H las acciones que considere neces;rias p;r; castig;H al ;gresor med ia n te rcprcsalias o reta Iiaciones de a Ign tipo Ipor ejL'll1plo, la expropiacil)Jl recproca
de los activos del agresor que se mantil'nl'n en los bancos que oper;lnen el Estado agrnlido). Aun cuando Ll propia ayuda tambil'n opera en cierta forma en los sistemas jurdicos
internos '---por ejemplo, cuando se defiende una mism;I1l'rson; contr;1 un ;Isalto, cuando
se reclama la propiedad que le ha sido robada o coLlbo)";lI1do en un arrL'sto .. , esta no
tiende a ser la norma en estos sistemas.
Lo que L'Sn1;s sorprendente
respecto al sistema jurdico internacioll;I,
no l'S tanto con
qUl' frecuencia Sl' viola Llley, sino m;s bien qUl' tan frecuentelllente
seo!w/ccc
no obstante Ll falta de un;\ "polica de trMico" que proporcione una ;lllen;Z;1 eoercitiva de castigo
centraliz;HIa cont)"; los que la violan. Es nel"l'sario esLr seguros, sin l'mb;ngo, de que
existenlrecuentes
vioLlcionL's del derecbo internacional,
lund;mL'nLllmellte
aquellas que
se reportan en las prillleras p;ginas de los peridiclls, tales CllllHl la tOllla de 1:1embajada
lle los Est;dos Unidos L'n (r;in, los actos de genocidio cOllletidos en las gUl'rr;IS civiles de
Bosnia y RU;lI1da L'n la dcada del 90 Y diversos actl)S de agrl'sil'lI1 violenta. Aun cuando la
gente tiende a tomar nota de estas vioLlcioJlL's evidentes del derecho internacional,
Sl' le
pasa por alto observar e1luncionamiento
ordinario dellllislllo L'n la vid; di;ria del sistellla
Illundial. El hecho L'S que si se toma L'n CUL'llta la illlllellsa cantillad lk tratados y de
normas consuetudin;rias
del derl'Cho internacional
qUL' existen hoy da, SL'podr; lkcir
que la Ill;yor parte de los Estados obedece casi todas las norlllas la Illayor parte lkl t il'lllpOi'. En otras palabras, el derecho intlTnacional
se "aplie" l'n su propia forlll;1.
Para entL'lllkr por qu sucede L'StO,es necl'sario considerar primero Lls razones b;sicas
por las cuaks Ll gentl' obedece Lls leyes en Ll socil'lLld. La primera es la ya Illl'ncionada
alllenaza de castigo anlL' un comportamiento
ikgal (el Illotivo cOCfci/ivo).
La Sl'gUlllla
raznes el interl's mutuo que tienen las personas porque se obedezell1las
leyes (clmotivo
ll/ili/llris/ll).
El tercer motivo es Ll internalizacin
de las normas por parte de los miembros de Ll sociedad, esto es, los h;bitos de sumisil"lIl y acatamil'nto:
la gente ohedece las
kyes porque esto es lo qUl' consideran
COITecto hacer (el motivo il/clI/i/icll/ivol.
Tildos
estos elementos pueden operar para producir Ll obediencia de la ley. Pinsese por un nHlmento por qu Llmayor parte de la gente se molesta en obedecer un signo de "pare" en
una interseccin de trMico: una razn es el elemento coercitivo ILl posibilidad de que un
polica lo parl' si usted no lo hace); otra razn es el motivo utilitarista
(la posibilidad lk
que otro carro pueda golpear accidentalmente
su vehculo, si usted cruza la interseccin
sin parar); y tan Plllkrosos como los motivos anteriores L'St;esa fuerza interior detds de la
inclinacin a parar cuando se ve cl signo del "pare" y que es probablemente
la simple
naturaleza habitual del acto y el hecho de que ha sido inculcado como partc del "cdigo de
la va", (An en el caso de conducir un vehculo en la mitad del Valle de la Muerte en
California, donde en muchas millas no se ven patrullas dc polica ni vchculos de otros
conductores,
persistira la tendencia a parar si en alguna torma se encontrara
un signll
rojo de "pare" colocado en la arena del desierto).
El punto que se desea poner de presente aqu es que la ley y el orden pueden funcionar
hasta cierto punto, an en ausencia de una autoridad, en este caso de I; polica. En reali-

EL O EREeH

1 N TER N A e ION

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ESTATAL DE

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"i Ha visto un carro que pas
por uC}u cumpliendo con el
limite de velocidad"-

la aplicacin

de la ley en la legislacin

interna

dad, cualquier sociedad que dependa de amenazas coercitivas como base de su orden es
una sociedad terriblemente frgil. Aun cuando los hbitos de acatamiento -que constituyen las bases ms slidas de la ley- no estn muy bien desarrollados en el sistema jurdico internacional, el inters mutuo de los Estados por tener un conjunto de normas que
prescriben y que prohben ciertos patrones de conducta, proporciona una base para el
orden legal internacional. Los Estados estn dispuestos a tolerar ciertas limitaciones en su
propia conducta, porque se reconoce ampliamente que si no fuera as, el comercio internacional, los viajes y otras formas de actividad internacional, seran en la prctica
exageradamente precarias.
Es curioso que los crticos argumenten que el derecho internacional es virtualmente
inexistente porque se le viola con mucha frecuencia. Si se fuera a aplicar el mismo criterio
y la misma base de anlisis a la efectividad de las normas internas -esto es, que las
normas y las leyes se cumplieran y se aplicaran en el ciento por ciento de los casos o en
una proporcin algo similar- entonces se tendra que concluir que no existe ley en ninguna parte del mundo y no slo entre las naciones-Estado sino dentro de ellas mismas. Un
analista de estas materias comenta sobre el grado en que se infringe la ley y en que quienes

309

CIa. t.ntrc los l1ol11l1rcs, cl L() por CIcnto allnlltleron

Ilal1er c0I11l'tlll0 el rolm lIc un
vchculo, 17 por ciento accptaron habcr cOl11ctido atracos y 1.1 por cicnto robos dc
mayor CU;lIlIa. El 64 pm cicnto lk los hombrcs y el 2<) por cicllto de las Illujercs
admitieron
habcr cOllletido all1lcnos una felona sin que hubieran cado l'n poder dc
la polica.

El hecho es que tan slo aproximadamente

una tercera parte de todos los ermenes
serios (asesinato, violaci(ll1, robo, asalto agravado, atraco, robos de m;s de US$SO y robo
de vehculos) son denunciados
a la polica por sus vctim;\s. De todos los crmenes serios
reportados a las autoridades,
en slo el IY por ciento de los casos se captura a un sospechoso, aun cuando la cifra puede ser hasta del 78 por ciento en los casos de asesinato.
Solallll'ntl'la
miud de todos los capturados como sospechosos son en alguna forma declar;\dos culpables y Un slo ulla cuarta parte de aqullos declarados culpables en realidad
van a la c;reel por sus crimenes!.!.
SI a estas cifras Sl' agrega el nmero de personas que exceden los lmites de velocidad en
las autopistas de los Estados Unidos, entonces la efectividad de la aplicacin de la ley en
ese pas se hace mucho m;s dudosa. (Es verdad que se puede encontrar la obediencia total
de las normas dl' velocidad en parte de Europa, tal como sucede en las autopistas
de
Alemania; solamente que all /lO existen lmites de velocidad para los carros que transitan por tales carrctnas')
M;s sniamente,
muchos sistemas legales nacionales
no slo
l'xperimentan
violaciones metdicas de las normas sobre velocidad, sino que experimentan igualmcnte violencia civil contra el Estado mismo. El orden internacional
no cst< slo
entonces al experimentar
la carencia de las normas. No se pretende minimizar el problema de la aplicacin de las normas en el derecho internacional;
solamente sugnir que al
l'va IU;] r la efect ividad del derecho in tnnaciona I con frecucncia sc a pl ica n est; nda res injustos c irrealistas.

La ..deci ..iolle ...iudiciale, .ell el derecho illterllaciollal:

itU ille ..
,wm ,.11.uece,,,,!
En el sistcma de derecho interno, cuando una parte acusa a otra de una infraccin, se
utilizan los tribunales para determinar
si se ha violado una norma en particular en un
caso especfico. En el sistcma internacionalcxisten
tambin instituciones
judiciales tales
como la Corte Intcrnacional
dc Justicia (comnmente
conocida como Cortc Mundial)
que puede ser utilizada cuando un Estado acusa a otro de violar el dnecho internacional.
Pero tales instituciones
internacionales
son extremadamente
dbiles en la medida en que
quienes estn en disputa tienden a juzgar por ellos mismos si ha ocurrido una infraccin
o al menos se reservan d derecho de decidir si van a la Corte. En los sistemas de derecho
interno un den1<lndante puede obligar a otro a ir a la corte, mientras los tribunales internacionales tales como la Corte Mundial, generalmente
carecen de la jurisdiccin coactiva.
Como sucedi en el caso del personal diplomtico y consular de los Estados 1nidos en
Teher/l, presentado
por los estadounidenses
ante la Corte Mundial en 1979, una de las
partes -en este caso Irnpuede oponerse a reconocer la jurisdiccin de la Corte y a
participar en el proceso judicial. Los mismos Estados U nidos rehusaron aceptar la jurisdiccin de la Corte en 1986 en el caso en que Nicarab'Ua demand los Estados Unidos por
haber minado las bahas nicaragenses y por llevar a cabo una intervencin ilegal.
La Corte Mundial est compuesta
por quince jueces, cuyo periodo en el cargo es de
nueve al1os. Elegidos por los miembros de las Naciones Unidas, los jueces provienen de
los principales sistemas legales del mundo y algunos pases tales como Estados Unidos

EL DE REC H O INTE

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1 ON AL: iM ITO

O REALI

311

DAD?

tienen garantizado su puesto; si resulta que la Corte atiende un caso en que se encuentre
envuelto un Estado que no tiene asiento en la misma, tal Estado puede designar a uno de
sus propios jueces como un juezad hoc, es decir, para ese caso particular, a pesar del hecho
de que supuestamente los jueces en esa Corte son juristas internacionales, imparciales y
no representan a sus gobiernos nacionales. Para aparecer como litigante s ante la Corte
solamente son elegibles los Estados; esto se basa en la concepcin tradicional de que tan
slo los Estados son "personas legales internacionales" que tienen derechos y obligaciones
dentro del derecho internacional. Si las personas individuales tienen un motivo de queja
contra su propio gobierno, se espera que este caso sea resuelto en las cortes del respectivo
pas; si tienen un motivo de queja contra un gobierno extranjero, ordinariamente deben
utilizar las cortes de ese pas o convencer a su propio gobierno para que lleve el caso ante
la Corte Mundial.
La Corte Internacional de Justicia tiene su sede en La Haya, Holanda, y algunos crticos
anotaran que lo que la Corte parece hacer la mayor parte del tiempo es estar sentada. A
pesar de que ms de 180 Estados han suscrito el estatuto que establece la Corte, sta ha
recibido menos de 60 casos contenciosos desde su creacin en 1946. En cerca de una
tercera parte de ellos, la corte no ha sido capaz de dar un fallo. En realidad, el nmero de
casos en la Corte ha venido reducindose a lo largo del tiempo, toda vez que durante la
dcada de los 50 se presentaron 29 casos, solamente seis en la dcada de los 60, siete
durante la dcada de los 70 y cinco en la dcada de los 8014 En los ltimos aos ha habido
una ligera reaccin, y algn observador anot que estamos viendo algo nuevo. En el caso
del Golfo de Maine, Canad y los Estados Unidos iniciaron el camino utilizando los procedimientos [especiales] de la cmara de la Corte -un grupo de jueces de la Corte,
ms uno proveniente de cada una de las partes en conflicto-; Mali y Burkina Faso (anteriormente Alto Volta) los siguieron. Luego vinieron El Salvador y Honduras en una disputa relacionada con el caso de la Isla Land y la frontera martima. Ms recientemente, los
Estados Unidos e Italia acordaron someter una disputa sobre inversin ante la cmara de
la Corte en un caso relacionado con Electronic Sicula .., Esto no es exactamente una
avalancha relmpago, sino un hecho representativo de que se est presentando algo nuevo, conducente quiz a una utilizacin ms frecuente y efectiva de la Cortel5
De nuevo, la falta de procesos se debe en esencia a la carencia de una jurisdiccin
coactiva. En el ao de 1996, solamente cincuenta y siete Estados -menos de una tercera
parte del sistema internacionalhaban firmado la clusula opcional del estatuto de la
Corte, mediante la cual se acuerda otorgarle jurisdiccin coactiva en cierta clase de disputas. Ms an, los Estados que han firmado han puesto tal cantidad de objeciones respecto
a la jurisdiccin de la Corte que en efecto hacen que la clusula carezca de significado. Los
Estados Unidos, por ejemplo, antes de retirar formalmente su declaracin de aceptacin
en 1986 respecto al incidente de Nicaragua, haba aceptado otorgar a la Corte jurisdiccin
obligatoria, excepto en aquellas "disputas ... que caen esencialmente dentro de la jurisdiccin domstica, tal como lo determinen los Estados Unidos de Amrica" /la denominada
enmienda Connally)16.
Cuando la Corte profiere una sentencia en un determinado caso, el resultado se presume vinculante tanto para el ganador como para el perdedor. El problema fundamental
radica en que en disputas que involucran intereses vitales, los Estados se han mostrado
renuentes a dejar en manos de una tercera persona la competencia de tomar una decisin
y, adems, porque en disputas sobre materias ms triviales los Estados no han considerado la necesidad de acudir a la Corte, ya que es ms sencillo y ms barato llegar a un

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ra parte de la isla seriamente afectada por la minera del fosfato durante la era colonial y
que finalmente result en que Australia pag una indemnizacin de US$75 millones en
1993 para evitar futuros litigios. Sin embargo, aun el defensor ms caritativo y benvolo
respecto a la Corte tendra que concluir diciendo que ha sido extremadamente inefectiva y
que ha sido una institucin internacional prcticamente ignorada a pesar de que representa "las ms altas aspiraciones legales del hombre civilizado" I 7
Afortunadamente para el sistema legal internacional, la Corte Mundial no es el nico
mecanismo para obtener fallos judiciales. Existe una variedad de cortes, incluyendo algunas a nivel regional como la Corte Europea de Justicia. Ms importante an, las cortes
n(Jcionales pueden jugar un papel fundamental en la aplicacin del derecho internacional
en aquellos casos en que las materias internacionales se presentan en demandas de carcter domstico. Las constituciones o leyes bsicas de la mayor parte de pases estipulan que
los tratados y otros elementos del derecho internacional son considerados como la ley
suprema del territorio, o al menos iguales a la ms alta normatividad nacional y por lo
tanto deben respetarse en las deliberaciones y decisiones de los tribunales nacionales; en
este sentido, los jueces locales son agentes no slo del derecho interno sino tambin del
derecho internacional. Es verdad que si existe algn conflicto entre una norma de derecho
interno (por ejemplo, una ley originada en el sistema parlamentario britnico) y una norma de! derecho internacional (por ejemplo, un tratado acogido por el Reino Unido), los
jueces nacionales se inclinan a fallar de acuerdo con la legislacin nacional sin embargo,
estos problemas no son tan frecuentes como se podra pensar y no siempre se resuelven en
favor de la ley nacional. En los Estados Unidos, por ejemplo, cuando existe un conflicto
entre una ley del Congreso y un tratado internacional vigente, el ms reciente es el que
tiene validez all los tratados tienen prelacin sobre cualquier estatuto o norma tanto de
carcter estatal como local, sin tener en cuenta el factor de tiempo.
A veces es difcil separar el derecho internacional del derecho interno. Una funcin que
a veces se pasa por alto y que desempea e! derecho internacional, es la denominada
asignacin de competencia legal. El derecho internacional proporciona a los miembros de
la comunidad internacional ciertas guas que les ayudan a definir sus derechos y obligaciones bis a bis, cara a cara, en particular quin tiene qu jurisdicci6n o competencia para
tratar un asunto legal en una determinada situacin en alguna parte del mundolK Por
ejemplo, si un ciudadano francs asesina a uno polaco en un barco de crucero propiedad
de un canadiense, y que navega con bandera panamea en aguas territoriales de los Estados Unidos, cul sera entonces la corte que tendra competencia para juzgar este crimen? Cualquier Estado que participara en el asunto? Ningn Estado? El Estado al cual
pertenece la bandera del buque? El Estado en cuyo territorio ocurri e! incidente? El
Estado del propietario del barco, o el de la vctima o el Estado del defensor? Las respuestas
a estas preguntas se encuentran en el recuadro de las pginas 313-314 donde se analiza la
forma de solucionar los problemas de jurisdiccin en el sistema internacional. Aun cuando la mayor parte de las situaciones que tienen que ver con las relaciones internacionales
involucran un tinglado mucho menor de posibilidades y menos enredado que ste, respecto a la jurisdiccin ocurren numerosos incidentes en los cuales es necesario determinar la
competencia correspondiente. El sistema internacional ha sido capaz de manejar tales
aspectos de jurisdiccin en forma relativamente suave, aun cuando tal tipo de problemas
se hacen cada vez ms agudos a medida que aumentan las actividades transnacionales.
La interpretacin de una ley, tal como sucede con la elaboracin de las normas y con su
aplicacin, se convierte entonces en un problema un poco ms intrincado en el sistema
internacional que en los sistemas nacionales. En muchos sentidos, aun cuando el derecho
internacional es muy criticado por la ineficiencia en su aplicacin y por las instituciones
que lo desarrollan, es el rea de la interpretacin la que probablemente constituye el esla-

EL D EREeH

1 N TER N A

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R E A LID A D1

DETERMINACiN DE LA JURISDICCiN EN EL MUNDO

Qu sucede si un francs mata a un polaco en un buque propiedad de un canadiense y que porta bandera panamea en las aguas territoriales de los Estados
Unidos?
La "jurisdiccin"
se refiere a la competencia de un Estado para perseguir en sus
tribunales ciertos actos de las personas. El tema de la jurisdiccin es suficientemente complicado como para llenar cientos de pginas en la mayora de los libros
donde se presentan casos relacionados con el derecho internacional. Enseguida se
resumen los aspectos bsicos de este problema.
Primero que todo, es necesario entender que cualquier pas est compuesto por
multitud de personas individuales cuya mayora son ciudadanos o nacionales de tal
Estado. Sin embargo, por diversas razones all se encuentran personas extranjeras
que son nacionales de otros Estados, o que carecen de ste (si por cualquier razn
han perdido su ciudadana) En general, un "nacional" es una persona que debe
fidelidad permanente a un Estado en particular y ste es un carcter que se adquiere bien con el nacimiento o con la nacionalizacin. Con respecto al nacimiento,
algunos pases tales como los de Europa continental consideran que el factor determinante es el principio del jus sanguinis, mediante el cual un recin nacido adquiere automtica mente la nacionalidad de sus padres, cualquiera que sea el lugar
donde haya nacido. En otros pases tales como Estados Unidos se utiliza no slo el
principio de jus sanguinis sino tambin el principio de jus soli mediante el cual
cualquier nio que nace en su territorio, con algunas excepciones menores, tiene
derecho a la ciudadana, cualquiera que sea la nacionalidad de los padres. Por lo
tanto, un nio nacido en los Estados Unidos de padres belgas, tendra derecho
tanto a la ciudadana estadounidense como a la belga. El conflicto inherente a la
doble ciudadana, y con frecuencia a la mltiple ciudadana, se resuelve a travs de
ciertas regulaciones respecto a la residencia, impuestas por la mayora de los Estados. La nacionalidad tambin puede obtenerse mediante la nacionalizacin, que
los extranjeros obtienen despus de solicitarla y de cumplir con ciertos procedimientos estipulados por el pas.
La jurisdiccin puede ser reclamada por los Estados sobre cinco posibles bases:
1.

2.

3.

El principio de la territorialidad es aqul mediante el cual un Estado puede ejercer

jurisdiccin sobre los actos de cualquier persona nacional o extranjera (excepto de
cierta clase de extranjeros, tales como los diplomticos forneos) cometidos dentro
de las fronteras territoriales (por ejemplo, una corte de Estados Unidos que juzga a
un ciudadano britnico por un robo cometido en la ciudad de Nueva York).
El principio de la nacionalidad, mediante el cual un Estado puede ejercer jurisdiccin
sobre los actos cometidos por sus nacionales, sin importar en qu parte del mundo
los cometan (por ejemplo, una corte de Estados Unidos juzga a un ciudadano estadounidense por un asesinato cometido en Egipto).
El principio de proteccin, mediante el cual un Estado puede ejercer jurisdiccin
sobre las actuaciones de cualquier persona -nacional
o extranjera (con pocas excepciones)cometidas en cualquier parte del mundo, si tales actos amenazan la
seguridad nacional del Estado (por ejemplo, una corte de Estados Unidos que juzga
~ "n r;",.",."n ..h,'lnn:..nnr f"l~ifir"rinn rlp moneda estadounidense
en Mxico);

313

5.

el secuestro de un avin de Jordania).

El principio de la personalidad pasiva, mediante el cual un Estado puede ejercer
jurisdiccin sobre cualquier persona que haya lesionado a uno de sus nacionales
sin importar en qu parte del mundo se hubiera cometido el hecho (por ejemplo,
cuando una corte de los Estados Unidos juzga a un ciudadano sirio por el asesinato de un estadounidense en el Lbano).

Los dos primeros principios son los que ms se invocan y aceptan como base de
jurisdiccin; el principio de la territorialidad es el ms acogido por los Estados de
tradicin anglosajona, y el principio de la nacionalidad es a su turno el ms reconocido por los Estados con la tradicin de Europa continental. Los otros tres
principios, que slo se invocan en ocasiones, son excepciones del concepto general de que los Estados no deben perseguir en sus cortes aquellos actos cometidos
por extranjeros en el exterior. Es posible que ms de un Estado considere que
tiene bases suficientemente legtimas para reclamar jurisdiccin sobre determinados casos, como por ejemplo, cuando una persona dispara de un lado a otro
de una frontera nacional y mata a una persona en el otro lado. Como un asunto
prctico, un Estado -esto es, el que tiene a un delincuente en custodia- generalmente est en posicin de determinar si adelanta un proceso en su contra o si
extradita a esta persona a otro Estado que busca jurisdiccin sobre el caso.
En el caso hipottico citado al principio de esta seccin, es posible que Francia
invoque el principio de nacionalidad, Polonia el principio de la personalidad pasiva y Estados Unidos o Panam el principio de territorialidad. Como regla general,
si el "buen orden" del puerto del Estado costero, en este caso Estados Unidos, no
fue disturbado por el incidente -si no se present una balacera- entonces el
Estado costero estara dispuesto a delegar el caso a las autoridades del pas de la
bandera del buque (Panam) quien a su turno decidira si entrega al acusado a la
autoridad judicial respectiva (Francia) para un juicio. En todo caso, no es probable que el francs se salga con las suyas y que el crimen quede impune.

bn ms dbil en la cadena del derecho del sistema legal internacional.

existe un proceso de interpretacin.

Sin embargo,

Problemas especiales en el derecho internacional contemporneo

En el sistema internacional, como en las sociedades nacionales, el derecho est basado
esencialmente en la poltica. Las normas legales desarrolladas por la sociedad -aun cuando pueden tener algn valor utilitarista para todos sus miembrostienden a reflejar el
inters de aquellos miembros que poseen ms recursos con los cuales influir en el proceso
de la formacin de la ley. Aun cuando en algunas sociedades la ley puede estar basada en
un conjunto de valores e intereses ms amplio y justo que en otras, debe siempre tenerse
en cuenta que las realidades polticas subyacentes, invariablemente determinan a la ley19.
La mayor parte del conjunto actual de normas internacionales, es el resultado de la poltica internacional del siglo XIX y principios del siglo XX, cuando los Estados occidentales
dominaban el sistema internacional. Las normas tradicionales que se crearon para promover la libertad en los mares, la proteccin a la inversin extranjera y muchas activida-

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315

R E A LID A D?

des de carcter internacional fueron reflejando las necesidades y los intereses de estas
potencias.
Pero cuando las realidades polticas cambian junto con las condiciones tecnolgicas y
otros factores, crecen las presiones para alterar la ley, a efecto de reflejar mejor las nuevas
circunstancias. El sistema internacional contemporneo puede considerarse como una
sociedad en ebullicin, con armas nucleares, interdependencia econmica, crecimiento de
corporaciones multinacionales, avances revolucionarios en la forma de viajar y otras formas de tecnologa que amenazan con hacer obsoletas muchas de las normas existentes.
Un mpetu de alteracin, igualmente importante en el sistema legal, lo viene proporcionando el cambio que a nivel de la poltica mundial se est presentando en la ecuacin de
poder, a medida que los poderes tradicionales encuentran difcil imponer su voluntad a las
antiguas colonias que claman por una reformulacin de las normas ms compatible con
sus intereses. En algunas reas del problema tales como la polucin ambiental y el uso del
espacio exterior se est viendo cmo ha comenzado a nacer un cuerpo de normas de
derecho internacional.
Por lo tanto, actualmente se estn realizando muchos esfuerzos para revisar y ampliar
el campo de accin del derecho internacional. Aun cuando la reciente despolarizacin de
los conflictos entre Este-Oeste y Norte-Sur, debera hacer ms posible lograr un consenso
en los principios del derecho internacional, aun existen diferencias de opinin entre los
pases desarrollados y los menos desarrollados, as como diferencias entre diversas tradiciones culturales (tal como se anot en el Captulo 3, "Occidente contra el resto"), que
complican tales esfuerzos2o El propsito de la parte IV es analizar la poltica inherente a la
solucin de los problemas globales y la "formacin de un rgimen". Pero antes de terminar
el planteamiento en esta materia, es conveniente poner de presente, al menos brevemente, tres problemas especficos propios del derecho internacional contemporneo: (1) las
leyes sobre la guerra, (21 el tratamiento dado a los extranjeros y (3) los derechos humanos.

EL DERECHO DE LA GUERRA

Aun cuando el grueso del derecho internacional consiste en "leyes de paz", tambin existen unas "leyes de guerra". Algunas de estas normas se relacionan con la conduccin de la
guerra, esto es, el tipo de comportamientos que son legalmente permisibles por parte de
los gobiernos, una vez que se inicia la contienda, cualquiera que sea la forma como sta
comience. Otras normas se relacionan con la iniciacin de la guerra, esto es, con las
circunstancias sobre las cuales se considera legal que un Estado acuda al uso de la fuerza
armada contra otro Estado. Si stas ltimas fueran completamente efectivas, poca necesidad habra de contar con aquellas relacionadas con la conduccin de la guerra.
Existe una larga historia respecto a los Estados que intentan regular la conducta de la
guerra a travs de normas previamente acordadas, relacionadas con los derechos y las
obligaciones de los neutrales (por ejemplo, el evitar el abordaje y toma de naves de pases
neutrales, a menos que transporten bienes de contrabando destinados a uno de los pases
en conflicto), como tambin respecto a las partes beligerantes (por ejemplo, acordar un
trato humano a los soldados capturados). Algunos de los intentos por introducir una dosis
de civilidad a la guerra parecen paradjicos y hasta cmicos; tal es el caso de la prohibicin
(contenida en la Convencin de La Haya en 1907) contra el uso de balas de fragmentacin
tipo "dum-dum", y el uso de "engaos" como cuando se ondea una falsa bandera blanca
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les estuerzos por" humanizar la guerra".

Tambin ha habido intentos a lo largo de la historia por reglamentar la iniciacin de la
guerra. Aun cuando los esfuerzos de carcter legal que se llevaron a cabo en los siglos
XVIII y XIX se orientaron a hacer de la guerra un asunto ms civilizado y no a prohibir o
restringir su ocurrencia, no fue sino hasta el siglo XX cuando con el Acuerdo de la Liga de
las Naciones y con el Pacto Kellogg-Briand, diseados despus de la terrible destruccin
ocasionada por la primera guerra mundial, se hicieron esfuerzos especficos por prohibir la
guerra. Este ltimo tratado, ratificado prcticamente por todas las naciones del mundo,
estableca que "el arreglo de todas las disputas
cualquiera que sea su naturaleza
solamente se buscar mediante medios pacficos"21. La segunda guerra mundial, por supuesto, demostr la poca profundidad de estas piadosas denuncias respecto a la violencia.
En la Carta Constitutiva de las Naciones Unidas de 1945 se hizo un intento por especificar con ms claridad las prohibiciones contra el uso de las fuerzas armadas en las relaciones internacionales y por proporcionar un mecanismo ms fuerte que obligara su
cumplimiento. De acuerdo con la Carta mencionada, todos los miembros estn obligados
a "abstenerse
de recurrir al uso de la fuerza armada contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado". En general estas afirmaciones se han interpretado en el sentido de que no slo la guerra, sino cualquier primer uso de fuerza armada
por parte de un Estado contra otro -y sin importar su limitacin- es hoy en dailegal. La
fuerza armada puede ser legalmente utilizada slo bajo tres condiciones: (1) en defensa
propia, por parte de un Estado o por parte de una alianza de Estados contra el ataque de
otro, (2) cuando se ha puesto al servicio de las Naciones Unidas como parte de una operacin de "seguridad colectiva" o de "fuerza de paz" o (3) cuando se coloca al servicio de una
organizacin regional encargada del mantenimiento de la paz. En resumen, hoy en da la
agresin armada es ilegal, lo cual podra explicar la razn del porqu actualmente las
naciones ya no tienen "ministerios o departamentos de guerra", sino "ministerios de defensa",
La "agresin" y la "defensa propia" estn con frecuencia en los ojos del observador.
Algunos Estados van a veces demasiado lejos al reclamar el derecho legal de iniciar el uso
de la fuerza armada en forma anticipatoria o en defensa propia con carcter preventivo.
Israel se respald en esta justificacin en 1967, cuando sus tropas salieron de sus fronteras y atacaron las fuerzas egipcias que se consideraba se estaban congregando para una
inminente invasin de Israel otro caso sucedi en 1981 cuando sus aviones destruyeron
el reactor nuclear de Irak que se consideraba constitua una amenaza para la seguridad de
IsraeF2. En las relaciones internacionales existe una larga tradicin de "guerra justa" que
proporciona cierto apoyo a la posicin de Israel aun cuando la Carta de las Naciones
Unidas busc reducir las circunstancias dentro de las cuales los Estados pueden acudir
"de manera justa" a la violencia23. Aun cuando en el captulo anterior qued dicho que
acudir a las fuerzas armadas contina siendo una caracterstica de las relaciones internacionales contemporneas, al menos un respetado observador manifiesta que "la norma
que prohibe el uso unilateral de la fuerza ha sobrevivido. En realidad,
la norma ha sido
ampliamente observada '" y la clase de guerras internacionales que sta pretenda prevenir [guerras entre los Estados] ha sido poco frecuente"24. Una de las razones por las cuales
el intento de Irak de tomar posesin de Kuwait en 1990 origin una rpida condena internacional, fue el hecho de que sta era la primera vez que, despus de la segunda guerra
mundial, un Estado haba sido tan seguro como para tratar de eliminar completamente
otro miembro de la comunidad internacional a travs del empleo de la fuerza armada. Sin
embargo, el problema en este caso es que la norma de la no agresin ha sido mucho menos
efectiva en situaciones que no son tan flagrantes o evidentes incluyendo muchas en las
cuales se hizo presente lo que ya se ha denominado como la "fuerza sin guerra".
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EL D E RE C HO

1 NT ERN AC 1 ON AL: 1M 1 TO

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Ms an, las normas que regulan la iniciacin de hostilidades han sido especialmente
inadecuadas para tratar las formas ms comunes de violencia que hoy existen en el mundo: guerras internas y conflictos mezclados de situaciones internas y externas (guerras
internas en las cuales se presenta cierta intervencin externa). En el caso de los conflictos
mixtos no est claramente establecido cundo un Estado se embarca en un ataque armado
contra otro, sino ms bien el problema radica en la forma en que un gobierno busca el
soporte internacional para apoyar una rebelin o en que un grupo rebelde busca apoyo
exterior para derrocar un gobierno. No hay duda de que un ejrcito extranjero que se
invita as mismo a participar en un conflicto local, ordinariamente constituira un caso de
agresin que sera violatorio de la Carta Constitutiva de las Naciones Unidas, pero cul
sera la situacin y qu podra decirse si este Estado es invitado a participar en el conflicto
por un gobierno que se encuentra al borde del colapso? Un gobierno tiene el derecho legal
de invitar o de solicitar la asistencia militar extranjera solamente si tiene la capacidad de
demostrar que ejerce un control y una autoridad efectiva (esto es, soberana) sobre su
propia poblacin, condicin sta que con frecuencia es discutible durante una guerra civil.
Hoy en da las guerras interiores y las intervenciones militares revisten problemas especiales para la implementacin de convenciones respecto a los prisioneros de guerra y a
otras normas reguladoras de la conduccin de la misma, por cuanto tales normas generalmente se han venido desarrollando a travs de los aos, para aplicarse a confrontaciones
armadas convencionales entre los Estados25. En la guerra de guerrillas, los ejrcitos generalmente no se confrontan unos con otros a lo largo de frentes bien definidos y, en algunos
casos, los soldados ni siquiera utilizan uniformes. Las caractersticas distintivas acostumbradas entre civiles y combatientes son inciertas como tambin lo son las distinciones
entre los neutrales y los beligerantes. Es comprensible que un gobierno nacional que experimenta rebeliones internas, sea renuente a extender a los rebeldes el mismo status reservado normalmente a los soldados del enemigo, prefiriendo denominados "revoltosos" o
"bandoleros" en lugar de legitimados como "luchadores por la libertad," El resultado es
que los derechos y las obligaciones tradicionalmente asociados con la conduccin de la
guerra a menudo se han confundido e ignorado. Durante la guerra de Vietnam, por ejemplo, haba desacuerdo respecto a si las tropas comunistas de Vietcong, capturadas por los
Estados Unidos y por las fuerzas de Vietnam del Sur, tenan que ser tratadas como prisioneros de guerra sujetos a la proteccin establecida en la Convencin de Ginebra en 1949,
o como criminales comunes que deban ser perseguidos por asesinato, insurreccin y traicin contra el gobierno de Vietnam del Sur. Durante el conflicto de Yugoslavia de los aos
90 los problemas alrededor de la aplicacin de las leyes de la guerra se hicieron tambin
presentes.
En el captulo 4 se observ que la participacin extranjera en los conflictos civiles en la
poca de posguerra ha tomado la forma de "intervencin humanitaria", esto es, una respuesta unilateral o ms frecuentemente una respuesta colectiva o multilateral de parte de
la comunidad internacional, motivada por la siguiente clase de situaciones: "genocidio,
'limpieza tnica'
y atrocidades similares que acarrean la prdida de vidas a escala masiva (Yugoslavia, Irak, Liberia) interferencia con la entrega de ayuda humanitaria a poblacin civil en peligro (Yugoslavia, Irak, Somalia); colapso del orden civil acarreando prdida
sustancial de vidas e impidiendo la posibilidad de identificar cualquier autoridad capaz de
otorgar o de negar consentimiento a la participacin internacional (Liberia y Somalia) [e]
interrupcin irregular de un gobierno democrtico (Haitl"26. Aun cuando la intervencin
humanitaria se considera por parte de los idealista s como un concepto nuevo y muy imoo.

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317

CMO HACER GUERRA MS HUMANA:

EL ESFUERZO POR ELIMINAR EL PELIGRO
DE LAS MINAS ANTIPERSONALES
El senador de los Estados Unidos Patrick Leahy, quien est ayudando a liderar unl
cruzada para prohibir el uso de todas las minas de tierra en las guerras, ha denominado estos implementos
baratos, pero altamente destructivos y mortferos, "lo ltimo en guerras civiles". Camboya (K..c1mpuehea), escenario de una brutal guerra civil
en las dcadas de los 80 y 90, ha sido llamada "una nacin de amputados".
El
artculo siguiente describe los actuales esfuerzos de los Estados Unidos y del mundo
entero para llegar a un acuerdo internacional
que elimine totalmente
estas armas y
prohba su empleo en los conflictos civiles internos o en los de tipo interestatal.
Dependiendo
de si este tema se analiza con el lente del paradigma idealista o del
paradigma realista, se llegara a conclusiones muy diferentes en cuanto a la factibilidad
de las propuestas.
Donde se coloca ellcctor?
Por aos, las partes en conflicto han sembrado los campos de batalla eon minas terreSlres, exploslVOSbaralos y camuflados, diseados para matar y para
listar a las personas. Seis millones de minas de esta naturaleza han sido plant;ldas a lo largo y ancho dc Bosnia en los ltimos cuatro aos. Hoy en da, tales
minas son uno de los mayores peligros a que se ven enfrentados los soldados
estadounidenses en esas tierras.
El da en que un soldado estadounidense caiga herido o muera por tina de
estas minas en Bosnia, d o ella ser una de jas lO vclimas que alrededor del
mundo caen a causa de tales implementos cada da y una de 'IS26.000 que se
producen cada ao. Como soldados sern una minora. El YOpor ciento de las
vctimas de estas minas son civiles ...
L,1S vctimas de las mirl<ls antipersonalcs se encucntran prcticamente en
todas las ;ireas del mundo. Existen 350 tipos de Llles mini1s, producidas en 56
pases incluyendo ESlados 1..J nidos. El departamento de Estado estima que hoy
en da hay m;s de lOO millolles de minas terrestres sembradas en el planeta,
siendo C;lmboya, Afganist;n, Angola, KlIwait, Mozambique, Somalia y Bosnia
las que tienen la mayor concentracin.

NaCiones UnIdas cn lrak para proteger a los kurdos o cn IJail P;lLl cchar ;1 lIn gobierno
dict;llllrial, conslitllycnll1 prccnk'ntcs pnlbll'll1,tiulS respl'Ctu ,la interfercncia cxtlTlllcnlos
asuntos domsticos dc Estados sobcranos, en gcneral'. Algunos Estados ta!cs como Rusia cn
/;1bruLlI cxtincl'lI1ljuc hizo de la conl1lociln civilcn Chcchcllia cn 100:S y 1906, pucdcn ser
Clp;lCCSde oponersc m{s decididamcntc que otros a la lIltervencit'll1 humanitaria.
Aun ell aqucllos conflictos armados ljue son dc !J;!lUla!cza puramcnlc
intercslat;d,
hoy
cn da la auscnCla dc dcclaraciones
forma!cs de gucrra pucdc haccr difcil dcterminar si las
normas quc gobicrnanla
conduccin de un contlicto estn vigentes cn unmomcnto
dado.
Asimismo, la tccnologa de Lt gucrra moderna -bombardeos
cstratgicos misilcs lanzados desdc submarinos,
napalm, herbicidas y dcfoliadores y otros similarestiende a hacer inopcr;lI1tcs muchos dc los principios y normas c1sicos dc la gucrra, tales como la
prohibicin dc ataques indiscriminados
sobrc la poblacit'm civilcn ticrra y cn agua, aun

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co~;od~ le;~n-

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tar y retirar una de estas minas puede llegar hasta U5$1.000 la unidad. Expei'tos de las Naciones Unidas en levantar tales minas son apaces de limpiar
solamente unas pocas yardas cuadradas 'al da. Aun'cuando a nivel mundial el
ao pasado se levantaron cerca M 100.000 minas/ al mismo tiempo entre dos
y cinco millones fueron implantadas en el'mismdafio.
Este tipodemirias"
pueden ser dispersadas desde el aire a una velocidad de 2.000 minas- por mi-,,' '
nuto.
Los terrenos minados hacen que grandes regiones y secciones de los pas-es .'
queden literalmente inservibles para la ganadera, la agricultura y en general
para el desarrollo econmico. Las minas permanecen dormidas hasta que son "
,activadas por refugiados que regresan/.por .campesino,s, por nios, por fuerzas
de paz o por turistas. En junio pasado, una pareja de estadoupidenses en su
luna de miel haca un tour por el desierto'de Sina,re
,. a cual hubo lucha
armada entre los aos' 1948 Y 1967 entre Egipto Isiaeos
recncasaaos
mureron cuando su vhculo explot al haberpisa'douna mila '"
La Campaa Internacional para la Prohibicin de Mihatfde Tierra, lanzada'
en 1992 por organizaciones de veteranos/ae derechoshumans, mdicas'}" de
desarrollo econmico aboga por la prohibicin completa: de la produccin; ,
almacenamiento, venta, transferencia o exportacin de minas antipersonales.
Diecinueve pases han manifestado su solicitud para'una inmediata prohibicin
AUll cuando el gobicrno de los Estados Unidos an no est disP4eSto a
suscribir un convenio que estab1czca,)a prohibic;in tota~ de las .minas
antipersonales, el Congreso expidi una moratoria en, 1992 sobre la exportacin de minas tal moratoria se extendi en el afio de 1993 por varios afios
ms ."
Ami cuando algunos analistas militares desean continuar el uso de este
tipo de minas, muchos veteranos de combate desean que ellas nunca hubieran
existido, Se estima que una tercera parte de las bajas estadounidenses en Vietnam, fueron causadas por estas minas, muchas de ellas fabricadas en los Estados Unidos ...
Ulla prohibicin total de estas minas ... llegar muy tarde para las tropas
que estn en camino hacia Bosnia y demasiado tarde para los hombres, las
mujeres y los nios con los cuales ellos se van a encontrar. Pcro qu gran
regalo sera, para las nueva!> gcneraciones.

Fuente: Virginia Nesmith, "Land Mines Are A Lingering Killer", St. Louis Post-Dispatch,

diciembre 31,

1995. Adaptado con permiso de su autora, Virginia Nesmith.

cuando los gobiernos, si as lo dcsean, pueden disear estrategias militares para minimizar las prdidas de vidas civiles. Se han hecho algunos esfuerzos para adaptar las normas
de la "'1Jerraa las nuevas realidades tal como sucedi con los dos protocolos de Ginebra de
] 977. Sin embargo, la evolucin del derecho internacional
en esta rea sigue siendo problemitica'c.

"donde quiera que llegues, haz lo que vieres". Esto es, se espera que los extranjeros obedezcan las leyes del pas anfitrin y (con excepcin del personal diplomtico) pueden ser
perseguidos por las cortes de los pases anfitriones por cometer crmenes, asesinatos o
robos, o porque se ven comprometidos en cualquier otro tipo de actividades prohibidas por
el Estado. Sin embargo, el derecho internacional ha estipulado que en ciertos aspectos los
extranjeros tienen derecho a ciertos tratamientos especiales de parte del pas anfitrin,
diferentes de aquellos aplicados a los nacionales. En particular, debido a que el pas anfitrin puede ser una dictadura que niegue a sus ciudadanos el debido proceso y un juicio
justo, esto no quiere decir que un extranjero acusado de cometer un crimen en un pas,
necesariamente deba seguir el mismo estndar de justicia reservado a los nacionales del
Estado en cuestin. Los gobiernos pueden invocar el derecho legal de que sus ciudadanos
tengan un mnimo estndar de justicia internacional por parte del Estado anfitrin donde
se encuentren por una u otra circunstancia sin importar cul sea el estndar de la justicia
en ese pas. Si no se observa un estndar mnimo, las partes afectadas pueden solicitar que
su propio gobierno busque una reparacin por parte del Estado anfitrin.
stos no son temas meramente acadmicos y en realidad pueden afectar en forma crtica la vida de los individuos; por ejemplo, el caso de un estadounidense acusado de robo en
Arabia Saud, donde el castigo impuesto por los sauds en este tipo de delitos puede ser la
amputacin de una mano, o el caso de dos australianos a quienes en el ao de 1986 se les
encontr en posesin de drogas duras en Malasia, pas que automticamente castiga este
delito con pena de muerte en la horca. En Singapur, sociedad altamente reglamentada
donde mascar chicle es ilegal, se present el caso de un estadounidense que fue "azotado"
en 1994 por haber pintado en forma traviesa unos vehculos con pintura de aerosol. Muchos gobiernos, especialmente en los pases en desarrollo, han elevado su voz de oposicin
a la norma consuetudinaria de un mnimo estndar internacional considerando qu esta
es una artimaa del viejo rgimen colonialista cuando los Estados Unidos y otros pases
occidentales estaban inclinados a dictar las normas. Por el contrario, algunos Estados han
tomado la posicin de que la nica obligacin con los extranjeros es asegurar que stos
reciban un tratamiento igual al de sus propios ciudadanos de acuerdo con los estndares
nacionales establecidos. Aun en aquellos Estados que aceptan la idea de los estndares
internacionales con frecuencia se presentan diferencias en lo que constituye el "mnimo"
grado de justicia. Por lo tanto, sta es otra rea en la cual el derecho internacional se
encuentra dentro de una corriente de cambio continuo.
La controversia respecto al tratamiento de los extranjeros ha sido especialmente acalorada en el tema de la expropiacin, esto es, la apropiacin por parte de un gobierno de
propiedades o activos de extranjeros. No es sorprendente que ste sea un tema muy controvertido hoy en da en un momento en que la inversin externa privada ha alcanzado
niveles sumamente altos los activos extranjeros propiedad de compaas estadounidenses estn avaluados en ms de US$1 billn. La costumbre en materia de derecho internacional es que cualquier Estado tiene derecho de expropiar la propiedad de un extranjero
solamente con "propsitos pblicos, si no se hace discriminacin entre los extranjeros y
los nacionales, y si el gobierno efecta un pago pronto, adecuado y efectivo" como compensacin29 En esta materia, muchos pases menos desarrollados han desafiado la norma
sealndola como una transgresin de su soberana que constituye una herencia de la
poca colonial, y han argumentado que la nica obligacin es otorgar una compensacin
"apropiada", basada en los estndares nacionales. Otros pases menos desarrollados reconocen la norma consuetudinaria, pero con frecuencia estn en desacuerdo con los pases
occidentales acerca de lo que constituyen los trminos "compensacin adecuada y efectiva" como es el caso de muchos Estados del Medio Oriente que en aos recientes han
nacionaliz<;ldo las instalaciones de compaas petroleras extranjeras. Se han hecho algu-

EL DERECHO

INTERNACIONAL:

MITO

O REALIDAD?

nos intentos por reemplazar la norma de la costumbre por tratados multilaterales que
materialicen cdigos de conducta ms ampliamente aceptados, pero estos intentos han
enfrentado grandes dificultades, haciendo que pases tales como los Estados Unidos acudan a celebrar convenios bilaterales con muchos Estados en particular30. En la poca de la
posguerra fra quiz podrn encontrarse muchos casos de expropiacin efectuados en forma ms discreta, hasta el punto de que algunos Estados marxistas buscan aumentar la
inversin extranjera en su territorio y tratan de no desagradar a las potenciales fuentes de
capital.

LOS DERECHOS HUMANOS

Desde la segunda guerra mundial se han presentado esfuerzos progresivos tendientes a
hacer obligatoria para los gobiernos nacionales la observancia de mnimos estndares
internacionales de justicia, no slo respecto a los extranjeros que se encuentran dentro de
sus fronteras sino tambin respecto a sus propios ciudadanos bajo el supuesto de que
existen ciertos "derechos que se poseen simplemente por el hecho de ser humano"31. En
otras palabras, se ha venido presentando un movimiento para extender la proteccin de
los derechos humanos contemplada en el derecho internacional a todos los individuos del
globo, cualquiera que sea su situacin, sean extranjeros o nacionales. Por ejemplo, en el
Proceso de Niiremberg celebrado despus de la segunda guerra mundial, los cabecillas de
la Alemania nazi fueron acusados de haber cometido, entre otros, crmenes contra la
humanidad; en particular, los oficiales alemanes fueron acusados y despus condenados
de haber violado los derechos de la poblacin juda autctona en Alemania, y de haber
ejecutado contra ellos actos de genocidio. Como resultado de lo anterior, varios de tales
lderes alemanes fueron sentenciados a prisin perpetua o ejecutados. El antecedente de
Niiremberg sugiere que los individuos tienen derechos (y de hecho, obligaciones) bajo el
derecho internacional.
Los crticos del proceso de Niiremberg argumentan que ste no reflej la evolucin del
derecho internacional, sino que simplemente signific la "justicia de los vencedores", o
sea que quienes ganan una guerra, de manera arbitraria establecen la existencia de ciertas
normas que se utilizan como pretexto para castigar a los lderes polticos y a los militares
de un pas aniquilado. Estas crticas se orientan hacia los Estados Unidos, pas que respald y apoy fuertes penas contra los lderes alemanes en Niiremberg, pero que desatendi
cualquier llamado para convocar tribunales internacionales para encontrar los responsables de supuestas atrocidades entre oficiales del ejrcito estadounidense durante la segunda guerra mundial (y posteriormente en Vietnam). Aun cuando es evidente que los Estados
Unidos no fueron culpables de atrocidades en la escala en que lo fueron los alemanes,
Washington quiz fue culpable en cierta medida de hipocresa al rehusar que un tribunal
internacional hiciera una investigacin sobre sus propias acciones. Estos temas salieron
de nuevo a la luz en los aos 90 cuando Estados Unidos y otros pases acudieron a las
Naciones Unidas para organizar tribunales de crmenes de guerra para juzgar supuestos
actos de genocidio cometidos en Bosnia y Ruanda, los cuales seran los primeros en constituirse despus del proceso de Niiremberg estos tribunales plantearon el dilema de si los
esfuerzos por parte de la comunidad internacional para capturar y procesar determinados
combatientes suponan un riesgo de desencadenar nuevas hostilidades.
Sin embargo, no obstante la desigual aplicacin de los principios de Niiremberg, la
;~~,... .+"'n";'" .:1., .,co+., "",con 1. f'nn"";hn,n
p] hprhn nI' n1IP rlaTamente desafi la nocin tradi-

321

juicio justo, la proteccin contra castigos crueles e inhumanos, la libertad de expresin y

la libertad de credos religiosos) como tambin derechos econmicos y sociales (el derecho
a tener un nivel de vida adecuado, el derecho al trabajo). Desde ese momento se han
firmado un gran nmero de tratados que intentan articular los derechos humanos en
forma ms clara y que son obligatorios para aquellos Estados que los han ratificado. Entre
estos tratados existen cinco convenciones que tienen que ver con el genocidio, la discriminacin racial, la discriminacin a la mujer, los derechos polticos y civiles y los derechos
econmicos y sociales. A estas dos ltimas convenciones, junto con la Declaracin Universal, se les conoce como la "Ley Internacional de los Derechos Humanos".
Hasta la fecha, slo aproximadamente la mitad de los Estados del mundo han ratificado
estas convenciones pero muchos de ellos, sin embargo, han interpretado sus obligaciones
de forma libre. Un problema fundamental es que los gobiernos nacionales tienden a resistirse a la aceptacin de normas legales internacionales como obligaciones en esta rea, por
cuanto el concepto de "Derechos Humanos" en su conjunto se considera que va en contra
de su autoridad soberana ejercida dentro de sus fronteras. Aun Estados Unidos, pas que
ha sido generalmente un vocero que respalda los derechos humanos a travs de los aos,
no ratific la Convencin del Genocidio hasta 1988, o sea cuarenta aos despus de que
hle escrita, y por otra parte no ratific el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (escrito en
1966) hasta el ao 1992 porque ciertas palabras y frases de tales tratados -en especial la
prohibicin de la pena de muerte- iban en contra de la poltica interior y de su legislacin
nacional; para suscribir tales tratados, los Estados Unidos incluyeron varias "reservas"
que les permiten excusarse de cumplir con algunas de las provisiones establecidas en los
mismos. Los Estados Unidos an no hacen parte del Pacto de Derechos Econmicos y
Sociales porque muchos de los senadores y miembros del Congreso consideran que all se
establecen excesivas regulaciones gubernamentales; por ejemplo, que este Convenio obliga a pagar licencia remunerada de maternidad a las mujeres antes y despus del parto. A
pesar del impulso para un acuerdo "universal" respecto a la proteccin de los derechos
humanos, el mayor progreso en esta rea se ha presentado a nivel regional en Europa
Occidental donde los pases han constituido instituciones como la Corte Europea de Derechos Humanos, en la cual los ciudadanos pueden presentar quejas contra sus propios
gobiernos ante un tribunal supranacional.
Algunos observadores argumentan que con la desaparicin de la Unin Sovitica existe
una excelente oportunidad para establecer un consenso mundial sobre derechos humanos, edificado alrededor de los principios liberales y democrticos de Occidente. El siguiente planteamiento es representativo de tal punto de vista.
Por primera vez [desde el Concierto de Europa celebrado inmediatamente despus de
las guerras napolenicas, donde las ideas polticas conservadoras prevalecian entre
los principales actoresl ... el mundo est unificado en su concepcin de lo que constituye la norma legtima. ste, en s mismo, es un desarrollo poltico trascendental. La
democracia liberal es el patrn de legitimidad incontestado prcticamente en cualquier parte del mundo ... Francis Fukyama [quien escribi un artculo en 1989 proclamando el"fin de la historia"] ha observado que"a medida que la humanidad se acerca
al final del milenio, la crisis gemela entre el autoritarismo y la planeacin central
socialista ha dejado un solo competidor en pie, como una ideologa de validez potencialmente universal: la democracia liberal, la doctrina del individualismo y la soberana popular,m.

Sin embargo, otros se cuestionan lo anterior. Recordando el planteamiento

del "enfrentamiento de las civilizaciones" se ha dicho que

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se comprometen en la liberacindelosanimalesJ/jconkse\Fle11lAh~&phJj~
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ta de los Animales se inicia con estas palabras JlThdos los anima{Cs'na .
un igual deseo de vivir y con los mismos derechos de existencia";
La ceremonia, a la que acudieron hombtesde Estado, artistas y ganadores
del Premio Nobel, incluy la presentaci6n de ms dedos millones de firmas
recogidas alrededor del mundo en defensa del. derechos delos;ani
L carta ... explica lo que estn haciendo los amantes de los.anipara
llevar a los pases del mundo a expedir una legislaci6nsobreesta
materia.
Bsicamente indica que est mal abandonar a un perro en ...
cuand~ su .
amo sale de vacaciones; que carece de sentido matar los gatos
undos 001'1
gas; que es horrible transportar cerdos o ganado dentro del contenedor" d un .
cami6n, sudando o congelndose nlientras discuten los agentes de la aduana;'
que es cruel criar pollos o conejos en cajas del tamao de las que se utilizan
para guardar zapatos botar langostas vivas al agua hirviendo o alimentar a la
fuerza a los gansos para que engorden sus hgados con el propsito de producir faie graso
Los cientficos y los empresarios del mundo del entretenimiento y los caza
dores en gran escala merecen una condena especial.
"Ll experimentacin con aniIlales en la cual se les hace sufrir fsica y
psicolgicamente es incompatible con los derechos de los animales", dice la
carta. "Ningn animal ser explotado para la diversin del hombre. Las exhi
biciones y espectculos en los cuales participan los animales, son incompati
bles con su dignidad".
"Las escenas de violencia en las cuales participan animales, quedaron pro
hibidas en el cine y en la televisin, excepto con propsitos educativos para la
humanidad".
"Cualquier acto que envuelva la extincin masiva de animales salvajes es
genocidio; esto es, un crimen contra las especies".
La firma de la carta por parte de 142 miembros de la Unesco, no significa
que las tropas de cascos azules de las Naciones Unidas se enviarn ahora a
luchar por la defensa de perros perseguidos. Los organizadores esperan que
esto ayudar a que los amantes de los animales presionen porque se dicte una
legislacin respecto a sus derechos.
Debe agregarse ljue en 1990 un grupo denominado Frente para la Libera
cin de los Animales, fue tan lejos como para reivindicar bombas colocadas

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existe un campo mucho menor para ... las sanciones que vengan a forzar la observancia de los derechos humanos ... por primera vez desde que la Declaracin Universal
[de los Derechos Humanos] se adopt en 1948, los pases no apoyados en la tradicin
judeo-cristiana y en las tradiciones de la ley natural, hoy en da estn en primera
lnea. Esta situacin sin precedentes definir la nueva poltica internacional en materia de derechos humanos. Tambin multiplicar las ocasiones para el conflicto ... Las
propias felicitaciones simplistas y el tono santurrn de muchos comentarios occidentales al fin de la guerra fra y el actual triunfalismo de los valores occidentales exacerba los pobladores del este y sudeste asitico33

Adems de las diferencias culturales entre Oriente y Occidente, existen varios sistemas
polticos en el Medio Oriente y en otras partes del mundo que tienen una marcada inclinacin teocrtica y que por lo tanto tienen dificultades en elevar los preceptos seculares
legales ms all de las normas y leyes religiosas, especialmente en materias tales como el
status de la mujer y los derechos a la privacidad. Existe por otra parte un continuo desacuerdo alrededor de los conceptos de los derechos econmicos y sociales, y muchos gobiernos en el Sur insisten en que el tradicional nfasis de Occidente sobre libertades civiles
y mercados libres hace a un lado los derechos de los grupos econmicamente menos favorecidos de las sociedades. Todos estos puntos de vista divergentes se expresaron con claridad en la Conferencia Mundial de las Naciones Unidas sobre Derechos Humanos celebrada
en Viena en 1993, como tambin en la Conferencia Mundial sobre la Mujer, tambin de
las Naciones Unidas, celebrada en Beijing en 1995, donde las delegaciones nacionales
debatieron prcticamente sobre todos los temas, yendo desde "el derecho al desarrollo" y
"los derechos de la mujer y de las nias", hasta "los derechos de los minusvlidos". En
cada una de estas dos reuniones se produjeron declaraciones con un contenido bastante
frgil y difcil de aunar en forma consensual.
Contina existiendo una brecha entre la retrica utilizada por los gobiernos en apoyo a
los derechos humanos y su verdadera observancia. An el respeto por derechos bsicos
-tal como la libertad de expresin- es muy dbil en muchos pases, aun cuando los
recientes movimientos de democratizacin en Europa oriental y en otras partes del mundo han mejorado considerablemente la situacin general. De acuerdo con una fuente citada con mucha frecuencia y que anualmente informa las estadsticas respecto a las tendencias
en materia de derechos humanos "el mundo en este momento est en su punto ms alto
de libertad en la historia" con casi el 70 por ciento de la poblacin viviendo en pases
clasificados ya sea como "libres" (25 por ciento) o como "parcialmente libres" (44 por
cientol34. Las cifras anteriores no solamente dejan una tercera parte de la humanidad
viviendo en pases "no libres" -donde el arresto y el aprisionamiento por crmenes "polticos" ocurre regularmente junto con la tortura y los escuadrones de la muerte- sino que
an en muchas democracias ocurren "violaciones de los derechos humanos todos los das"35.
En sociedades altamente represivas es difcil obtener informacin sobre tales abusos, toda
vez que el gobierno la mantiene en forma secreta y al mismo tiempo la distorsiona sin
embargo, varias Organizaciones No Gubernamentales han conseguido mejorar los sistemas de captar informacin respecto a los perfiles gubernamentales en materia de derechos humanos alrededor del mundo estos grupos incluyen Amnista Internacional, la
Comisin Internacional de Juristas y Freedom House. La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas tambin ha ampliado su campo de accin en los ltimos aos
a efecto de investigar las quejas presentadas contra Chile, Israel, Sudfrica, Cuba, Irn y
otros pases, y ha intentado utilizar la "movilizacin de la vergiienza" como tctica para
promover el cumplimiento de las convenciones y las normas internacionales36. Aun cuando los mecanismos para buscar la aplicacin de las normas sigue siendo dbil, la atencin

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tan difundida que ha logrado junto con la creciente preocupacin acerca de cmo presentar una mejor imagen en muchas capitales ha dado al tema de los derechos humanos una
mayor importancia dentro de la agenda global de lo que muchos realistas pudieran haber
predecid037
El movimiento de los derechos humanos persiste en la bsqueda de acrecentar la dignidad humana y hoy en da hace parte de una gran movilizacin consistente en traer actores
no estatales directamente bajo el mbito del derecho internacional38 Relacionado con el
paradigma global, no solamente los seres humanos sino tambin, a medida que proliferan, las organizaciones
y las empresas internacionales
estn siendo aceptadas a
regaadientes dentro de la comunidad internacional con el status de personas legales
l/internacionales", compartiendo este status con las naciones-Estado. (En realidad, como
lo indica la Visin Lateral de esta seccin, hoy en da aun a los animales se les reconoce
que merecen la proteccin bajo el derecho internacional.) Por lo tanto, tambin en esta
rea el derecho internacional est evolucionando en nuevas direcciones y en respuesta a
situaciones cambiantes en las relaciones entre las naciones.

Conclusin
El derecho internacional es un producto de la poltica internacional y, a su turno, la poltica internacional se ve parcialmente afectada por el derecho internacional en el sentido
de que este ltimo colabora para establecer el comportamiento de los Estados y de otros
actores respecto a la proteccin diplomtica, las transacciones comerciales y otras materias. En el caso de la crisis de los rehenes de Irn, as fuera para este nico propsito, el
derecho internacional sirvi como el principal medio de comunicacin y de negociacin
entre los Estados Unidos e Irn, toda vez que el conflicto se jug en gran parte a travs del
intercambio de memoriales que contenan profundas andanadas legales. La importancia
del derecho internacional puede verse tambin en los debates que tienen lugar hoy en da
en las asambleas de varios cuerpos mundiales, especialmente respecto a cules sern las
normas que han de gobernar el manejo de las relaciones entre los Estados; la importancia
asignada al derecho internacional tambin puede apreciarse, aun cuando no en forma tan
clara, en los documentos legales que se elaboran en las oficinas y en los pasillos de las
oficinas de los gobiernos. En el prximo captulo se examinarn los foros en que tendrn
lugar muchas discusiones futuras en el campo del derecho internacional, con el anlisis
del papel de las organizaciones internacionales como actores en la poltica mundial.

RESUMEN
1. Para que una ley exista en una sociedad deben darse tres condiciones fundamentales:
que haya un proceso para su elaboracin, un proceso para su aplicacin, y que exista
igualmente un proceso para la interpretacin. A pesar de la carencia de un cuerpo
legislativo mundial, de una fuerza de polica mundial y de otras instituciones revestidas de una fuerte autoridad central, el derecho internacional cumple con estos criterios -aun cuando funciona en forma diferente al derecho que opera en las sociedades

325

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que con frecuencia rodea las normas consuetudinarias, en los aos recientes ha existido una creciente tendencia a codificadas en forma de tratados escritos. Los tratados
son acuerdos formales y escritos que Clean obligaciones legales para los gobiernos que
los suscriben y los ratifican; pueden ser bilaterales o multilaterales. De importancia
especial son los muchos tratados multilaterales que han concluido y que regulan la
interaccin internacional en reas de amplio inters mundial, tales como el derecho
del mar.
4. La crtica ms comn al derecho internacional es su aparente falta de aplicacin, esto
es, que las normas generalmente se violan sin que exista un "polica de trnsito"
disponible para castigar a los infractores. Sin embargo, el hecho es que la mayor parte
de los Estados obedece la mayor parte las normas, la mayor parte del tiempo, debido a
un inters mutuo en tener un cierto grado de orden en las relaciones internacionales y,
por otra parte, por el temor a las sanciones que los Estados individuales pueden aplicar
como retaliacin contra los infractores.
5. En realidad, existen instituciones que interpretan el derecho internacional, pero son
extremadamente dbiles por cuanto a las partes en disputa no se les puede obligar a
aparecer en una corte. La Corte Mundial ha sido una institucin poco efectiva y altamente ignorada, con muy poco o prcticamente ningn poder de jurisdiccin coactiva
sobre los Estados. Sin embargo, los tribunales nacionales y regionales han sido ms
exitosos en la aplicacin del derecho internacional y de las normas de carcter internacional.
6. A medida que cambian las realidades polticas junto con las condiciones tecnolgicas
y otros factores, aumentan las presiones para modificar la ley a efecto de que sta
refleje en mejor forma las nuevas circunstancias. La mayor parte del cuerpo del derecho internacional evolucion a partir del siglo XIX, cuando los Estados occidentales
dominaron el sistema internacional y crearon una serie de normas para promocionar
la libertad en los ocanos, la proteccin de la inversin extranjera y otros intereses.
Hoy en da muchas normas tradicionales se han venido a considerar obsoletas por el
cambio tecnolgico, han sido desafiadas y calificadas por los pases en desarrollo como
artimaas de la era colonial o han sido cuestionadas por los Estados con perspectivas
culturales diferentes; por lo tanto, el derecho internacional contemporneo se encuentra bajo una gran tensin.
7. Existen tres reas de conflicto que indican la razn por la cual el derecho internacional
se encuentra como en un torbellino: las leyes de la guerra, el tratamiento a los extranjeros y los derechos humanos.
8. Por mucho tiempo los Estados han tratado de regular las materias relacionadas con la
conduccin de la guerra, e incluso han llegado a hacer algunos intentos explcitos para
borrada de la faz de la tierra. Hoy en da la agresin armada es ilegal; sin embargo, las
normas que regulan la guerra convencional son inadecuadas para tratar con las formas ms comunes de la violencia internacional tales como la fuerza sin guerra, las
guerras internas y el intervencionismo militar.
9. Tradicionalmente, el Estado anfitrin se ha visto obligado bajo el derecho internacional a conceder a los extranjeros dentro de sus fronteras un "mnimo estndar internacional de justicia", aun cuando trate a sus propios ciudadanos de acuerdo con estndares
diferentes. Sin embargo, muchos pases en proceso de desarrollo plantean dudas respecto a si los extranjeros son merecedores de un tratamiento especial. Un tema controvertido ha sido la expropiacin de los bienes propiedad de extranjeros.
10. Desde la segunda guerra mundial se ha presentado un esfuerzo visible por extender la
proteccin de los derechos humanos a todos los individuos, forzando a los Estados a
observar mnimos estndares internacionales de justicia con respecto no solamente a

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los extranjeros dentro de sus fronteras sino tambin para sus propios ciudadanos. Sin
embargo, los gobiernos nacionales tienden a resistirse a aceptar las obligaciones legales internacionales en esta materia, porque el concepto pleno de derechos humanos se
considera como algo que disminuye o que afecta de manera desfavorable la autoridad
soberana del gobierno dentro de sus fronteras.

LECTURAS RECOMENDADAS
Excelentes textos introductorios que presentan una visin general sobre las normas globales
del derecho internacional y que incluyen aspectos muy concretos se pueden encontrar en:
Michael Akehurst enA Modern Introduction to International Law, 6th ed. (London: Allen
and Unwin, 1987) y Ray August en Public International Law (Englewood Cliffs, N.J.:
Prentice-Hall, 1995), y un tratamiento ms profundo se puede encontrar en la obra de
Gerhard von Glahn en LawAmong Nations, 6th ed. (New York: Macmillan, 1992). Dos
buenos libros de lectura donde se exploran diversos problemas contemporneos en materia de derecho internacional son International Law: A Contemporary Perspective (Boulder,
Colo.: Westview Press, 1985), ed. por Richard Falk y otros; e International Law Anthology
(New York: Anderson Publishing Co., 1994), ed. por Anthony D'Amato. Ver tambin
Robert Bledsoe y Boleslaw Boczek, The International Law Dictionary (Santa Barbara, Calif.:
ABC-Clio, 1987); Y Thomas Buergenthal y Harold G. Maier, Public International Law In
A Nutshell, 2da ed. (St. Paul: West Publishing, 1990).
Dentro de los trabajos que tienen que ver en forma general con las relaciones entre el
derecho internacional y la poltica internacional, ver William D. Coplin, "International
Law and Assumptions About the State System", World Politics, 17 (July 1965), pp. 615634; Louis Henkin, How Nations Behave, 2da ed. (New York: Columbia University Press,
1979); Karl W. Deutsch y Stanley Hoffmann, eds., The Relevance 01 International Law
(Garden City, N.J.: Doubleday, 1971), especialmente pp. 177-202; Francis Boyle, World
Po/itics and International Law (Durham, N.e.: Duke University Press, 1985); Christopher
e. Joyner, "The Reality and Relevance of International Law, en Charles W. Kegley y Eugene
R. Wittkopf, eds., The Global Agenda, 3ra ed. (New York: McGraw-Hill, 1992), pp. 202215; Y Abram Chayes y Antonia Chayes, "On Compliance", International Organization,
47 (Spring 1993), pp. 175-205.
Algunos estudios de casos donde se explora la operacin y aplicacin del derecho internacional en diversas situaciones histricas son los siguientes: Abram Chayes, The Cuban
Missile Crisis (New York: Oxford University Press, 1974); W. Michael Reisman y Andrew
R. Willard, eds., International Incidents (Princeton, N.J.: Princeton University Press, 1988);
y algunas discusiones al respecto se encuentran en el libro de Henkin mencionado arriba.
Planteamientos acerca de casos especficos en materia internacional se encuentran en
numerosos artculos que aparecen en la publicacin American ournal 01 International
Law.
Para analizar la forma en que la posguerra fra plantea desafos al derecho internacional
de guerra incluyendo la nocin de "intervencin humanitaria", ver Anthony Clark Arend
y Robert J. Beck, International Law and the Use 01Force (London: Routledge, 1993); sobre
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