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Anne Peters

La supremaca perdida: Derecho Internacional se rene


Derecho constitucional interno
INTRODUCCIN
En este artculo se analiza cmo el derecho constitucional interno en muchos
pases
responde a la creciente intrusismo y las reivindicaciones de regulacin
internacional de
la ley, sobre todo, al negarse a aceptar una supremaca incondicional de
internacional
la ley por encima de los principios constitucionales internos. El mtodo es
emprica sin
que pretenden ofrecer una explicacin sistemtica de los 192 ms o menos
constituciones del mundo.
Por otra parte, el problema especial de adaptacin constitucional de los estados
miembros de la UE
a la ley de la UE se deja a un lado.
1
El artculo no se molesta con el nacional especfica
tcnicas de incorporacin del derecho internacional en los ordenamientos
jurdicos nacionales, sean
llamaron adopcin o transformacin. Si bien el documento evita sellos como
monismo y el dualismo y trata de superarlos, difcilmente puede negarse que
el concepto de pluralismo se diagnostica y se aprecia en las conclusiones es
"dualista" de
la medida en que supone la existencia de mltiples rdenes legales.
El documento est estructurado de la siguiente manera: La parte A muestra que
constitutons estatales
cada vez se refieren al derecho internacional y ofrece algunas explicaciones para
este
tendencia. Parte B demuestra cmo el derecho constitucional internacional y
nacional son
ms y ms convergente, que tambin implica que el estado diverso
constituciones comparten cada vez ms comunes. Parte C con el
la difusin de la prctica de la interpretacin constitucional de conformidad con
las normas internacionales
ley. Parte D argumenta que en algunos ordenamientos constitucionales, los
derechos humanos internacionales
normas asumen una funcin de para-constitucional al servir como un standad
para el personal judicial
revisar, incluso donde no se permite la revisin constitucional. Analiza la Parte E

la supremaca del derecho internacional. Mientras que los tribunales y cortes


internacionales afirman
la supremaca sobre todo el derecho interno,
incluyendo el derecho constitucional, esta afirmacin es
rechazada por ms y ms actores nacionales. Al mismo tiempo, cada vez ms
tribunales nacionales afirman que la competencia para examinar si las normas
internacionales
y las decisiones judiciales estn en conformidad con la constitucin nacional.
La encuesta de las disposiciones constitucionales y la jurisprudencia revela que
aunque
constituciones nacionales han, especialmente en las ltimas dcadas, ha sido
intensamente
1
Ver en la reciente reforma constitucional y jurisprudencia constitucional el
derecho de los estados miembros de la UE
Julio Baquero Cruz, "El legado de la Sentencia de Maastricht y el Movimiento
Pluralista '
(2008) 14 Derecho Europeo Diario 389-422, para la jurisprudencia mayores
Anne Peters, einer Elemente
Theorie der Verfassung Europas (Duncker y Humblot Berln 2001) 310-324. En
la medida en que
resoluciones de los tribunales nacionales en la relacin de una constitucin del
estado para la ley de la UE incluyen en general
declaraciones sobre la relacin entre el derecho internacional (en general) y la
constitucin interna,
Tambin se mencionan aqu estas decisiones.
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en forma por el derecho internacional, muchos actores constitucionales,
especialmente constitucional
tribunales, estn rechazando la reclamacin del derecho internacional a la
supremaca sobre domstica
ley constitucional.
2
En general, la actitud de los actores constitucionales internos hacia
el derecho internacional es ambivalente y con frecuencia incompatibles. Por un
lado, una

"vertical" y la convergencia "horizontal" de la fundamental (y en ese sentido


constitucionales) las normas relativas a los derechos humanos, el estado de
derecho y la democracia es
visible. Por otro lado, una jerarqua simple entre el derecho internacional y
Derecho constitucional nacional, visualizada como una pirmide con las normas
internacionales
la ley en su pice, no es generalmente aceptado por todos los jugadores.
Este hallazgo doble descriptiva apoya la sugerencia de normativa,
formulado en la parte F, para dar el modelo de una relacin jerrquica entre
derecho internacional y derecho constitucional interno, ya que este modelo se
encuentra en el
una parte demasiado lejos de la prctica jurdica de los agentes pertinentes y en
ese
sentido utpico, y por otra parte (ms largo o no), no es necesario asegurar
los valores globales fundamentales.
A. AUMENTO DE REFERENCIA A
Las constituciones estatales DERECHO INTERNACIONAL EN
Las constituciones estatales han incluido tradicionalmente referencias a los
asuntos exteriores
y al derecho internacional. Ejemplos clsicos son clusulas constitucionales sobre
la
poderes de los rganos del Estado en los asuntos exteriores, especialmente con
respecto a la conclusin
de los tratados internacionales.
3
Sin embargo, en las ltimas dcadas, constitucional interno
disposiciones relacionadas con el derecho internacional y las instituciones
internacionales han sido
refinado de manera significativa.
4
Las constituciones estatales proporcionan hoy en da para la fuerza vinculante
del derecho internacional en el mbito domstico y, a veces de manera explcita y
sweepingly reconocer la primaca del derecho internacional sobre el derecho
interno
5
2 Los datos y ejemplos dados en este sorteo documento sobre el material
actualizado de Anne Peters, 'La
La globalizacin del Captulo 10 constituciones estatales en Janne Nijman y
Andr Nollkaemper (eds),

Nuevas perspectivas sobre la brecha entre la ley nacional e internacional (OUP


Oxford 2007)
251-308.
Arte 3 Ej. 2 2. Constitucin de Estados Unidos del 17 de septiembre
1787 Art. 59 Ley Fundamental alemana de 23 de mayo
1949.
4 Vase en el mbito acadmico Alberto Cassese, Constituciones y Derecho
Internacional moderno '(1985-II) 192
RdC 331-475; Sadok Belaid, 'Droit international et droit constitutionnel: Les
dveloppements
rcents 'en Rafaa Ben Achour y Slim Langhmani (eds), Droit international et
droits internes:
Recientes Dveloppements (Ediciones A. Pedone, Pars 1998) 47-79; Thomas M
Franck y Arun K
Thiruvengadam, "Derecho Internacional y la Constitucin de decisiones '(2003) 2
Chinese Journal of
Derecho Internacional 467-518; con el fin de constituciones poscomunistas de
Europa del Este,
Vladlen S Vereshtin 'Nuevas Constituciones y el viejo problema de la relacin
entre
Ley de Derecho Internacional y Nacional '(1996) 7 EJIL 29-41.
5 Art. 15 (4) de la Constitucin de Rusia de 12 de diciembre 1993: "El
comnmente reconocido
principios y
normas
del derecho internacional y los tratados internacionales de la Rusia
Federacin son una parte integrante de su sistema legal. Si un tratado
internacional de la Federacin de Rusia
Federacin establece reglas distintas a las estipuladas por la ley, los Estatutos de
la Internacional
aplicar los tratados. " Para clusulas supremaca similares en otras nuevas
constituciones del Este (por ejemplo, en
Estonia, Armenia, Kazajstn, Tayikistn, Turkmenistn, Bielorrusia) Vereshtin,
arriba, n 4, en
34.
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aunque primaca sobre la constitucin interna con frecuencia no se acept, ya

se mostrar ms adelante (seccin E).


Se hace referencia en muchas constituciones de estado a organizaciones
internacionales,
en especial a las Naciones Unidas.
6
Las constituciones estatales tambin contienen clusulas sobre la
la adhesin de un estado a organizaciones internacionales.
7
En las constituciones de la UE
Estados miembros, que se proceda a la transferencia de derechos de soberana a
la UE
o la puesta en comn de la soberana dentro de la UE.
8
Ms recientemente, las clusulas con respecto a la
Corte Penal Internacional (CPI), relativas a su competencia o la entrega de
Se han introducido personas a la Corte.
9
Con frecuencia, las clusulas constitucionales especiales consagran humano
internacional
derechos,
10
darles prioridad sobre el derecho interno
11
o garantizar el acceso a internacional
mecanismos de control.
12
Estas disposiciones constitucionales no tienen forma instantnea
dado lugar a un registro satisfactorio de los derechos humanos en muchos
pases. Sin embargo, la buena
el derecho que corresponde a los estndares internacionales es una condicin
mnima para
mejoras.
6
Art. 28 de la Constitucin de Argelia, de 19 de noviembre de 1976, en su versin
modificada el 28 de noviembre 1996:
'Argelia trabaja para el refuerzo de la cooperacin internacional y al desarrollo de
las relaciones de amistad entre los Estados, en igualdad de condiciones, el inters
mutuo y la no interferencia en el
asuntos internos. Refrenda los principios y objetivos de la Carta de las Naciones
Unidas '.

7 ejemplos al azar: El artculo 20 de la Constitucin de Dinamarca de 5 de junio


de 1953, relativa a la delegacin de
poderes: "(1) Autorizacin para las autoridades del Reino virtud de esta ley
Constitucin permite,
tal medida que se prevean por ley, ser delegada a las autoridades internacionales
establecido por
mutuo acuerdo con otros estados para la promocin de las normas internacionales
del derecho y la cooperacin
operacin. ... "(Vase, por una importante sentencia del Tribunal Supremo de
Dinamarca interpretacin de la seccin 20
con miras al Tratado de Maastricht por debajo n 126). Art. 24 de la Ley
Fundamental alemana:
[Organizaciones internacionales]: "(1) La Federacin podr mediante una
transferencia ley soberana a
organizaciones internacionales. (1a) En tanto los Lnder son competentes para el
ejercicio de poderes
y para llevar a cabo las funciones del Estado, que podr, con el consentimiento
del Gobierno Federal,
transferir derechos de soberana a instituciones zonas transfronterizas en las
regiones vecinas. (2) Con miras
al mantenimiento de la paz, la Federacin puede entrar en un sistema de
seguridad colectiva mutua; en
haciendo tal efecto admitir aquellas restricciones de sus derechos de soberana
que establezcan y
asegurar una paz duradera en Europa y entre las naciones del mundo. (3) Para la
solucin de
disputas entre estados, la Federacin se adherirn a los acuerdos que prevn en
general,
arbitraje internacional amplia, y obligatoria. (accesible a travs de http:
//www.bundestag.
es / htdocs_e / Parlamento / funcin / / legal,ltimaalcanzadoel7demayode
2009). Art. 136delaConstitucin
de Lituania, de 25 de octubre de 1992 carreras: "La Repblica de Lituania
participar en internacional
organizaciones siempre que no sean contrarios a los intereses y la independencia
de la
estado.'
8
Ver referencias ms abajo en el texto n 31 y 32 n acompaan.
9 Art. 53-2 francesa Constitucin (reforma constitucional, de 8 de julio de
1999); Art. 16 (2), segundo

frase, alemn Ley Fundamental (revisin constitucional de 29 de noviembre de


2000).
10 Art. 17 (1) de la Constitucin de Rusia de 12 de diciembre de 1993 sostiene:
"Los derechos fundamentales y
libertades de conformidad con los principios y normas comnmente reconocidos
de la internacional
la ley son reconocidos y garantizados en la Federacin de Rusia y de esta
Constitucin. "
11 Art. 20 de la Constitucin de Rumania, de 8 de diciembre de 1991; Art. 11 de
la Constitucin de Eslovaquia
de 1 de septiembre de 1992; Art. 10 de la Constitucin de la Repblica Checa, de
16 de diciembre de 1992.
Vea a continuacin las notas 79-81 para el texto de dichas disposiciones.
12 Art. 46 de la Constitucin rusa de 12 de diciembre de 1993 sostiene: "(3) De
conformidad con el
tratados internacionales de la Federacin de Rusia, toda persona tiene derecho a
recurrir a un estado a otro
rganos que se ocupan de la proteccin de los derechos y libertades humanos
cuando todos los medios legales de
proteccin que se encuentre dentro del estado se han agotado '.
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Hay cuatro factores que explican la proliferacin de referencias constitucionales
a
ley internacional. En primer lugar, el colapso del bloque socialista hace una
dcada
hecho necesaria la elaboracin de nuevas constituciones en su totalidad por el ex
comunista
pases que recurren a una regla de derecho liberal y la economa de mercado. De
una manera que es
tpica de entidades polticas con un totalitario pasados los estados transformados
han sido preparados
(o se inst) para prometer fidelidad a la ley internacional.
13
En segundo lugar, la integracin
de los estados de la UE y en otras organizaciones internacionales tiene
progresado. Este proceso requiere que los estados miembros a modificar sus
domstica

constituciones (ver en detalle ms adelante la seccin B.). En tercer lugar, la


nueva internacional
instituciones con poderes de largo alcance, como la CPI, se han creado.
Por ltimo, la comunidad internacional, o al menos sus miembros ms poderosos,
tienen
sido la supervisin de los cambios de rgimen y han inducido, acompaado, de
direccin, o
incluso instaladas nuevas constituciones estatales, como las Constituciones de
Camboya
(1993), Bosnia y Herzegovina (1995),
14
Sudfrica (1996), Timor Oriental (2002),
Afganistn (2004), Irak (Constitucin provisional de 2004), o Kosovo
(2008). Daniel
Threr ha descrito estos procesos, intensamente acondicionado, dirigido y
modelado
por el derecho internacional, como 'desarrollo constitucional cosmopolita ".
15
B. horizontal y vertical CONVERGENCIA CONSTITUCIONAL
El derecho internacional y el derecho constitucional interno estn convergiendo,
y por lo tanto
Tambin las constituciones de los estados entre s. Tradicionalmente, los
principios constitucionales nacionales
se han exportado a nivel internacional. Por ejemplo, el principio nacional
de la democracia fue transferido a nivel internacional, donde se transform
y desarrollado en un principio de derecho internacional de la autodeterminacin.
diecisis
Hoy en da, las normas internacionales relativas a la proteccin de los derechos
humanos, la buena
gobierno, o incluso la democracia, son con frecuencia incorporado en nacional
constituciones. Este acertadamente se ha llamado una "intrusin masiva des
normes et
normas Externes dans les droits Publics internes '.
17
Debido a que los orgenes de esas normas con frecuencia se encuentran en
constitucional interno
la ley, la integracin de las normas internacionales en el derecho constitucional
interno es
13 Vereshtin, arriba, n 4, a 30C con referencias al arte. 28 de la Constitucin
griega (1975); Art. 8

de la Constitucin portuguesa (1976); Art. 96 de la Constitucin Espaola


(1978), todas ellas
que marca el nuevo comienzo despus de la derrota de la dictadura.
14 Edin Sarcevic, 'Der ALS vlkerrechtliche Vertrag "Gestaltungsinstrument" der
Verfassungsgebung:
Das Daytoner Verfassungsexperiment mit Przedenzwirkung? ' (2001) 39 Archiv
des Vlkerrechts
297-339.
15 Daniel Threr, 'Kosmpolitische Verfassungsentwicklungen' en Daniel
Threr, Kosmopolitisches
Staatsrecht (Schulthess de Zrich 2005) vol 1, 3-39.
16 La relacin entre la democracia y la libre determinacin de un pueblo se
manifiesta por ejemplo en el
Resolucin de la Asamblea General de la ONU en la Cumbre Mundial 2005, RES
ONU-Doc A / /
60/1, de 24 de octubre de 2005, prr. 135: "Reafirmamos que la democracia es un
valor universal basado en
la voluntad libremente expresada de los pueblos de determinar su propio sistema
poltico, econmico, social y
sistemas culturales ... "
17 Jean-Bernard Auby, "La globalizacin et droit pblica '(2002) 14 Revisin
Europeo de Derecho Pblico
1219-1247, 1232.
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en cierta medida el "re-importacin" de un producto que ha sido modificado (a
veces
diluido) y que se ha convertido ms o menos universalizada en un discurso
global.
Por ejemplo, los derechos humanos fueron concebidos como derechos legales
hace 200 aos
en el nivel nacional. Esta concepcin fue transferido a nivel internacional
despus de la Segunda Guerra Mundial.
18
Hoy en da, la idea de la proteccin legal de los derechos humanos
fluye hacia los rdenes constitucionales de los estados que de otra manera no
tienen
normas de derechos humanos satisfechos.

Esta recepcin de las normas internacionales conduce a una convergencia


"vertical" de
derecho constitucional e internacional: en otras palabras, a una globalizacin de
Estado
constituciones y una constitucionalizacin del derecho internacional.
19
Al mismo tiempo, una
aproximacin "horizontal" de las constituciones de los estados se lleva a
cabo. Especialmente nuevo estado
constituciones diseados bajo las directrices internacionales se parecen entre s
con fuerza.
Estn 'arrancados de la misma manzana', basado en el canon moderno de la
fundamental
los derechos, el Estado de Derecho, la democracia, y la separacin de poderes.
20
El general
aproximacin es promovido por la jurisprudencia constitucional: "[l] as ltimas
dos dcadas
han visto una evolucin sin precedentes en la internacional y transnacional
judicial
el dilogo, especialmente en torno a las cuestiones de derechos humanos. "
21
Muy acertadamente, los estudiosos tienen
diagnosticado una "convergencia mayor en la ley en reas distintas, tal vez el
siendo ms robusta derecho transnacional de los derechos humanos '.
22
En el mbito acadmico, constitucional
comparacin, una disciplina con anterioridad a distancia en la que pocos estaban
interesados, ha ganado
popularidad. Slo bajo la influencia de la integracin europea y la globalizacin
tiene
beca en general comenz a reconocer su utilidad prctica.
23
Cada vez ms,
el derecho internacional (y extranjera constitucional) se est convirtiendo en un
argumento en el
discurso constitucional nacional.
24
Anne-Marie Masacre ha llamado a este
18 Robert Badinter, 'La mundializacin de la proteccin juridique des droits
fondamentaux' en Rmy

Cabrillac, Marie-Anne Frison-Roche y Thierry Revet (eds), Liberts et droits


fondamentaux
(11

edn Dalloz Paris 2005) 119-137.


19 Brun-Otto Bryde, 'Konstitutionalisierung des Vlkerrechts und des
Internationalisierung Verfassungsrechts '(2003) 42 Der Staat 61-75.
20 Threr, supra n 15, a 25 (traduccin del autor).
21 Cherie Booth y Max du Plessis, 'Solo en casa? El Tribunal Supremo de
Estados Unidos e internacionales y
Aprendizaje transnacional judicial '(2005) European Human Rights Law Review
127 a 147, 141.
22 Ruti Teitel, "Derecho constitucional comparado en una era global '(2004) 117
Harvard Law Review
2570, 2593. En la armonizacin jurdica en el campo de los derechos humanos
Laurent Scheeck, 'La Relacin
entre los tribunales europeos y la integracin a travs Derechos Humanos (2005)
65 Zeitschrift fr
auslndisches ffentliches Recht und Vlkerrecht 837-885; Jrg Paul Mller,
'Koordination des
Grundrechtschutzes en Europa - Einleitungsreferat '(2005) 124 Zeitschrift fr
Schweizerisches
Recht 9-30.
23 Constanza Grewe y Hlne Ruiz Fabri, Droits constitutionnels
europens (PUF Pars 1995)
22-32; Norman Dorsen, Michel Rosenfeld, Andrs SAJO y Susanne Baer,
comparativo
Constitucionalismo: Cases and Materials (.. Americana Caso Book Series St
Paul Minn 2003);
Guiseppe de Vergottini, Diritto costituzionale Comparato (6

edn Cedam Padua 2004); Bernd


Wieser, Vergleichendes Verfassungsrecht (Springer Wien 2005); Armin von
Bogdandy, Pedro
Cruz Villaln y Peter Huber M (eds), Handbuch Ius Publicum Europum, Banda
I: GrundLagen und Grundzge staatlichen Verfassungsrechts (CF Mller Mnchen
2007); Aalt Willem
Heringa y Philipp Kiiver, Constituciones comparacin: Una introduccin a la
comparativa Constitucional

Ley (Intersentia Antwerpen 2007); Elisabeth Zoller, Introduccin al Derecho


Pblico: Un comparativo
Estudio (Martinus Nijhoff Leiden 2008).
24 C Vicki Jackson, "Comparaciones constitucionales: Convergencia,
Resistencia, Engagement '(2005)
119 Harvard Law Review 109 a 128; Cristiano Walter, 'Dezentrale
Konstitutionalisierung durch
nationale und internationale Gerichte: berlegungen zur Rechtsvergleichung del
als Methode im
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"constitucional fertilizacin cruzada ',
25
y Sujit Choudhry habla de una "migracin de
las ideas constitucionales '.
26
Un ejemplo de este tipo de migracin fuera del rea de los derechos humanos es
la
carrera transnacional de la idea de la confianza legtima, que fue importado
en el derecho administrativo francs de la legislacin alemana. Un caso an ms
prominente
En el punto es el principio de proporcionalidad. La proporcionalidad se ha
elucidado como
un principio constitucional especialmente en Alemania. El enfoque alemn
posiblemente
influido en la jurisprudencia tanto del Tribunal de Justicia Europeo y del Europeo
Tribunal de Derechos Humanos. Los fallos de los tribunales han allanado el
camino para la
la aceptacin del principio de proporcionalidad en el orden constitucional interno
del Reino Unido. Tribunales britnicos llegaron a aceptar la proporcionalidad
como motivo
de la revisin judicial que es ms estricta que las pruebas tradicionales britnicos.
Como ya se ha dicho, una de las razones para la convergencia es que los estados
tienen fuertes
motivos polticos para enmendar y reformar sus constituciones estatales con el
fin de convertirse en una
miembros de ciertas organizaciones internacionales.
27

Cada vez ms, los actores internacionales


utilizar las normas del derecho internacional como un punto de referencia desde
el cual evaluar una
constitucin nacional. Ejemplos pertinentes son las recetas internacionales (duro
y suave) sobre la democracia, incluidas las elecciones libres y regulares. Son
utilizados por
instituciones internacionales, incluidas las Naciones Unidas, como directrices
para la
la reforma de las constituciones estatales.
28
El ms intenso y de mayor alcance de presin o
la estimulacin de la reforma constitucional interno ha sido ejercida por el
Consejo
de Europa, la UE y la OTAN. Los estados de Europa central y oriental tuvieron
que
emprender reformas constitucionales graves con el fin de ser admitidos como
miembros a
el Consejo de Europa.
29
Los estudios empricos han demostrado que el "internacional
socializacin "de esa regin se llev a cabo debido a la adhesin a la UE y la
OTAN
condicionalidades. Estas condiciones requieren estados para poner en prctica
humana liberal
los derechos y las normas de la democracia. Esto, de hecho, forma una condicin
necesaria de la
ffentliches Recht 'en Janbernd Oebekke (ed), Nicht-normativa Steuerung en
dezentralen
Systemen (Franz Steiner Stuttgart 2005) 205-230.
25 Anne Marie Masacre, "La globalizacin judicial '(2000) 40 Virginia Journal of
International Law
1103-1119, Parte IV (1116-1119); Anne Marie Masacre un nuevo orden
mundial (Princeton UP
Princeton 2004). En la beca anterior Sujit Choudhry, "La globalizacin en la
bsqueda de la Justificacin:
Hacia una teora de la interpretacin constitucional comparado "(1999) 74 de
Indiana Law Journal
819-892.
26 Sujit Choudhry (ed), la migracin de las ideas constitucionales (CUP
Cambridge 2006).

27 Didier Maus, "La influencia del derecho internacional contemporneo para el


ejercicio de Constituyente
Power 'en Antero Jyrnki (ed), Constituciones Nacionales en la era de la
integracin (Kluwer El
La Haya, 1999) 50.
28 Cf. las actividades del Fondo de las Naciones Unidas-Democracia, creado el 4
de julio de 2005. http://www.
unfoundation.org,accediporltimavezel7demayode2009.
29 En las demandas cada vez mayores de que el Consejo de Europa, en
particular, su Asamblea Parlamentaria
ejercida sobre las nuevas constituciones poscomunistas, Heinrich Klebes y
Despina
Chatzivassiliou, 'Problmes d'ordre Constitutionnel dans le processus d'adhsion
d'tats de
l'Europe centrale et orientale au Conseil de l'Europe "(1996) 8 Revue Universelle
des Droits de
l'Homme 269-286; Jean-Franois Flauss, 'Les condiciones d'admission Des Pays
d'Europe centrale
et Orientale au sein du Conseil de l'Europe "(1994) 401-422 5 EJIL, concluyendo
que la funcin
de la admisin era 'surtout de contribuer l'extensin d'une certaine lgitimit
constitutionelle,
et mme d'un modle cierta Constitutionnel '. (en 421). Un problema bien
conocido en este contexto
es que los requisitos se aplicaron tanto de forma selectiva por el Consejo de
Europa.
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cumplimiento sostenido de esas normas. Sin embargo, la eficacia a largo plazo
por lo que tiene
ahora slo se ha conseguido en los regmenes que ya eran al menos en el camino
hacia
liberalismo antes de la adhesin (por ejemplo, en la Repblica Checa, Estonia,
Hungra, Letonia,
Lituania, Polonia y Eslovenia), pero no en los regmenes antiliberales (como
Bielorrusia,
Ucrania, Serbia o Rusia).

30
El Tratado de Maastricht de 1992, que fund la Unin Europea, y que
sustancialmente
reformada de la Comunidad Europea, provocada revisiones constitucionales en la
mayora de
los entonces doce Estados miembros, entre ellos los miembros poderosos Francia
y
Alemania. Por ejemplo, se introdujo un nuevo artculo 23 sobre la Unin Europea
en la Ley Fundamental alemana.
31
La Constitucin francesa se enriqueci con un nuevo
Ttulo XV.
32
Por ltimo, actual y muy importante evolucin constitucional del Reino Unido
ha en gran medida, aunque no exclusivamente, sido inducida por Europea
la integracin y la gobernabilidad global.
33
Tradicionalmente, la constitucin britnica era una
uno "flexible" que no fue codificado en un solo documento y no disfrutar
supremaca sobre otra ley britnica. Sin embargo, la reciente disputa referente a
la europea
Comunidades Acta de 1972 (por la que el Reino Unido se ha adherido la CE)
llev a los tribunales
reconocer una jerarqua de normas legislativas. De este modo, la integracin
europea
ha contribuido a un cambio estructural fundamental, a saber, el establecimiento
de una
constitucin de embriones disfrutando de la supremaca sobre las leyes
ordinarias.
34
Por otra parte, la
establecimiento de un Tribunal Supremo institucionalmente independiente de los
Estados
30 Frank Schimmelfennig, Clculo Estratgica y socializacin Internacional:
Composicin
Iniciativas, Constelaciones del partido, y el cumplimiento sostenido en Europa
central y oriental '
(2005) 59 827-860 Organizacin Internacional. Ver tambin Anneli
Albi, ampliacin de la UE y la
Constituciones de Europa del Este (CUP Cambridge 2005) y Central.

31 Art. 23 de la Ley Fundamental alemana (revisin constitucional del 21 de


diciembre de 1992).
32 Ttulo XV de la Constitucin francesa (revisin constitucional del 25 de junio
de 1992). Este ttulo ha sido
objeto de modificaciones ulteriores. Por ejemplo, un nuevo arte. 88-2 se insert
para permitir la
Orden de detencin europea (loi constitutionnelle no 2003-267, de 25 de marzo
de 2003).
33 nombres Anthony King y explica doce cambios de relevancia constitucional,
entre ellas
"Europa" y la Ley de derechos humanos de 1998; Anthony King, El Reino
Unido todava tienen una
Constitucin (Sweet & Maxwell Londres 2001) 53-76: "[L] a verdad es que el
Reino Unido de
Constitucin cambi ms entre 1970 y 2000, sobre todo entre 1997 y 2000, que
durante cualquier perodo comparable desde mediados de los 18

siglo.' Martin Loughlin, Espada y


Escalas: Un examen de la relacin entre derecho y poltica (Hart Oxford 2000)
4:
"Sin embargo, muchos acontecimientos recientes - incluyendo la participacin en
el proyecto europeo, el ...
aprobacin de la Ley de derechos humanos de 1998 ... sugerimos que ahora
estamos tomando medidas para transformar
nuestra "constitucin poltica" en una constitucin que descansa sobre un
fundamento de derecho. "
34 Cmara de los Lores, el Ayuntamiento de Thoburn v. Sunderland, [2003] QB
151, 151 a 186-187, prrs. 6264 por Leyes LJ: 'Debemos reconocer una jerarqua de las leyes del Parlamento:
por as decirlo "ordinario"
estatutos y los estatutos "constitucionales". ... Estatutos ordinarios se podrn
tcitamente derogada.
Estatutos constitucionales no. ... Un estatuto constitucional slo puede ser
derogada o modificada
de una manera que afecta significativamente ste las disposiciones toughing
derechos fundamentales, o que la
relacin entre ciudadanos y el Estado, por medio de palabras ambiguas, sobre la
cara de la ley posterior.
Este desarrollo ... nos da la mayor parte de los beneficios de una constitucin
escrita, en la que fundamental

los derechos no se otorgan un respeto especial. Pero conserva la soberana de los


poderes legislativo y
flexibilidad de nuestra Constitucin material '. De acuerdo con las leyes Seor,
estatutos con tales "constitucional"
rango son notablemente la Carta Magna 1215, la Declaracin de Derechos 1689,
las Comunidades Europeas
Ley de 1972, la Ley de Derechos Humanos de 1998, la Ley de Escocia de 1998 y
el Gobierno de Gales
Ley de 1998.
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Unido, que se ocupar de trabajo en octubre de 2009, parece haber sido
desencadenada por las preocupaciones sobre el cumplimiento con el Art. 6 del
CEDH.
35
Por ltimo, el Humano
Derechos Ley de 1998
36
que se ha incorporado el CEDH en la ley del Reino Unido tiene
profundamente cambiado la constitucin del estado. Jueces escoceses Ingls y
tienen
describe esta transformacin en palabras fuertes. Segn Lord Steyn, el
Ley de derechos humanos ha creado un "nuevo panorama legal" y "ahora es parte
de lo que es
de lo contrario una constitucin no escrita '.
37
Lord Slynn de Hadley destac que la
Ley de 1998 requiere "que las ideas arraigadas largas o bien pueden tener que
dejar a un lado,
terneros sacrificados sagrados '.
38
Seor Reed diagnostica 'un cambio muy importante en el pensamiento
acerca de la constitucin. Es fundamental para este cambio de que los derechos
humanos no son
dependiente ya nicamente en las convenciones, ... la Convencin garantiza el
proteccin de los derechos a travs de procesos legales, en lugar de los procesos
polticos '.
39

Esta transformacin de una constitucin poltica de una constitucin basada en la


ley tiene
llevado a la conclusin de un comentarista: "La constitucin britnica
tradicional ... est muerto.
Requiescat in pace '.
40
C. interpretacin coherente
En la prctica estatal contempornea, los enfrentamientos entre el Derecho
constitucional interno
y el derecho internacional se reducen al mnimo a travs de una interpretacin
coherente
de las constituciones estatales. De hecho, la prctica bien establecida de
interpretacin
los estatutos internos
41
(o la normativa europea
42
) De conformidad con las normas internacionales
la ley se ha extendido a la interpretacin del derecho constitucional interno. Esta
35 Gernot Sydow, 'Der Tribunal Supremo Geplante fr das Knigreich Vereinigte
im Spiegel der
Britischen Verfassungsreform '(2004) 64 Zeitschrift fr auslndisches
ffentliches Recht und
Vlkerrecht 66-67, 92, con otras referencias.
36 1998 ch 42; Tambin en los Estatutos de Inglaterra y Gales, 5 de Halsbury

ed (2004) vol 7, 674-798;


<http://www.opsi.gov.uk/acts/acts1998/ukpga_19980042_en_1> alcanzado el 7
de mayo de 2009.
37 Lord Steyn, "El nuevo panorama legal '(2000) 5 Europea Human Rights Law
Review 549554, 550.
38 Cmara de los lores, R v. Lambert, [2001] All ER 577, 581, prr. 6.
39 Tribunal de Apelacin, Tribunal Superior de la Judicatura (Escocia), Starrs v.
Ruxton (2000 JC 208) (Seor Reed).
40 Rey, supra n 33, a los 81 aos.
41 Vase, por la interpretacin de los Estados Unidos de Amrica-estatutos el
principio Charming Betsy. Para evitar
violacin del derecho internacional, los estatutos debe ser interpretado a la luz de
la preexistente

acuerdo internacional para que no entre en conflicto con este ltimo:. Murray v
Encanto Goleta
Betsy, 6 de Estados Unidos (2 Cranch) 64, 118 (1804). Este principio de
interpretacin se deriva de la
suposicin general de que el Congreso no tiene la intencin de repudiar una
obligacin internacional por
dejar sin efecto un acuerdo internacional en el derecho interno. Vase, por el
principio de la construccin de
Reino Unido estatutos de conformidad con los tratados firmados
anteriormente Garland v. Bitish Rail
Engineering Ltd (sin 2) [1982] UKHL 2 (22 abril 1982) (Lord Diplock). Vase,
por la interpretacin
de la legislacin nacional de conformidad con la legislacin comunitaria el
principio Marleasing, asunto C-106/89, Marleasing
v. La Comercial Internacional de Alimentacin, [1990] ECR I-4135, prrs. 89. En el principio
de interpretacin conforme, Gerrit Betlem y Andr Nollkaemper, 'se d efecto al
Pblico
Derecho internacional y derecho comunitario ante los tribunales nacionales: A
Comparative
El anlisis de la prctica de la interpretacin consistente '(2003) 14 EJIL 569-589.
42 asuntos C-420 / 05P y C-415 / 05P, Kadi y Al Barakaat, el juicio de la (Gran
Sala)
de 3 de septiembre de 2008, prr. 297.
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significa que las constituciones nacionales son cada vez ms a menudo se
interpretan en el
la luz del derecho internacional.
Por ejemplo, la Constitucin portuguesa de 1976,
43
la Constitucin Espaola
de 1978,
44
la Constitucin rumana de 1991,
45
y la Constitucin de Sudfrica
de 1996

46
requiere explcitamente que la constitucin del estado debe interpretarse de
conformidad con el derecho internacional de los derechos humanos. Cabe
destacar que los pases de frica del Sur
tribunal constitucional se ha convertido en famoso por su "interpretacin
universalista '
47
de
los derechos constitucionales, en una serie de sentencias relativas principalmente
a procesos penales.
El Tribunal Supremo de Canad se apoya tambin muy fuertemente sobre
aspectos constitucionales
comparacin y en el derecho internacional en casos constitucionales.
48
En un caso relativo
deportacin a un pas en el que existe el riesgo de tortura, el Tribunal interpret
la Carta Canadiense de Derechos y Libertades de la siguiente manera: "[L] a
principios de ...
la Carta no puede considerarse aisladamente de las normas internacionales que
que reflejan. Una comprensin completa de la Ley y la Carta requiere
consideracin de la perspectiva internacional '.
49
Sin embargo, el Tribunal Supremo
rechazado explcitamente cualquier fuerza vinculante del derecho internacional
sobre la canadiense
Constitucin: "[e] n buscan el significado de la Constitucin del Canad, los
tribunales
puede ser informado por el derecho internacional. Nuestra preocupacin no es
con Canad
obligaciones internacionales qua obligaciones; ms bien, nuestra preocupacin es
con los principios
de justicia fundamental. Esperamos que el derecho internacional como prueba
de estos principios
y no como el control de s mismo . '
50
43 Art. 16 (2) de la Constitucin portuguesa de 2 de abril 1976: Las
disposiciones de la Constitucin
y las leyes relativas a los derechos fundamentales han de ser ledos e
interpretados en armona con el
Declaracin Universal de los Derechos Humanos.'

44 Art. 10 (2) de la Constitucin Espaola de 29 de diciembre 1978: "Las normas


relativas a los servicios bsicos
los derechos y libertades reconocidos por la Constitucin, se interpretarn de
conformidad
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales
en aquellas materias ratificados por Espaa ".
45 Art. 20 (1) de la Constitucin de Rumania, de 8 de diciembre de 1991. Vase
N 79 para el texto de dicha
provisin.
46 Constitucin de Sudfrica de 8 de mayo 1996: Seccin 233 (Aplicacin del
derecho internacional):
"Al interpretar las leyes, todos los tribunales optarn por una interpretacin
razonable de la
legislacin que sea compatible con la legislacin internacional sobre cualquier
interpretacin alternativa que es
incompatible con el derecho internacional. " La seccin 39 de Interpretacin de la
Declaracin de Derechos: '(1) Cuando
la interpretacin de la Declaracin de Derechos, un corte, tribunal o foro (a) debe
promover los valores que
la base de una sociedad abierta y democrtica basada en la dignidad humana, la
igualdad y la libertad; (segundo)
debe tener en cuenta el derecho internacional ; y (c) pueden tener en cuenta el
derecho extranjero . (nfasis aadido).
47 Choudhry, supra n 25, en 841-865, con otras referencias y anlisis del Surfrica
jurisprudencia constitucional.
48 Por ejemplo, Tribunal Supremo de Canad, de Baker v Canda. , [1999] 2 SCR
817; . V EE.UU. quemaduras [2001] 1
SCR 283, prrs. 79-92; R v Hape , [2007] SCC 26, prrs. 55-56. En el enfoque
canadiense
en el mbito acadmico, Karen Knop, 'Aqu y All: Derecho Internacional en los
tribunales nacionales? (2000) 32
Universidad de Nueva York Revista de Derecho Internacional y Poltica 501-535,
concluyendo que "la jurisprudencia muestra slo
un entusiasmo oscuras como para el derecho internacional que ha llevado a la
confusin y la incertidumbre sobre su
valor exacto en los tribunales 'canadiense, a 515.
49 Tribunal Supremo de Canad, Suresh v. Canad (Ministro de Ciudadana e
Inmigracin ), el juicio
de 11 de enero de 2002, (2002) 41 ILM 945, prr. 59.

50 Ibid, prr. 60 (nfasis aadido). Al final, la Corte lleg a la conclusin "de que
la mejor interpretacin es que
el derecho internacional rechaza expulsin a la tortura, incluso cuando los
intereses de seguridad nacionales estn en
estaca. Esta es la norma que mejor informa al contenido de los principios de la
justicia fundamental
bajo s. 7 de la Carta '. (Prr. 75).
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tribunales alemanes han interpretado la Ley Fundamental bajo la debida
consideracin de
el derecho internacional, con mayor frecuencia, a la luz de la CEDH. El
Constitucional alemn
Corte reiter recientemente que "[e] l texto del Convenio y la jurisprudencia del
CEDH puede, en el plano del derecho constitucional, servir como directrices
interpretativas para
la determinacin del contenido y alcance de los derechos y principios
fundamentales
de la Ley Fundamental, a menos que esto dara lugar a una reduccin o
rebajamiento del nivel
de proteccin de los derechos fundamentales en virtud de la Ley Fundamental, lo
cual no sera
deseada por la propia Convencin (Art cf. 53 CEDH). '
51
Otras sentencias alemanas
vagamente sugerido la supremaca del derecho internacional sobre la Ley
Fundamental.
52
A la inversa, el Tribunal Administrativo Federal alemn ha interpretado la
Ginebra
Convencin sobre los Refugiados slo " dentro del marco de la orden de valor de
la
Leyes bsicas',
53
lo que sugiere una primaca de la constitucin sobre el internacional
tratado. El Tribunal Federal Suizo tiene por lo menos en una ocasin interpret la
los derechos constitucionales de los detenidos en la luz de la CEDH, incluyendo
CEDH

juicios y derecho blando relevante.


54
Por otra parte, la Ley de Ingls Derechos Humanos (1998) requiere que los
tribunales nacionales
para interpretar la legislacin nacional (que incluye disposiciones con la
Constitucin
51 Corte Constitucional (Bundesverfassungsgericht / BVerfG), 2
Dakota del Norte
cmara del primer senado, ordenar
de 18 de diciembre de 2008, 1 BvR 2604/06, publ en Neue Juristische
Wochenschrift 62 (2009),
1133-1135, prr. 24 (traduccin del autor). Ver previamente sobre la
interpretacin de la
Constitucin de Alemania de conformidad con el CEDH: BverfGE 74, 358, 370
(1987); BverfGE 82,
106, 120 (1990); BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl , prr. 32 (traduccin al
Ingls disponibles
a <http://www.bverfg.de>, ltima alcanzado el 7 de mayo de 2009).
52 BverfGE 55, 349, en 368 (1980) - Rudolf Hess, afirm que en un caso
extremo, la errnea
interpretacin del derecho internacional, por ejemplo, la ONU-Carta, por una
autoridad alemana podra violar una
el derecho constitucional del individuo a ser protegido de la accin estatal
arbitraria. En el Teso -order,
BverfGE 77, 137, 155 (1987), el Tribunal Constitucional alemn tuvo que aplicar
el constitucional
disposiciones relativas a la nacionalidad alemana. En este contexto, tuvo que
pronunciarse sobre la
estado de la Repblica Federal de Alemania como un sujeto de derecho
internacional pblico, tambin en
relacin con la Repblica Democrtica de Alemania existente en ese
momento. El Tribunal hace referencia aqu
habituales principios del derecho internacional sobre la identidad y el estado de la
sucesin de Estados. Puede ser discutido
que el Tribunal Constitucional interpret que la Ley Fundamental alemana a la
luz de costumbre
ley internacional. Sin embargo, el caso fue bastante especfico y no se presta a la
generalizacin.
53 BVerwGE 49, 44, 47-48 (1975), traducido por el autor, el subrayado es
nuestro.

54 BGE 102 Ia 279, 284 E. 2 (b) y (c) (1976) - Minelli: 'Die Haftbedingungen
der Gefangenen
Daher sind en erster Linie an den der Grundrechten Bundesverfassung zu
messen. deren bei
Konkretisierung sind die jedoch Garantien der Konvention und die der
Rechtsprechung Euro
pischen Kommission und des Europischen Gerichtshofes fr Menschenrechte
bercksichtigen zu.
Am 19. Januar 1973 Beschloss das Ministerkomitee des Europarates morir
Resolucin (73) 5
betreffend Mindestgrundstze fr die Behandlung der Gefangenen. ... Die
Mindestgrundstze
keine enthalten morir Mitgliedstaaten des Europarates vlkerrechtlich bindende
Vorschriften. ihre
Nichtbeachtung kann auch nicht mit daher staatsrechtlicher Beschwerde werden
gergt. da sie
- Die Europische wie Menschenrechtskonvention - ihre Grundlage in der
Gemeinsamen Rechtsberzeugung der Mitgliedstaaten des Europarates finden, sind die bei der der
Konkretisierung
Grundrechtsgewhrleistungen der Bundesverfassung bercksichtigen gleichwohl
zu. wo den
Mindestgrundstzen der Carcter eigentlicher Grundrechtsverbrgungen
zukommt, wird sich
das Bundesgericht leichthin zu ihnen nicht en Gegensatz stellen. ' Ver en el
sholarship
interpretacin de la Constitucin suiza de conformidad con el derecho
internacional y Ren Rhinow
Markus Schefer, Schweizerisches Verfassungsrecht (2
Dakota del Norte
edn Helbig y Lichtenhahn Basilea 2009)
paraca. 3635; Daniel Threr, 'Verfassungsrecht und Vlkerrecht' de Ren
Rhinow, Jean-Franois
Aubert y Jrg Paul Mller (eds), Verfassungsrecht der Schweiz (Schulthess
Zrich 2001)
179, 191 .
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sustancia) de conformidad con el CEDH y de tener en cuenta la jurisprudencia


del
el Tribunal de Derechos Humanos: "Hasta el momento, ya que es posible hacerlo,
la legislacin primaria y
legislacin subordinada debe ser interpretadas y aplicadas de una manera que es
compatible con los derechos de la Convencin. " (Ley de derechos humanos, s 3
(1)).
55
En un
decisin histrica, la Cmara de los Lores declar ilegal la detencin infinita
de los extranjeros sospechosos de terrorismo sin cargos ni juicio. Los jueces lores
seal
sobre las decisiones de la Corte Europea de Derechos Humanos, sobre los
Derechos Humanos de la ONU
Pacto, segn la interpretacin de observaciones generales del Comit, y en varios
otros instrumentos internacionales. La sentencia tambin hace referencia a las
opiniones de la
Tribunal Supremo de Canad y Estados Unidos, y otros tribunales de Estados
Unidos.
56
Los observadores caracterizan justamente esta decisin como "un fuerte ejemplo
de la creciente
interdependencia de la legislacin nacional e internacional '.
57
Incluso el 'Tribunal Supremo de Estados Unidos nuevo enfoque' s marca un paso
en la
direccin de la interpretacin de la Constitucin de Estados Unidos consistente
con el derecho internacional.
Mientras que los eruditos estadounidenses han sostenido durante mucho tiempo
que los tratados internacionales deben ser utilizados como
directrices para la interpretacin de la Constitucin de Estados Unidos,
58
el Tribunal Supremo
sido muy reacios a hacer referencia a las fuentes extranjeras e internacionales y la
jurisprudencia. Uno
explicacin es la tradicional preocupacin de Estados Unidos de Amrica para el
contramayoritaria
dificultad de revisin constitucional. Desde esta perspectiva, la dependencia
extranjera o
preferencias internacionales no tiene en cuenta las preferencias de la American
gente.

59
Pero en 2003, la Corte comenz a citar jurisprudencia extranjera e internacional
y ha admitido que sea materialmente relevante para el anlisis de la mayora de la
Corte.
60
55 Vase tambin la seccin 2 (1): "La corte o tribunal la determinacin de una
cuestin que ha surgido en relacin
con un Convenio de derecho debe tener en acount cualquier sentencia,
resolucin, declaracin o de asesoramiento
dictamen del Tribunal Europeo de Derechos Humanos '.
56 Cmara de los lores, lucha contra el terrorismo Delincuencia y Seguridad
(2001 ), sentencia de 16 de diciembre
2004 [2004] UKHL 56, la opinin Lord Bingham de Cornhill.
57 Lizette Alvarez, 'Corte britnica dice Detencin violar los derechos de New
York Times del 17 de diciembre
2004 A1. Tambin Ruth Bader Ginsburg, "un justo respeto al juicio de la
humanidad: La
Valor de una perspectiva comparada en el juicio constitucional '(2005) 99 Actas
de la ASIL
351-359, 355.
58 En particular, Jordan Paust seal: "Por lo tanto, a pesar de un tratado no
podra prevalecer en el caso de
un choque inevitable con las normas constitucionales, un tratado puede
incorporarse indirectamente en ayuda de
la interpretacin de los preceptos constitucionales, y, por supuesto, en la ayuda de
una reinterpretacin de dichas preceptos. En
este sentido, el estado interno de una norma tratado puede ser mejorada por la
incorporacin en el
Constitucin, aunque sea indirectamente '. Jordan J Paust, Derecho Internacional
como la Ley de los Estados Unidos
(2
Dakota del Norte
edn Carolina Academic Press Durham 2003) 134 y 101.
59 . Roper v Simmons , Tribunal Supremo de los Estados Unidos de 1 de marzo
de 2005, 543 de Estados Unidos (2005), J Scalia, discrepante:
'A pesar de las opiniones de nuestros propios ciudadanos son esencialmente
irrelevantes para hoy la decisin de la Corte,
los puntos de vista de otros pases y la llamada comunidad internacional toman el
centro del escenario. YO
No creemos que la aprobacin por parte de otros pases deben reforzar nuestro
compromiso

principios americanos ningn ms que (lo que se debe seguir lgicamente) por la
desaprobacin de otros pases
y la poblacin, debera debilitar ese compromiso. "
60 Vase ya Atkins v. Virginia , Estados Unidos 536 304 (2002) sobre la pena de
muerte para los enfermos mentales
delincuentes, donde el Tribunal cit un amicus curiae breve de la UE en una nota
al pie. La ruptura
Fue Lawrence v. Texas, , 123 S Ct 2472, 2483 (2003) sobre la conducta
homosexual ( 'sodoma'), citando
jurisprudencia del TEDH con el fin de reforzar salida de precedente de la Corte
Suprema. Tambin Grutter v.
Bollinger , 539 EE.UU. 309, 342 (2003), opinin concurrente de Ginsburg, con
referencia a la
Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de racismo.
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En una decisin de cinco a cuatro de 2005, el Tribunal Supremo se apart de los
precedentes y
declar la pena de muerte para menores delincuentes un "cruel e inusual
castigo "en trminos del 8

Enmienda a la Constitucin de Estados Unidos. La corte


aqu se hace referencia a la "opinin de la comunidad mundial", como apoyo,
pero no
decisiva en sus conclusiones.
61
Esta novedosa tendencia se encuentra entre los 'lo ms caliente posible
cuestiones disputadas en el Tribunal Supremo de los Estados Unidos ',
62
ha sido fuertemente
criticado por los jueces individuales, y ha atrado la atencin internacional.
63
los
hecho de que la mayora del Tribunal Supremo est dispuesta a agitar la
controversia demuestra que
que ahora tiene derecho internacional ms en serio que antes.
A travs de la prctica de la interpretacin coherente, ejercicios de derecho
internacional

un efecto indirecto sobre el Derecho constitucional nacional. La prctica de la


voluntaria
la aceptacin de la autoridad rector de derecho internacional sobre el derecho
constitucional
contribuye a la armonizacin constitucional. Este no es un fin en s mismo, pero
parece til, sobre todo para la adaptacin de las constituciones de edad a lo
contemporneo sociales
problemas.
64
Por ltimo, vale la pena sealar que la prctica de la interpretacin de Estado
constituciones de conformidad con el derecho internacional es irreconciliable con
la idea de
la supremaca del derecho constitucional sobre el derecho internacional. En un
estrictamente legal
positivista y esquemtica, en perspectiva, una norma jerrquicamente inferior no
puede tener
un impacto en la lectura de una norma "ms alto". La insistencia de los tribunales
sobre la
superioridad de sus constituciones nacionales (vase ms adelante la seccin E),
mientras
requiriendo al mismo tiempo los organismos nacionales de interpretar esa misma
constitucin en el
la luz del derecho internacional revela una comprensin confusa de la
'clasificacin' de
ambos tipos de normas. Y esto es exactamente una manifestacin del pluralismo
se describe en la Parte F.
61 Roper v. Simmons , Tribunal Supremo de los EEUU de 1 de marzo de 2005,
543 de Estados Unidos (2005), la opinin de la Corte
entregado por J Kennedy: "La opinin de la comunidad mundial, aunque no es el
control de la medida de resultado,
no proporcione la confirmacin respetada y significativa para nuestras propias
conclusiones. "
62 Norman Dorsen, 'La adecuacin de los materiales legales extranjeros en los
asuntos constitucionales de Estados Unidos: Un
Conversacin entre el juez Antonin Scalia y Stephen Breyer, Introduccin '(2005)
3 Revista de Derecho Constitucional Internacional 519.
63 Sobre esta cuestin en el mbito acadmico de Estados Unidos de Amrica,
AJIL gora 'La Constitucin de los Estados Unidos y
Derecho Internacional "(2004) 98 AJIL 42-108 (contribuciones de Harold Hongju
Koh, Roger P Alford,

Michael D Ramsey, Gerald L Neumann, T Alexander Aleinikoff); Marcos


Tushnet, 'Delincuencia /
Derecho constitucional interno '(2004) 37 Loyola de Los ngeles Law Review
239 a 269; Piedad
Bader Ginsburg, "un justo respeto al juicio de la humanidad: El valor de un
comparativo
Perspectivas en el juicio constitucional '(2005) 99 Actas de la ASIL 351-359. para
Europeo
Vistas: Andrea Bianchi, "derecho internacional en los tribunales de Estados
Unidos: el mito de Lohengrin Revisited '(2004)
15 EJIL 751-781; Cherie Booth y Max du Plessis, 'Solo en casa? El Tribunal
Supremo de Estados Unidos y
'(2005) Human Rights Law Review internacional y transnacional de aprendizaje
judicial europea
127-147; Helen Keller y Daniela Thurnherr, Tomando Derecho Internacional
serio : Un europeo
Perspectiva sobre la actitud de Estados Unidos hacia el Derecho
Internacional (Staempfli Berna 2005).
64 'Es profundamente necesaria en una poca de creciente interdependencia entre
las naciones para redescubrir
e identificar tendencias en la toma de decisiones judiciales que sirven para limitar
el poder federal. Reconocimiento
de estas tendencias pueden ayudar a minimizar los conflictos entre las leyes de
Estados Unidos y el derecho internacional y por lo tanto
facilitar las relaciones internacionales ms armoniosas '. Paust, supra n 58, en el
99.
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D. ACERCAMIENTO FUNCIONAL
normas internacionales de derechos humanos estn en algunos estados
convirtiendo en un funcional
equivalente de derecho constitucional interno. Mediante la aplicacin de los
derechos humanos internacionales
disposiciones, los tribunales nacionales se involucran en un nuevo tipo
de facto constitucional
opinin, incluso en pases que de otro modo no prev constitucional
revisin. En algunos estados, como Suiza, los Pases Bajos y Francia, los
tribunales

han comenzado a admitir las quejas individuales que afirmar que la disposicin
de una
tratado internacional que ha sido violado por el gobierno. Estos cortes tienen
invalidada o descartado Nacional (legislativo, ejecutivo, judicial) acta debido a
su
incompatibilidad con el derecho internacional.
La Constitucin Federal Suizo obliga explcitamente el Tribunal Federal Suizo a
aplicar las leyes federales, incluso si una ley resulta ser inconstitucional.
sesenta y cinco
Sin embargo, en una decisin histrica en 1999, el Tribunal Federal sostuvo que
un federal
estatuto que es contrario a las prescripciones de la CEDH debe ser anulada.
66
Debido a que los derechos de la Convencin son en gran parte idntica a la
constitucional
los derechos fundamentales, el Tribunal Federal de hecho a un lado una ley
federal sobre
bases constitucionales sin estar facultado por la Constitucin suiza que hacer
asi que. Esta estrategia judicial fue criticado en el discurso nacional sobre la base
de
que present el examen constitucional de las leyes federales a travs de la
puerta trasera, especialmente a la luz del hecho de que este haba sido rechazada
expresamente en
el curso de una reciente reforma constitucional del sistema judicial suizo.
En Francia, el Consejo Constitucional no es competente para determinar si
leyes francesas son compatibles con el derecho internacional (o Comunidad
Europea).
Sin embargo, los tribunales superiores franceses han hecho cargo de esta tarea y
han comenzado a
examinar si la legislacin municipal se encuentra en conformidad con los tratados
internacionales.
67
los
Tribunal Administrativo ( Consejo de Estado ) ha dado cuenta de que el examen
de la conformidad de
el derecho interno de los tratados internacionales de derechos humanos equivale a
una de facto
control constitucional.
68
En la Holanda , art. 120 de la Constitucin prohbe a los tribunales de
teniendo en cuenta los desafos constitucionales a una ley del parlamento.

69
sin embargo, el
65 Art. 190 Constitucin suiza ( Bundesverfassung ).
66 BGE 125 417 II (1999) - PKK.
67 Cour de casssation de 23 de mayo de 1975 Administration des douanes v.
Socit 'Cafs Jacques
Vabre ', (1975) 11 Revue de droit europen trimestrielle 336; Consejo de Estado,
sentencia de 20 de
Octubre de 1989, hay 108.243, Nicolo , traduccin Ingls en Andrew
Oppenheimer (ed), El
Relacin entre la legislacin europea comunitaria y la legislacin nacional, los
casos (CUP Cambridge
1994) 225; traduccin alemana en (1990) 17 Europische Zeitschrift
Grundrechte-99.
68 Dictamen del Comisario del gouvernmement C. Bergeal de 5 de diciembre de
1997 ante el
Consejo de Estado en el caso de la seora Lambert , (1998) Actualit Juridique droit administratif
(AJDA), 149, en 152. En este caso, la compatibilidad de una ley con el Art. 6
CEDH estaba en cuestin. los
Comisionado del Gobierno afirm: "Nous pensons ne pas, en effet, Que les
exigences de
l'article 6 soient diffrentes de Celles qui rsultent vu du prambule de la
Constitucin ... Et il
nous souhaitable parat particulirement, lorsque, Comme en l'espce, la
disposicin lgislative
litigieuse n'a pas t soumise au contrle du Conseil constitutionnel ... que vous
assuriez par la
voie de l'excepcin de l'inconventionnalit, sur le fondement de l'artculo 6 1,
le mme
contrle Que celui Que le Conseil constitutionnel aurait ejercerlo ... '.
69 Art. 120 Constitucin holandesa: " De Rechter treedt niet in de Beoordeling
van de grondwettig-Heid
van wetten en verdragen. ' ( "El juez no examina la constitucionalidad de las
leyes y
[Tratados Internacionales').
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tribunales hacen de revisin de actos del parlamento contra disposiciones de


efecto inmediato en internacional
instrumentos. Esto ha dado lugar a los tratados de derechos fundamentales como
el CEDH
subir al escenario en la jurisprudencia holandesa, posiblemente a expensas de la
los derechos fundamentales en la Constitucin.
70
La danesa Tribunal Supremo en su Tvind -judgment de 1.999 ejercido
control constitucional por primera vez y declar una ley parlamentaria
inconstitucional.
71
A pesar de que el Tribunal Supremo no mencion internacional
ley, el Reobtencin de este poder fue probablemente inspirado en el extranjero e
internacional
modelos.
72
La consecuencia de este tipo de crtica es que los derechos humanos
internacionales
catlogos de hacerse cargo de una funcin constitucional. En los estados
mencionados, la
aplicacin de normas internacionales de derechos humanos llena un vaco con
respecto a la constitucional
revisin. Cuando los tribunales nacionales aplican los derechos humanos
internacionales (en lugar de
los derechos fundamentales constitucionales), la diferencia no se encuentra en
una materialmente
estndar novela, pero es novedoso en trminos de procedimiento: equivale a
una de facto
revisin de la Constitucin.
E. SUPREMACA CONTENCIOSO DEL DERECHO INTERNACIONAL
Sobre el derecho constitucional interno
Si bien la cuestin de jerarqua entre el derecho internacional y el derecho interno
se ha debatido ampliamente durante ms de cien aos, la especfica
relacin entre los tratados internacionales (como la fuente jurdica ms relevante)
y el derecho constitucional interno se ha descuidado.
73
Debido internacional
nueva intrusin y el alcance de la ley, esta relacin se ha convertido en
importante hoy en da.
Reclamacin de Supremaca Actores I. La Internacional
La posicin de muchos rganos decisorios internacionales parece ser que

el derecho internacional prevalece sobre toda la legislacin nacional, incluyendo


el estado
constituciones. Esto se ha declarado explcitamente slo en sentencias de los
tribunales internacionales
y los tribunales del pasado. En el Montijo Premio de 1875, el rbitro seal que
'Un tratado es superior a la constitucin, que este ltimo debe ceder el paso. los
la legislacin de la Repblica debe ser adaptado al tratado, no tratado a la
70, Jaap de Visser, "Derecho constitucional: los Pases Bajos (2004) 15 Revisin
Europeo de Derecho Pblico
829-230.
71 Sentencia de 19 de febrero de 1999, (1999) UFR 481 y ss .; extractos de la
traduccin alemana en
(2000) 60 Zeitschrift fr auslndisches ffentliches Recht und Vlkerrecht, 884 y
ss.
72 Presidente Niels Pontoppidan del Tribunal Supremo a que se refiere el
Convenio Europeo y al Tribunal de Justicia. Fredrik
Thoms 'Das Urteil des-Tvind Dnischen Obersten Gerichtshofs' (2000) 60
Zeitschrift fr
auslndisches ffentliches Recht und Vlkerrecht 858, 882.
73 Estudios acadmicos bajo el ttulo "derecho internacional y derecho
constitucional" sobre todo tratar
con preguntas como las disposiciones constitucionales sobre el estado del
derecho internacional en el
orden interno, legal en las disposiciones constitucionales generales sobre los
poderes de elaboracin de tratados, o constitucional
prohibiciones de guerra.
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leyes '.
74
Y en 1932, la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI) encontr
que "un Estado no puede aducir contra otro Estado su propia Constitucin con
una
propsito de eludir las obligaciones que le incumben en virtud del derecho
internacional o los tratados
en vigor.'
75

Ms recientemente, pero todava hace casi 40 aos, el Tribunal de Justicia afirm


la
prioridad de la legislacin de la UE sobre las constituciones de los Estados
miembros: "[L] a ley ligado
del Tratado, una fuente independiente de la ley, no puede debido a su propia
naturaleza
ser anulado por las normas de Derecho interno,. . . Por lo tanto, la validez de una
Comunidad
o medir su efecto en un Estado miembro no puede verse afectada por las
alegaciones
que va en contra de cualquiera de los derechos fundamentales tal como fue
formulada por el
constitucin de ese estado o los principios de una estructura constitucional
nacional . '
76
II. Constituciones Aceptando la supremaca de
(Algunos) Derecho Internacional sobre el Derecho constitucional nacional
Slo muy pocas constituciones de los estados parecen aceptar que la reclamacin
a la supremaca
sobre el Derecho constitucional interno. Tanto la Constitucin de Blgica (1994)
77
y
la Constitucin de los Pases Bajos (1983)
78
conceder prioridad al derecho internacional
sobre el Derecho constitucional nacional, aunque en ninguno de los casos es esta
del todo claro.
74 Caso de la ' Montijo' : Acuerdo entre los Estados Unidos y en Colombia de 17
de agosto de 1874,
premio de 26 de julio de 1875, en John Bassett Moore, Historia y Recopilacin
de arbitrajes internacionales
de la cual Estados Unidos ha sido una de las Partes (Oficina de Impresin del
Gobierno de Washington 1898) vol
2, 1421, 1440.
75 PCIJ, Tratamiento de Nacionales Polacos y otras personas de origen polaco o
del habla en el Danzig
Territorio , serie A / B, n 44 (1932), 24 (nfasis aadido).
76 Tribunal de Justicia, caso 11/70, Internationale Handelsgesellschaft v.
Einfuhr- und fr Vorratsstelle Getreideund Futtermittel , [1970] ECR 1125, prr. 3, nfasis aadido.

77 No hay ninguna disposicin constitucional explcita a este efecto. En un caso


de 1971, el Supremo belga
Corte sostuvo: "Cuando el conflicto es uno entre un estado de derecho nacional e
internacional de una regla
la ley tiene efecto directo en el ordenamiento jurdico interno, la regla establecida
por el Tratado deben
prevalecer; su preeminencia se desprende de la propia naturaleza del derecho
internacional convencional '. (Cour de
Casacin (1
ire
chambre), Etat Belge v. Fromagerie Franco-Suisse Le Ski ( 'Le esqu'), el juicio
de 27 de mayo de 1971, (1971) 7 Revue de droit trimestrielle europeen 494501; Traduccin en ingls
en (1972) 9 Mercado Comn Law Review 229, 230). Ms recientemente, el
Tribunal confirm
explcitamente que la CEDH tiene prioridad sobre la Constitucin belga (Cour de
casacin,
Seccin holandesa, 2
Dakota del Norte
Cmara, Vlaamse concentratie , la Decisin de 9 de noviembre de 2004,
prr. 14.1:
" Que la Convencin de sauvegarde des droits de l'homme et Libertades
Fundamentales primer
La Constitucin '), < www.juridat.be >, ltima alcanzado el 7 de mayo de 2009.
Anotacin por Eva Brems,
"Blgica: El Vlaams Blok Partido poltico condenado Indirectamente del racismo
'(2006) Journal of 4
Internacional de Derecho Constitucional 702, 710.
78 La Constitucin de los Pases Bajos de 17 de febrero 1983 prescribe en el
art. 91 (3) 'Cualquier
disposiciones de un tratado que entran en conflicto con la Constitucin o que
conducen a conflictos con ella puede
ser aprobado por las Cmaras de los Estados Generales slo si al menos dos
tercios de los votos emitidos
estn a favor '. Aunque Art. 94 otorga explcitamente prioridad a los tratados
internacionales slo durante
estatutos ( 'normas legales en vigor en el Reino no sern aplicables si tal
aplicacin est en conflicto con las disposiciones de los tratados que son
vinculantes para todas las personas o de
acuerdos de organizaciones internacionales. '), art. 94 adecuadamente debe
entenderse en el sentido

que la Constitucin holandesa se remite a los tratados internacionales. La opinin


de los estudiosos holandeses
parece estar dividida: vase Cassese, supra n 4, en 409-411, con referencias
adicionales a Dutch
literatura.
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Un caso especial es el de los tratados internacionales de derechos humanos , en
particular el
CEDH. Las constituciones de varios pases post-transicin (Rumania (1991),
79
Eslovaquia (1992),
80
y la Repblica Checa (1992)
81
) Otorgar explcitamente internacional
tratados sobre los derechos humanos prevalecen sobre "ley" interna. El respectivo
redaccin constitucional permite una lectura que incluye prioridad sobre la
constitucin interna. Art. 90 (5) de la Constitucin de Turqua 1982 de 7 de
noviembre
incluso perodos de esto claramente: "Los acuerdos internacionales debidamente
puestas en efecto oso
la fuerza de la ley. Ninguna apelacin a la Corte Constitucional se har con
respecto
a estos acuerdos, con el argumento de que son inconstitucionales. En el caso
de un conflicto entre los acuerdos internacionales en el mbito de los derechos
fundamentales
y libertades debidamente en vigor y las leyes nacionales, debido a las diferencias
en
disposiciones sobre el mismo asunto, las disposiciones de los acuerdos
internacionales comuniquen
prevalecer.'
Un tercer caso especial a considerar es el de las normas imperativas del
internacional
ley. Ius cogens es en algunos estados aceptados como superior incluso al estado
constitucin.
82
La Constitucin suiza se informa al respecto en su texto.

83
A pesar de que
enfrentamientos directas entre ius cogens y las normas constitucionales internos
no estn
muy probablemente, las divergencias en cuanto al alcance de las prohibiciones
arraigadas podran
surgir. Por ejemplo, el principio de no devolucin , que ha cristalizado y
posiblemente ganado el estatus de una norma imperativa, podra interpretarse
de manera diferente por las autoridades estatales y por las instituciones
internacionales. algunos estados
se utiliza para limitar la aplicacin de este principio a aquellos que ya han
entrado
territorio estatal, mientras que en particular el Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados
favorece una interpretacin ms amplia y se aplica no devolucin al momento en
el
solicitantes de asilo, que se presentan para la entrada en el estado.
84
En semejante
caso de divergencia, no importa si el la "versin" internacional o nacional
del ius cogens principio se aplica.
Algunos subvencin constituciones de los estados (algunos) los instrumentos
internacionales de un estatus
igual a la constitucin del estado. Este parece ser el caso de Austria e Italia.
En virtud del derecho constitucional de Austria hasta 2008, cualquier disposicin
de un tratado internacional
79 Art. 20 de la Constitucin de Rumania, de 8 de Diciembre de 1991: "(1) Las
disposiciones constitucionales
relativa a los derechos y libertades de los ciudadanos se interpretarn y aplicarn
de conformidad con las
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con los pactos y otros
tratados Rumania es una
Parte a. (2) En caso de conflicto entre los pactos y tratados relativos fundamental
los derechos humanos Rumania es parte de y leyes internas, los reglamentos
internacionales adoptarn
precedencia.'
80 Art. 11 de la Constitucin de Eslovaquia el 1 de septiembre 1992: "Los
tratados internacionales sobre la salud humana
los derechos y las libertades bsicas, que fueron ratificados por la Repblica
Eslovaca y promulgada en el momento

determinado por la ley toma precedencia sobre sus propias leyes, siempre que
obtengan una mayor
extensin de los derechos y libertades constitucionales '.
81 Art. 10 de la Constitucin de la Repblica Checa, de 16 de diciembre de 1992:
"Ratificado y
acuerdos internacionales promulgados en materia de derechos humanos y las
libertades fundamentales, a los que la
Repblica Checa se ha comprometido, son vinculantes y son inmediatamente
superior a la ley '.
82 Vase, por la cautela EE.UU. Paust, supra n 58, en 115 y 117.
83 Art. 139 (2) y 194 (2) Constitucin suiza (Bundesverfassung) .
84 de Guy Goodwin-Gill S El refugiado en el derecho internacional (2
Dakota del Norte
edn Clarendon Oxford 1998) 121124 y 168 nota 234 con otras referencias
.
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lo que podra dar lugar a problemas constitucionales fue declarado, ya sea en el
acto de
su publicacin o de otra manera, para efectuar una revisin de la Constitucin de
Austria.
Por tanto, estas disposiciones disfrutaron de un estatus constitucional. Esta
prctica condujo a
la existencia de numerosas disposiciones de carcter constitucional en varios
los tratados, pero que no fueron mencionados en el documento constitucional de
Austria
s mismo.
85
Una revisin de la Constitucin de 2008 por terminado este estado de la
ley. Nuevo
tratados ya no se pueden modificar o complementar la constitucin fuera del
procedimiento de revisin constitucional.
86
Esta reforma se manifiesta un elevado
la sensibilidad de la integridad y la transparencia del derecho constitucional de
Austria y

probablemente tambin reacciona ante el creciente nmero de tratados


internacionales. Mientras que la
la revisin no priva de edad avanzada tratados internacionales de su rango
constitucional,
que hace que sea ms difcil la consecucin de nuevos tratados de tipo
"constitucional".
Tambin en Italia, el derecho internacional puede tener un rango constitucional,
dependiendo
sobre el estado formal de la legislacin interna de hormign que ha refrendado la
tratado internacional de que se trate (Legge di esecuzione) .
87
Por otra parte, el italiano
Constitucin contiene una novedosa disposicin sobre el estado y el poder
legislativo regional,
explicando claramente ese lmite derecho europeo e internacional gubernamental
potestades.
88
Esta idea de la limitacin puede implicar una situacin constitucional de
internacional
ley.
En aquellos sistemas constitucionales en que la legislacin nacional e
internacional
derecho constitucional tiene un rango formalmente iguales, la resolucin de
conflictos potenciales
est totalmente en manos de los actores constitucionales. E incluso en el
mencionado ms
o menos rdenes constitucionales de los globalistas 'que permiten la supremaca
de
el derecho internacional, la cuestin de jerarqua entre el derecho internacional y
la
constitucin del estado est impregnado de dudas e incertidumbres. Por otra
parte, la
la supremaca del derecho internacional es real slo si un tribunal municipal
puede revisar una
acto nacional por su compatibilidad con el derecho internacional. Esto depende
en parte de la
criterios del efecto directo. Si hay revisin judicial est disponible, cualquier
clusula constitucional
la concesin de la superioridad del derecho internacional sobre la constitucin
nacional es bsicamente
letra muerta.

85 Hanspeter Neuhold, Waldemar Hummer y Christoph Schreuer


(eds), sterreichisches Handbook
Buch des Vlkerrechts (2
Dakota del Norte
edn Manz Wien 2004) vol 1, prr. 589. El ex Art. 50 (3) de la
Austriacos Bundes-Verfassungsgesetz de 10 de noviembre 1920 (7 diciembre
1929), en vigor hasta
El 31 de diciembre de 2007.
86 Revisin del Arte. 50 de la Constitucin austriaca, con un nuevo CL 4, a
travs de la enmienda
nderungsgesetz Bundes-Verfassungsgesetz (en vigor desde el 1 de enero de
2008), art. 1, n 13
(Bundesgesetzblatt fr die Republik sterreich, Teil I, de 4 de enero de 2008, n
2, a las 7; www.
ris.bka.gv.at ).Verelcomentarioexplicativoenninguna314derBeilagen
XXIIII.GPRegierungs
vorlage - Vorblatt und Erluterungen, el Z 10, Z 11 y Z 13 (Art 50)., prr. 4.
Vase, en
Walter beca Berka, Lehrbuch Verfassungsrecht: Grundzge des sterreichichen
Verfassungsrechts fr das Juristische Studium (2
Dakota del Norte
edn Springer Wien 2008), prr. 265.
87 El ejemplo italiano demuestra que incluso un esquema dualista de incorporar
internacional
tratados en el orden interno por medio de un acto interno de transformacin no
obliga
abogados para otorgar un tratado internacional (en gestalt del acto interno) un
sub-constitucional
estado.
88 Vase el art. 117 de la Constitucin italiana, modificado el 18 de Octubre de
2001: "(1) El poder legislativo
pertenece al estado y las regiones de conformidad con los Estatutos y dentro de
los lmites
establecido por la ley de la Unin Europea y las obligaciones
internacionales '. (nfasis aadido).
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III. El rechazo de la supremaca de
Derecho Internacional sobre el Derecho constitucional nacional
La afirmacin de que el derecho internacional prevalece sobre las constituciones
estatales nunca ha sido
plenamente aceptado por todos los actores constitucionales nacionales. Esto es
bien conocido por la
(constitucionales) tribunales nacionales de algunos estados miembros de la CE
vis--vis la UE
la ley, sino que tambin afecta el derecho internacional general. La mayora de
los estados no conceden
internacional (o europea) sobre el derecho de prioridad de sus constituciones
nacionales. los
postura estados se convierte normalmente visible slo en la jurisprudencia,
porque
disposiciones constitucionales que aclaran la jerarqua entre el derecho
internacional
y la constitucin interna son bastante raros. No es sorprendente que el problema
parece
mencionarse principalmente en su mayora, constituciones de los estados posttransicin jvenes, los cuales
se han creado en una poca marcada por la globalizacin, y cuyos autores
buscado
para bloquear las constituciones en contra de la reincidencia en el
totalitarismo. Pero incluso con
respecto a estas constituciones modernas Juez Vereshtin ha observado "una clara
tendencia a la ' de jure el reconocimiento' de la primaca del derecho
internacional por el nuevo
constituciones ... pero no [a la colocacin del derecho internacional] por encima
de la Constitucin
s mismo.'
89
Los ejemplos de las constituciones estatales que pretenden explcitamente
la superioridad del Estado
derecho constitucional sobre el derecho internacional (o parte de ella) son la
Constitucin de
Bielorrusia (1994),90
la Constitucin de Georgia (1995),
91
y los pases de frica del Sur
Constitucin (1996).

92
Algunas constituciones estatales otorgan claramente el derecho internacional
prioridad sobre las leyes ordinarias, pero no sobre la propia constitucin interna
(vase
por ejemplo, la Constitucin griega (1975),
93
la Constitucin de Estonia (1992)
94
y
89 Vereshtin, arriba, n 4, a los 29 y 37.
90 Constitucin de Belars de 1 de marzo de 1994, Art. 128 (2): Otras
disposiciones en vigor de Estado
organismos y asociaciones pblicas, los tratados internacionales, u otras
obligaciones que se consideran por
la Corte Constitucional sea contraria a la Constitucin , las leyes o los
documentos
el derecho internacional ratificado por la Repblica de Belars se
considerar vlida en su conjunto o en una
parte determinada de ste de un tiempo determinado por el Tribunal
Constitucional ". (nfasis aadido).
91 Constitucin de Georgia, de 24 de agosto de 1995, Art. 6 (2): "La legislacin
de Georgia deber
corresponden a los principios y normas del derecho internacional universalmente
reconocidos. Un internacional
tratado o acuerdo de Georgia a menos que contradiga la Constitucin de
Georgia, el Constitucional
Acuerdo , prevalecer sobre disposiciones normativas nacionales. ' (nfasis
aadido). Disponible
en Ingls a < http://www.parliament.ge/files/68_1944_951190_CONSTIT_
27_12.06.pdf >, ltima
alcanzado el 7 de mayo de 2009.
92 Constitucin de Sudfrica, de 8 de mayo de 1996, la Seccin 232 en el
derecho internacional consuetudinario:
"Derecho internacional consuetudinario es el derecho de la Repblica a menos
que sea incompatible con la Constitucin
o una ley del Parlamento ". (nfasis aadido).
93 Art. 28 de la Constitucin griega de 11 de junio 1975: "(1) Las normas
generalmente reconocidos de
el derecho internacional y las convenciones internacionales despus de su
ratificacin por parte de la ley y su

despus de haber sido puesto en prctica de acuerdo con sus respectivos


trminos, constituir una
parte integrante del Derecho griego y anular cualquier disposicin legal en
contrario . La aplicacin de
las normas del derecho internacional y los convenios internacionales en el caso
de los extranjeros sern siempre
efectuada bajo condicin de reciprocidad ". (nfasis aadido). Lo que aqu se
traduce como 'la ley
disposiciones 'incluye slo las leyes secundarias, no la Constitucin griega.
94 Art. 123 de la Constitucin de Estonia, de 28 de junio de 1992: "(1) La
Repblica de Estonia no debern
celebrar tratados extranjeros que estn en conflicto con la Constitucin. (2) Si las
leyes de Estonia o
otros actos estn en conflicto con los tratados internacionales ratificados por el
Parlamento, las artes de la extranjera
tratado deber ser aplicada. '
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Constitucin de Polonia (1997)).
95
En una decisin histrica de 2006, el lituano
Corte Constitucional dictamin que la Constitucin de Lituania (que no habla de
este
cuestin de la jerarqua) es superior a los tratados internacionales.
96
Por ltimo, el ruso
Constitucin de 1993 es importante en trminos polticos. Art. 79 sostiene: "El
ruso
Federacin puede participar en asociaciones interestatales y delegar parte de su
poderes a ellos en virtud de los acuerdos internacionales , si esto no
restringir los derechos y libertades humanos o civiles o contravenir los
fundamentos de la
rgimen constitucional de la Federacin de Rusia '.
97
Una decisin de la Rusia 2003
Corte Suprema confirm que el derecho internacional tiene prioridad sobre las
leyes de la
Federacin de Rusia, pero no sobre la Constitucin rusa, excepto tal vez para el

los principios generalmente reconocidos del derecho internacional ", la


desviacin de la cual se
inadmisible'.
98
En pocas anteriores, la constitucin de decisiones rara vez se han reflejado en la
jerrquica
posicin de la constitucin del estado vis--vis el derecho internacional. El
ranking de mayores
constituciones de los estados mayormente se ha definido en la jurisprudencia
constitucional. Debajo
Art. 6 de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, en la segunda
clusula 'todos los tratados hechos ...
bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la ley suprema de la
Tierra'.
99
disposiciones del Tratado que operan como ley de los EE.UU. se les concede
autoridad igual
para que las actas del congreso, y en el caso de conflicto, el acto ms reciente
95 Art. 91 de la Constitucin polaca de 2 de abril 1997: "(1) Despus de su
promulgacin en el Diario
de las Leyes de la Repblica de Polonia (Gaceta Oficial), un acuerdo
internacional ratificado deber
constituyen parte del ordenamiento jurdico interno, y se aplicarn directamente,
a menos que su aplicacin
depende de la promulgacin de una ley. (2) Un acuerdo internacional ratificado al
previo
el consentimiento dado por ley tendr prioridad sobre los estatutos , si tal
acuerdo no puede
conciliarse con las disposiciones de dichos estatutos. (3) Si un acuerdo, ratificado
por la Repblica
de Polonia, el establecimiento de una organizacin internacional, as lo disponga,
las leyes establecidas por ella
se aplicar directamente y tienen precedencia, en el caso de un conflicto de
leyes . ' (nfasis
adicional).
96 Corte Constitucional de Lituania, Caso n 17 / 02-24 / 02-06 / 03-22 / 04
relativa a la limitacin de la
los derechos de propiedad en las zonas de especial valor y en las tierras
forestales, resoluciones de 14 de marzo de 2006
paraca. 9.4. "... Por lo tanto, la Constitucin no slo consolida el principio de que
en los casos en

actos jurdicos nacionales establecen la regulacin legal que compite con lo


establecido en una
tratado internacional, entonces el tratado internacional que se va a aplicar, sino
tambin, en lo que se refiere de
Derecho de la Unin Europea, establece expressis verbis la regla de colisin, que
consolida la
prioridad de la aplicacin de los actos jurdicos de la Unin Europea en los casos
en que las disposiciones de la
Unin Europea, derivada de los tratados constitutivos de la Unin Europea
competir con el
regulacin legal establecida en los actos jurdicos nacionales de Lituania
(independientemente de cul sea su legal
es el poder), guardar la propia Constitucin '. (nfasis aadido). Traduccin
Ingls disponible en
< Http://www.lrkt.lt/Documents1_e.html >, ltima alcanzado el 7 de mayo de
2009.
97 Constitucin de Rusia, de 12 de diciembre de 1993 (nfasis aadido).
98 Tribunal Supremo de la Federacin Rusa (plenum), la Decisin n 5 de 10 de
octubre de 2003 sobre la
aplicacin por los tribunales ordinarios de los principios universalmente
reconocidos y las normas internacionales de
la ley y los tratados internacionales de la Federacin de Rusia, 25 (2004) 108-111
HRLJ, prrs. 1
y 8.
99 Esta frmula se deriva de los Comentarios de Blackstone sobre las leyes de
Inglaterra, afirmando que "la
derecho de gentes ... est aqu adoptada en toda su extensin por el derecho
comn, y se lleva a cabo para ser una parte
de la ley de la tierra '. William Blackstone, Comentarios sobre las Leyes de
Inglaterra (13

edn
Cadell y Davies Londres 1809) vol 4, 67. No se necesita ningn acto ejecutivo
interno para hacer efectivos
la norma internacional en el orden municipal. Para la recepcin del derecho
internacional en el
Los Estados Unidos de Amrica para el hogar ms instructiva, Paust, supra n 58.
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pasado prevalece.
100
Dentro de este esquema, es formalmente consistente que todos los
convencionales
normas tienen efectos en el ordenamiento jurdico nacional slo dentro de los
lmites constitucionales.
101
El Tribunal Supremo estadounidense justifica la supremaca de la Constitucin
sobre
los tratados internacionales con el lenguaje de la clusula del Tratado de la
Constitucin (art.
VI), la historia de su adopcin, las objeciones de los autores y la totalidad
historia constitucional.
102
El gobierno somete habitualmente tratados internacionales
a las disposiciones constitucionales en conflicto.
103
En Francia , la Constitucin reconoce debidamente ratificados y publicados
prioridad tratados
sobre las leyes bajo la condicin de reciprocidad (Art. 55 Constitucin francesa).
104
Curiosamente, esta disposicin qued en letra muerta, con los franceses
tribunales ignorando en gran medida el derecho internacional hasta la dcada de
1980. tribunales franceses comenzaron a
reconocer la prioridad de los tratados internacionales sobre las leyes francesas,
nicamente despus de
la ratificacin del Convenio Europeo en 1974 y la aceptacin de la denuncia
individual
mecanismo en 1981. Cuando se convirti en el riesgo real de la sentencia de una
organizacin internacional
tribunal se emiti contra Francia, debido a la posibilidad de una presentacin de
un individuo
100 Casos Cabeza de Dinero , 112 US 580, 599 (1884); . V Whitney Robertson ,
124 EE.UU. 190, 194 (1887);
Chae Chan Ping v. Estados Unidos ., 130 US 581, 599 (1889). Ver tambin
Reformulacin (Tercera) de Asuntos Exteriores
Ley de relaciones, 115 (2) (1986). En la medida de conflicto, un tratado
posterior autoejecutable
disposicin prevalece sobre una ley. A la inversa, una ley del Congreso puede en el orden interno -

sustituir a una disposicin anterior de un acuerdo internacional. Ver senador


Jesse Helms, EE.UU.
Comit Senatorial de Relaciones Exteriores, Direccin antes de que el Consejo
de Seguridad de la ONU-20 de enero
2000: "En nuestro sistema, cuando se ratifican los tratados internacionales que
simplemente se convierten en leyes de Estados Unidos.
Como tales, no tienen peso mayor o menor que cualquier otra ley nacional
estadounidense. Tratado
obligaciones pueden ser sustituidas por un simple acto de Congreso. ... Por lo
tanto, cuando los Estados Unidos
se une a una organizacin del tratado, que tiene autoridad legal sobre nosotros
'. Reimpreso en Sean D Murphy,
Estados Unidos Prctica en Derecho Internacional (CUP Cambridge 2002) vol
1: 1999-2001.
El desconocimiento de las autoridades estadounidenses para un tratado
internacional anterior, por supuesto, no exime a la
Estados Unidos de su obligacin internacional (Reformulacin (Tercera) de la
Ley de Relaciones Exteriores, 115 (1) (a)
y (b) (1986)).
101 Paust, supra n 58, en el 99, con numerosas referencias a la prctica del
Tribunal Supremo n 1, p
123. Ver tambin Louis Henkin, Asuntos Exteriores y la Constitucin de los
Estados Unidos (2
Dakota del Norte
edn
Clarendon Oxford 1996) 187: Tratados, sin duda, tambin estn sujetos a la
Declaracin de Derechos.
102 . Reid v encubierta , 354 US 1, 16-7 (1957): "... ningn acuerdo con una
nacin extranjera puede conferir
el poder sobre el Congreso, o cualquier otra rama del Gobierno, que est libre de
las restricciones de
la Constitucin ... Las prohibiciones de la Constitucin fueron diseados para
aplicarse a todas las ramas
del Gobierno Nacional y no pueden ser anuladas por el Ejecutivo o el Ejecutivo y
el Senado combinado '.
103 Vase la reserva de Estados Unidos a la Convencin sobre el Genocidio de
1948 en los tratados multilaterales como
Depositado en la Secretara General - Situacin a 31 de diciembre de 2002 , vol
1, parte I, captulo IV,
en 124: "nada en este Convenio requiere o autoriza la legislacin u otras medidas,
por la

Estados Unidos de Amrica prohibida por la Constitucin de los Estados Unidos


tal como lo interpreta
los Estados Unidos.' Las objeciones contra esta reserva fueron presentadas por
Dinamarca, Estonia,
Finlandia, Noruega, Irlanda, Mxico, Pases Bajos y Suecia sobre la base de que
ningn Estado Parte
puede invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado (ibd
p 125 y ss.). Tales cargos llevaron a los EE.UU. para formular una declaracin
idntica en notas especiales
destinada a ser menos visible que una "reserva". Ver tambin la ONUConvencin contra la Tortura de
1984: Comunicacin de los Estados Unidos de Amrica al Secretario General
solicitando que una
deber hacerse la notificacin a todas las partes ratificantes, Coleccin de
Tratados de las Naciones Unidas, cap IV,
Tratado no 9, Nota n 12 (al 7 de mayo de 2009).
104 Art. 55 de la Constitucin francesa de 4 de octubre 1958: los tratados
'debidamente ratificados o aprobados o
acuerdos tendrn desde su publicacin, encima de las leyes, a reserva, para cada
acuerdo o tratado,
a su aplicacin por la otra parte '.
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queja a la Corte Europea de Derechos Humanos, los tribunales franceses
comenzaron a
aplicar el Convenio con frecuencia. El propsito era evitar Estrasburgo negativo
resoluciones.
105
El Consejo Constitucional francs ( Consejo Constitucional) es competente
para decidir si los tratados internacionales son compatibles con la Constitucin
francesa.
La ratificacin de un tratado internacional que est en conflicto con la
constitucin
puede tener lugar slo despus de una eventual revisin constitucional (Art. 54
Francs
Constitucin).
106

Este esquema implica que la Constitucin francesa sita por encima del derecho
de los tratados. Es
por lo tanto compatible que el Tribunal Administrativo ( Consejo de Estado )
declar que la
Suprematie ainsi de conferenciante aux compromisos internationaux ne pas
s'applique,
dans l'ordre interne, disposiciones de naturaleza aux constitutionnelle '.
107
Esta posicin
fue ms o menos explcitamente confirmado por el Consejo Constitucional en un
fallo de
el Tratado constitucional europeo: "[L] orsque des compromisos souscrits cette
aleta contiennent clusula une contraire a la Constitucin, remettent en cause les
Derecho y libertades constitutionnellement garantis ou augurio atteinte aux
condiciones
essentielles d'ejercicio de la souverainet nationale, l'autorisation des les ratifier
appelle une rvision constitutionnelle ' .
108
En consecuencia, los tratados internacionales deben
interpretarse de conformidad con los principios fundamentales reconocidos por
los franceses
Repblica que forman parte del derecho constitucional francs.
109
En el reciente e importante
gobernante Arcelor, el Consejo de Estado confirm la supremaca de la
Constitucin francesa
la ley sobre el derecho internacional y europeo, al tiempo que subraya que cuanto
ms alto
autoridad de la constitucin interna y el control de la constitucionalidad de las
actos europeos por jueces franceses deben reconciliarse con la UE Francs
de miembros, segn lo previsto en el art. 88-1 de la Constitucin. Mediante el
establecimiento de una
obligacin constitucional de los tribunales franceses de aplazar para el TJCE en
determinadas
condiciones, Arcelor ha reducido la probabilidad de un conflicto constitucional
entre
legislacin de la UE y el derecho constitucional francs, pero no lo eliminan.
110
En una lnea similar, el Tribunal Constitucional de Austria se neg a volver a
interpretar

la Constitucin de Austria con el fin de cumplir con la lectura amplia del arte. 6
CEDH
105 Constanza Grewe, 'Die Grundrechte und ihre richterliche Kontrolle en
Frankreich' (2002) 29
Europische Zeitschrift Grundrechte-209, 212.
106 Art. 54 de la Constitucin francesa (introducido en 1992): "Si, tras la
demanda del Presidente
de la Repblica, el Primer Ministro o el Presidente de una u otra Asamblea o
sesenta diputados
o sesenta senadores, el Consejo Constitucional ha dictaminado que contiene un
acuerdo internacional
una clusula contraria a la Constitucin, la ratificacin o aprobacin de este
Acuerdo no se
siendo autorizado hasta la Constitucin ha sido revisada '.
107 Sentencia de 30 de octubre de 1998, Sarran , (1998) Revue Franaise de
Droit Administratif 10811090; (1999) 126 745 JDI); Tambin en Marceau Largo y otros Les grands
Arrts de la
jurisprudencia administrativa (15

edn Dalloz Paris 2005), hay 106. Vase en el mismo sentido, el


Tribunal francs Superior ( Tribunal de Casacin ), Pauline Fraisse , la Decisin
no 450, de 2 de junio de 2000.
108 constitutionnnel Conseil , sin decisin 505 DC de 19 de noviembre de 2004,
(2004) JORF 19885, prr.
7. Tambin Consejo Constitucional , sin 92-308 DC, de 9 de abril de 1992 sobre
el Tratado de Maastricht: Un
tratado internacional puede no afectar ' condiciones aux essentielles d'ejercicio
de la souverainet
nationale '.
109 Francs Conseil d'Etat , Moussa Kon , sentencia de 3 de julio de 1996 sobre
la interpretacin de un acuerdo bilateral
tratado de extradicin.
110 Consejo de Estado, Socit Arcdelor Atlantique et Lorraine et autres , la
decisin de 8 de febrero de 2007
(Sin 287,110), la traduccin alemana en (2008) 43 57 Europarecht con la
anotacin de Franz Mayer
et al (ibid, p 63 y ss.). Ver tambin Baquero Cruz, supra nota 1, en 401.
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por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y explcitamente disrespected la
Corte de
jurisprudencia sobre el concepto de "derechos civiles".
111
Por ltimo, el alemn Corte Constitucional
afirm en su Grgl -ruling que la Constitucin (Ley Fundamental) 'no renuncia
la soberana contenida en la ltima instancia en la constitucin alemana '.
112
No es infrecuente que las reservas a los tratados internacionales tratan de poner
en prctica
constitucin nacional del Estado adherente en desviacin de las disposiciones del
tratado.
113
Difcilmente se puede concluir de esta prctica e contrario que sin tales
reservas, estados consideran generalmente tratados internacionales para
reemplazar a su
constitucin nacional. Por el contrario, esta prctica se debe interpretar como
hacer explcita la preocupacin persistente de los estados para la salvaguardia de
la produccin nacional
preceptos constitucionales.
Debido a su importancia capital y la sustancia, el TEDH es en s misma una
especie de
"Instrumento constitucional".
114
Como consecuencia, el estado de la CEDH, por lo
derecho constitucional o incluso supra-constitucional interno se ha discutido
durante
algn tiempo por los estudiosos europeos.
115
Sin embargo, la prctica de los Estados miembros
111 Tribunal Constitucional de Austria ( Verfassungsgerichtshof ), sentencia de
14 de octubre de 1987, Miltner ,
parte 4g, VfSlg. 11500/1987.
112 BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl, prr. 35;Traduccin Ingls disponible
en < www.bverfg.de >,
ltima alcanzado el 7 de mayo de 2009. Por la superioridad de la Ley
Fundamental alemana sobre internacional
ley en la beca ver Georg Ress, 'Wechselwirkungen zwischen Vlkerrecht und
Verfassung

bei der Auslegung vlkerrechtlicher Vertrge '(1982) 23 Berichte der Deutschen


Gesellschaft
fr Vlkerrecht 7, 47: 'Dies kann freilich weder bedeuten, dass mueren
Verfassung hinter den
allgemeinen Regeln des Vlkerrechts (Art. 25 GG), nur die haben
bergesetzesrang, gar noch
hinter vlkerrechtlichen vertragen zurcktreten mu. Ein favor conventionis
dieser ist mit Arte
dem unvereinbar Grundgesetz. '
113 Un ejemplo son las numerosas reservas a la Convencin sobre la Eliminacin
de todas las Formas
de la Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), de 18 de diciembre de 1979,
UNTS vol 1249, 13. El
Maldivas declar: "La Repblica de Maldivas no se considera obligada por las
disposiciones de la
Convencin, que obliga a cambiar su constitucin y las leyes de cualquier
manera ". Lesotho, Malasia
und Pakistn, a reserva de toda la CEDAW a sus constituciones. Turqua, Tnez,
y otros estados
tener reservas formuladas en el sentido de que el derecho interno prevalece en
casos especficos. Ver tambin
la Declaracin de Tnez sobre la Convencin de los Derechos del Nio: "El
Gobierno de
la Repblica de Tnez declara que no podr ser, en aplicacin del presente
Convenio, podr adoptar
cualquier decisin legislativa o reglamentaria que entra en conflicto con la
Constitucin de Tnez. ver el
siguientes reservas y declaraciones sobre el PIDESC por Pakistn: "Si bien el
Gobierno de
Repblica Islmica de Pakistn acepta las disposiciones recogidas en el Pacto
Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y se implementarn dichas disposiciones en una
progresiva
manera, de acuerdo con las condiciones econmicas actuales y los planes de
desarrollo de la
pas. Las disposiciones del Pacto sern, sin embargo, estar sujetos a las
disposiciones de la
Constitucin de la Repblica Islmica de Pakistn. (nfasis
aadido). Bangladesh el Arte. 2 y
3 del PIDESC: "El Gobierno de la Repblica Popular de Bangladesh
implementar artes 2

y 3 en la medida en que se refieren a la igualdad entre el hombre y la mujer, de


acuerdo con el
disposiciones pertinentes de su Constitucin y, en particular, con respecto a
ciertos aspectos de la
a saber, los derechos econmicos. ley de la herencia '. (nfasis
aadido). Declaracin formulada en el momento por China
ratificacin del PIDESC: "La aplicacin del artculo 8.1 (a) de la Alianza de los
Pueblos de las
Repblica Popular de China ser compatible con las disposiciones pertinentes de
la Constitucin de la
Repblica Popular de China, la Ley de Sindicatos de la Repblica Popular China
y de la Ley del Trabajo
de la Repblica Popular de China; ' (nfasis aadido). La mayora de estas
declaraciones y
reservas se han reunido objeciones por varios pases de Europa Occidental.
114 TEDH, Loizidou v. Turqua (excepciones preliminares), serie A, 310 (1995),
prr. 75.
115 Vanse, por el debate alemn Thomas Giegerich, 'Wirkung und der Rang
EMRK' en Rainer Grote
y Thilo Marauhn (eds), EKRM / GG: Konkordanzkommentar (Tbingen Mohr
2006), CH 2.
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no ha seguido las propuestas acadmicas. Por ejemplo, en la ya mencionada
Grgl -Decisin, el Tribunal Constitucional alemn repiti que la Convencin
disfruta slo el rango de una ley federal, y se puede aplicar slo dentro de los
lmites
de la Ley Fundamental alemana.
116
En la mayora de los dems Estados Miembros tambin, la CEDH se extiende en
la jerarqua de las normas
por debajo de las constituciones de los estados, ya sea entre las constituciones y
estatutos, o
en el mismo plano que una ley nacional.
117
En algunos estados miembros, a saber,
Austria
118

e Italia,
119
CEDH se otorga el mismo estatus interno como
derecho constitucional, aunque esto probablemente no es indiscutible en todas
partes. En
los Pases Bajos y en Blgica, la Convencin tiene un supra-constitucional
estado.
120
Un caso distinto es la Constitucin de Bosnia y Herzegovina, debido a que
Constitucin fue adoptada como parte del Acuerdo de Paz de Dayton
internacional de
1995,
121
y porque el Estado sigue siendo ms o menos bajo internacional
administracin. Art. Seccin II 2 de la Constitucin de Bosnia establece que "[l]
los derechos y libertades enunciados en la Convencin Europea para la
Proteccin de
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales y sus Protocolos se
aplicarn directamente en
Bosnia y Herzegovina. Estos tendrn prioridad sobre cualquier otra ley . '
122
los
opinin predominante parece ser que "otro" ley de la frase implica que el CEDH
no no tiene prioridad sobre la propia Constitucin de Bosnia.
Por ltimo, la propia UE, como entidad poltica de tipo interno vis--vis
internacional
ley, siempre ha insistido en la supremaca de los tratados europeos (entendida
116 BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl , prrs. 30 y 35.
117 Vase los informes de los pases en Robert Blackburn y Jrg Polakiewicz
(EDS), Derechos Fundamentales
en Europa: El Convenio Europeo de Derechos Humanos y sus Estados
miembros, 1950-2000
(OUP Oxford 2001); Helen Keller y Alec dulce Piedra (eds) La recepcin de la
CEDH en
Europa (2007 en prensa).
118 Art. Prrafo II. 7 de la Bundesverfassungsgesetz, mit dem Bestimmungen des
Bundes
Verfassungsgesetzes in der Fassung von 1929 ber Staatsvertrge abgendert
ergnzt und
werden , de 4 de marzo de 1964, de Austria BGBl. 59/1964.

119 Para la opinin de que la CEDH goza de una especial " forza di resistencia
' que impide constitucional
revisin de sus disposiciones, ver Guiseppe de Vergottini, Costituzionale
Diritto (4

CEDAM edn
Milano 2004) 38-39. En los puntos de vista divergentes en beca italiana sobre la
posicin de la
Convencin en el derecho italiano Enzo ver Meriggiola, 'Italia' en Blackburn y
Polakiewicz, supra n
117, en 475, 480.
120 Para los Pases Bajos, ver a Leo F Zwaak, 'de los Pases Bajos en Blackburn
y Polakiewicz (eds),
n por encima de 117, a 595, 599. Para Blgica, ver Cour de casacin, la seccin
holandesa, 2
Dakota del Norte
Cmara, Vlaamse concentratie , la Decisin de 9 de noviembre de 2004.
121 La constitucin es el Anexo 4 del Acuerdo Marco General de Paz en Bosnia
y
Herzegovina, de 14 de diciembre de 1995, (1996) 35 ILM 75, 118. En la
absorcin de la
elementos internacionales en la Constitucin de Bosnia y Herzegovina, ver el
punto de inters
la decisin del Tribunal Constitucional de 2000, relativa a una ley promulgada
por el Alto Representante
para Bosnia y Herzegovina, el Tribunal Constitucional de Bosnia y Herzegovina,
caso de que no 9/000,
resolucin de 3 de noviembre de 2000, prr. 9: El Alto Representante deriva sus
poderes de la
1995 Acuerdo de Dayton y su anexo. Sin embargo, la Corte Constitucional
consider que el Alto
Representante estaba actuando como una "entidad de Bosnia y Herzegovina" (en
lugar de como una
internacional oficial), y que sus actos podran revisarse en consecuencia.
122 nfasis aadido.
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como la constitucin de la UE) sobre los tratados internacionales.

123
Sin embargo, el Tribunal de Justicia subray
que este ranking es slo para fines, se refiere nicamente a la "internos internos
legalidad ', y no desafiar la supremaca del derecho internacional "en el
el nivel del derecho internacional 'y desde la perspectiva del propio derecho
internacional.
124
Para concluir, numerosos actores constitucionales importantes (incluyendo el TJE
comportarse como un actor interno) parecen rechazar la supremaca del derecho
internacional,
incluso del derecho internacional de los derechos humanos, sobre la constitucin
interna.
IV. El control de las infracciones de los tribunales nacionales
de la Constitucin del Estado por las Leyes Internacionales
afirmacin de la supremaca del Estado los actores constitucionales internos '
Constitucin en su conjunto, o de los principios constitucionales bsicos, sobre el
derecho internacional
Normalmente se acompaa de pretensin procesal aquellos actores nacionales
'para tener la
ltima palabra sobre esta cuestin. Dicho de otra manera, muchos
(constitucionales) tribunales nacionales
pretensin de ser la mxima autoridad sobre las posibles infracciones del Estado
Constitucin por los actos de las instituciones internacionales (o europeos).
Las decisiones de este tipo estatista han sido prestados, por ejemplo, en Espaa,
125
Dinamarca
126
e Irlanda,
127
en que los tribunales nacionales rechazaron la prioridad de la CE
la ley sobre la constitucin del estado y / o jurisdiccin cobrado ms de CE
acta. los
Alemn Corte Constitucional Federal, que, a causa de la Maastricht decisin
del ao 1993,
128
ha hecho famosa por su pretensin de tener la ltima palabra en
123 Vase, por un Tribunal de Justicia actualizacin reciente, los asuntos C-420 /
05P y C-415 / 05P, Kadi y Al Barakaat ,
sentencia del Tribunal de Justicia (Gran Sala) de 3 de septiembre de 2008,
prrs. 285 y 306-09. Ver

en la jurisprudencia anterior sobre la supremaca de los tratados de la CE / UE


sobre el derecho internacional Anne
Peters, 'el estado del derecho internacional dentro de la orden europea jurdico
comunitario (1997)
40 alemn Anuario de Derecho Internacional 9-77, 37-40.
124 TJCE, Kadi , arriba, n 123, prrs. 288, 290, y 300.
125 El Tribunal Constitucional espaol, en el juicio 64/91, de 22 de marzo de
1991, Asepesco , implica
que las autoridades nacionales estn sujetos a la Constitucin espaola en la
aplicacin de la CE
ley. el Constitucional
Corte
declarado competente: 'Por otra parte, es tambin evidente que, cuando
una accin de amparo constitucional se dirige contra un acto de los poderes
pblicos, dado por
la aplicacin de una disposicin de Derecho comunitario, alegando la violacin
de un derecho fundamental
derecha, tal accin cae dentro de la jurisdiccin de la Corte Constitucional ...
". (Ingls
traduccin en Oppenheimer, arriba, n 67, en 705, 706).
126 danesa Tribunal Supremo, Maastricht Sentencia de 6 de abril de 1998,
prr. 9.6 .: 'Cortes Por lo tanto daneses
puede considerar un acto de la Comunidad aplicable en Dinamarca, si la
situacin extraordinaria
debe surgir que se poda demostrar con la certeza de que es necesario un acto por
el
Comunidad, que ha sido confirmado por la Corte Europea, se basa en una
aplicacin de la
Tratado que se encuentra ms all de la transferencia de la soberana efectuado
por el tratado de adhesin '(en alemn
traduccin de (1999) 26 Europische Zeitschrift Grundrechte-49; Traduccin
Ingls por el
autor). [1998] Ugeskrift para Retsvsen (UFR), H 800; Ingls anotacin de Sten
y Harck
Henrik Olsen Palmer, 'Decisin para el Tratado de Maastricht (1999) 93 AJIL
209-214.
127 Tribunal Supremo de Irlanda, sentencia de 19 de diciembre de
1989 Sociedad para la Proteccin de los No Nacidos
Los nios Irlanda v Grogan. , [1990] ILRM 350, 361 (opinin separada Walsh J):
"[N] o pueden no ser

uno de los objetivos de las Comunidades Europeas de que un Estado miembro


debera estar obligado a
permitir actividades que estn claramente diseados para en nada las garantas
constitucionales para
la proteccin dentro del estado de un derecho humano fundamental ".
128 BVerfGE 89, 155 (1992).
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asuntos de la integracin europea, no es probable que la corte ms estatista en
Europa.
En su llamado Los pltanos orden de 2000, el Tribunal aclar que no pretende
jurisdiccin en cada caso individual de una presunta violacin del alemn
fundamental
los derechos de Actos de la UE, pero slo en el caso de un fallo general de los
derechos fundamentales
proteccin por parte del Tribunal de Justicia.
129
En caso de surgir la situacin excepcional en la que el
Corte Constitucional de Alemania Federal ejercer su jurisdiccin, no lo har
exigir a las instituciones europeas a respetar los derechos fundamentales de los
alemanes completos
estndar, pero slo una norma mnima.
En general, el mensaje de los poderes judiciales nacionales es mixto y nacional
(Constitucionales) los tribunales a veces parecen un tanto esquizofrnico. Por
ejemplo,
la mencionada Grgl -order del Tribunal Constitucional Federal de Alemania
por una parte, hizo hincapi en la soberana de la Constitucin alemana, y
interpretarse la relacin entre el derecho internacional y el derecho interno en una
forma estrictamente dualista.
130
Lo ms importante, rebaj la CEDH, lo que hizo
No reconocer como prescribe rigurosa de las autoridades alemanas, sino
simplemente como una
texto que se 'tendr en cuenta' dentro de los lmites de la Constitucin alemana
principios.
131
Por otra parte, la Corte asumi en el Grgl -order la

existencia de "una comunidad internacional de desarrollo gradual de los estados


democrticos
en el marco del estado de derecho ".
132
El Tribunal de Justicia confirm que el mosto Ley fundamental alemana
debe interpretarse a la luz de la Convencin y, lo ms importante, abri la
camino para las quejas constitucionales relacionadas con el desconocimiento de
las sentencias del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos por las autoridades alemanas. Si un
tribunal alemn hace
no "tener en cuenta" una sentencia de Estrasburgo (lo que significa ya sea para
cumplir con ella
o para justificar por qu el rgano jurisdiccional nacional no cumpli), los
denunciantes pueden instigar una
recurso de inconstitucionalidad ( Verfassungsbeschwerde ) antes de la Federal de
Alemania
Corte Constitucional. Tales quejas se deben confiar formalmente en la infraccin
de
el principio del Estado de Derecho (Art. 20 inciso 3 Constitucin alemana) y de
esos derechos fundamentales nacionales que corresponden a la garanta
Convencin
en cuestin.
133
Podra decirse que la postura de los tribunales nacionales como acaba de
informar no es del todo
defectuoso. Es probable que constituye un "freno de emergencia" y por lo tanto
una condicin
para la apertura de las constituciones de los estados hacia la esfera
internacional. En
A la larga, una resistencia razonable por los actores nacionales pueden obligar al
internacionales legisladores y aplicadores para participar en la democratizacin y
mejorar
proteccin de los derechos humanos en contra de los propios actores
internacionales. Que podra
de ese modo promover la evolucin progresiva del derecho internacional en la
direccin de
un sistema ms considerado con los derechos humanos y la democracia.
129 BVerfG orden de 7 de junio de 2000, pltano Mercado, (2000) 53 Neue
Juristische Wochenschrift 3124.
130 BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl, prrs. 34-35 (traduccin oficial
disponible en Ingls

< Www.bverfg.de >, ltima alcanzado el 7 de mayo de 2009).


131 Ibid, prrs. 47-50.
132 Ibid, prr. 36.
133 Ibid, prr. 63.
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F. CONCLUSIN: PLURALISMO constitucional promesas y peligros
Los ejemplos de las constituciones nacionales y la jurisprudencia han demostrado
que
en efecto, hay una prctica constitucional en todo el mundo muy sensible a
internacional
ley, pero celoso de salvaguardar al menos los principios constitucionales bsicos
domstica
contra la intrusin internacional. La incompatibilidad entre lo internacional
alegacin de la supremaca de "su" derecho como de su propia autoridad ltima
actores
y las actitudes de los estados en sentido contrario no es nuevo, pero ha seguido
siendo un terico
problema durante mucho tiempo. Debido a que el derecho internacional era, hasta
hace poco, tanto ms
tcnica y ms vago que hoy en da, no surgieron conflictos constitucionales
concretas.
Slo en la ltima dcada tiene la intensificacin de la gobernanza global aument
el
posibilidad de conflictos entre el derecho internacional y el derecho
constitucional interno,
por lo que ha provocado las preguntas de la jerarqua y la ltima palabra, y la
buscar otros modos de solucin de conflictos.
Como era de esperar, un creciente cuerpo de doctrina jurdica internacional ha
comenzado a
poner en entredicho la supremaca incondicional del derecho internacional sobre
el interno
derecho constitucional, especialmente en caso de un conflicto con los valores
centrales nacionales.
Thomas Cottier y Daniel Wger fueron uno de los primeros en argumentar que
internacional
normas que hacen caso omiso de los derechos fundamentales y sufren de
deficiencias democrticas

debe ser inaplicable en el orden jurdico interno. Los autores estiman que esta
una
'Derecho constitucional a la resistencia' necesario que los estados para poder
aceptar como
En trminos generales la supremaca y un eventual aplicabilidad directa del
internacional
ley. Ellos sugieren que la relacin entre el derecho internacional y nacional
ley no debe ser concebida como un ser jerrquica, sino ms bien como un
"comunicativo"
relacin.
134
Armin von Bogdandy ha expresado su "preferencia ... que, dada la
estado de desarrollo del derecho internacional, no debe haber la posibilidad, al
menos
en las democracias liberales, de poner lmites legales sobre el efecto de una
norma o de un acto
en virtud del derecho internacional en el ordenamiento jurdico interno si
gravemente en conflicto con
principios constitucionales ".
135
Ms recientemente, ha valorado Andr Nollkaemper
desafos constitucionales, legislativas y judiciales internos para la plena
aplicacin
del derecho internacional menos como reflejos nacionalistas que buscan socavar
la
134 Thomas Cottier y Daniel Wger, 'Auswirkungen der Globalisierung auf das
Verfassungsrecht:
Eine Diskussionsgrundlage 'en el latido del Sitter-Liver (ed), Herausgeforderte
Verfassung: Die
Schweiz im globalen Konzert (Universittsverlag Freiburg 1999) 241-281, 26364. Ver tambin
Thomas con derecho a pensin, 'Die Staatsrechtslehre und die Vernderung ihres
Gegenstandes:
Konsequenzen von und Europisierung Internationalisierung '(2004) 63
Verffentlichungen der
Vereinigung der Deutschen Staatsrechtslehrer 41, 66: " In der neuen Ordnung des
RechtsPluralismus wrde es aber keinen pauschalen Anwendungsvorrang der einen
Rechtsordnung
mehr vor der anderen geben. ' Ver ms Mattias Kumm, 'Constitucionalismo
Democrtico

Derecho Internacional encuentros: condiciones de contratacin 'en Sujit


Choudhry (ed), supra n 26, en
256-293. Para que una relacin no jerrquica entre la legislacin europea y el
derecho interno de la UE
miembro afirma Miguel Poiares Maduro, "Ley de contrapunto: Pluralismo
constitucional de Europa
en accin en Neil Walker (ed), Soberana en Transicin (Hart Oxford 2003)
501-537; cristiano
Una Peticin para un Supranacional: Joerges, "la supremaca de la ley europea reconceptualizacin
Conflicto de leyes 'en Beate Kohler-Koch y Bernhard Rittberger (eds), Debate
sobre el Democrtica
La legitimidad de la Unin Europea (Roman & Littlefield Lanham MD 2007)
311-327.
135 Armin von Bogdandy, 'Pluralismo, efecto directo, y el ltimo Di: En la
Relacin
Entre Derecho constitucional internacional y nacional '(2008) 6 Journal of
Internacional
Derecho Constitucional 397-413.
pgina 27

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respuestas norma de derecho internacional, sino como legtimos que sean
necesarios para
preservar el estado de derecho o legitimidad, no slo en el interior, sino tambin
en el
a nivel internacional, y se ha diagnosticado una "necesidad de calificar y
perfeccionar lo sagrado
principio de la supremaca del derecho internacional '.
136
Incluso los protagonistas de una
enfoque constitucionalista al derecho internacional insisten especficamente en la
no
relaciones jerrquicas entre los mltiples constituciones en el nacional y
nivel global.
137
En paralelo, la mayora de los analistas de gobierno global coinciden en que la
multiplicidad de entidades polticas en el mundo no se describe adecuadamente
como una

jerarqua, y no debe ser transformada en una sola. En contraste, la escena es


representado como una poliarqua o heterarqua.
138
El nuevo nombre dado a estas prcticas judiciales y propuestas acadmicas es la
etiqueta del pluralismo. Pluralismo aqu se refiere en primer lugar
a perspectivas y niega la
existencia de un punto de vista observacin externa absoluta ( 'de Dios ojoview'). los
consecuencia es que no hay un punto de vista absoluto de la que para decidir
donde la regla para decidir un conflicto se sienta y cul es su contenido. La
pluralidad de
perspectivas se acompaa de una pluralidad de ordenamientos jurdicos, una
pluralidad de Derecho
actores que reclaman autoridad ltima, y una pluralidad de normas de
conflicto. En esto
marco intelectual, no existe una norma legal de decidir qu norma debe
prevalecer,
en otras palabras, no hay supremaca. Tambin hay ninguna norma legal para
resolver el
reclamaciones a la autoridad planteada por el internacional y el nacional
competidora
actores constitucionales. Diferentes actores legal, por ejemplo tenis,
necesariamente
pertenecer a una de las diversas rdenes, por lo tanto, necesariamente hablar
desde su propia
punto de vista, y slo se puede aplicar una regla de residencia prioridad en su
propio legal
sistema. En ausencia de un general, poder institucionalizado que podra
decidir un conflicto, las perspectivas de los diferentes actores son - en trminos
legales - por igual
vlida y consistente. Los conflictos pueden, por tanto, no se decidirn por el
argumento legal,
sino que debe ser resuelto polticamente.
139
Es mi afirmacin de que este tipo de pluralismo plantea dos posibilidades y
riesgos para el
preservacin del poder prctico y normativo del derecho internacional. En el uno
136 Andr Nollkaemper, 'Repensar la supremaca del derecho internacional' en
Rdiger Wolfrum (ed),
Seleccione Actas de la Sociedad Europea de Derecho Internacional vol 2 (2008)
(Hart Oxford

2009 en prensa) con ms referencias a la jurisprudencia reciente.


137 Jean Cohen, "un estado global de Emergencia o la ulterior
constitucionalizacin de Internacional
Ley: un enfoque pluralista '(2008) 15 Constelaciones 456-484, 473; Konrad
Lachmayer, 'La
Enfoque constitucional Internacional: Una introduccin a una nueva perspectiva
sobre Constitucional
Retos en un mundo globalizado '(2007) 1 Viena sobre Derecho Constitucional
Diario Internacional
91-99, 97-98.
138 Incluso el concepto de gobernanza de mltiples capas no implica
necesariamente una jerarqua con una
prevalencia normativa del nivel "ms alto". Ver slo Sol Picciotto,
'constitucionalizar multinivel
Gobernancia?' (2008) 6 Revista de Derecho Constitucional Internacional 457479, 461.
139 En palabras de Neil Walker, "ms all de linderos en disputa y bsico Grids:
Mapping the Global
La desorganizacin de las rdenes normativos '(2008) 6 Diario del Derecho
Internacional Constitucional 373-396,
392: "[W] e debe acccept que el trastorno de pedidos, considerado como un
consumado y
Estado actual de las cosas, se refiere a la falta de acuerdo transunit en presencia
de
mltiples que compiten metaprincipios candidatos sobre cmo debemos resolver
mejor las relaciones
entre las diferentes unidades de ordenamiento jurdico, poltico y moral en el
mundo '. Ver en este
'Pluralisme cognitif tambin Loc Azoulay,' La constitucin et l'integracin: Les
deux fuentes de
l'Union Europenne en formation '(2003) Revue Franaise 19 de Derecho
Administrativo 859-875,
866.
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parte, el pluralismo en el sentido de abandonar jerarqua formal parece
tericamente
sonar, realista, y no tiene consecuencias perjudiciales. En trminos tericos, la

concepcin jerrquica de la ley ha sido recientemente criticado de forma


convincente y una
modelo de red de la ley ha sido sugerido como una alternativa a la legal
pirmide.
140
En trminos prcticos, una jerarqua formal entre el derecho internacional y
constituciones nacionales parece cada vez menos relevante debido a la creciente
la permeabilidad y la convergencia de las constituciones de los estados, es decir,
debido a la vertical y
armonizacin constitucional horizontal. Esto es especialmente cierto con respecto
a la
derechos humanos. Importa menos si un tribunal aplica una "interna"
fundamental
derecho o una prestacin internacional de los derechos humanos, debido a que
ambos tipos de normas
tienden a adquirir el mismo contenido y alcance.
Estas observaciones conducen a lo que sugiere que menos atencin
prescriptivamente
se debe prestar a las fuentes formales del derecho, y ms al fondo de la
normas en cuestin. La clasificacin de las normas en juego debe ser evaluado en
una
ms de forma sutil, en funcin de su peso sustancial y significado. Tal
una perspectiva nonformalist, por sustancias implica que, por una parte
ciertas disposiciones menos significativos en las constituciones estatales tendran
que ceder el paso a
importantes normas internacionales. A la inversa, las garantas de derechos
fundamentales debe
prevalecer sobre normas menos importantes (independiente de su locus y tipo de
codificacin). Este enfoque es, de hecho, ya implcitamente presente en los
emergentes
la prctica constitucional nacional para el tratamiento de los tratados
internacionales de derechos humanos
a diferencia de la ley internacional ordinaria, ya sea mediante la concesin de
prioridad
sobre las constituciones estatales, o mediante el uso de ellos, ms que cualquier
otra categora de
el derecho internacional, como directrices para la interpretacin de las
constituciones estatales.
Es cierto que este nuevo enfoque no ofrece un mtodo estricto, ya que es
discutibles que las normas son "importantes" en cuanto a la sustancia, y porque

no resuelve los enfrentamientos entre un derecho humano "domstico", por un


lado y
un derecho humano "internacional" en el otro. Sin embargo, la idea fundamental
es
que lo que cuenta es la sustancia, no la categora formal de normas conflictivas.
Este enfoque flexible, parece corresponder mejor con el estado actual de
integracin legal global que hace la idea de una jerarqua estricta, sobre todo en
materia de derechos humanos. Desde esta perspectiva, el derecho internacional y
el Estado
constituciones se encuentran en un estado de fluidez de la interaccin y recproca
influencia, basado en el discurso y la adaptacin mutua, pero no en una estructura
jerrquica
relacin.
Por otra parte, sera ingenuo esperar que las normas son idnticos
interpretado y aplicado de forma idntica por todos los actores. Debido a las
normas, especialmente
normas constitucionales, son intrnsecamente abierta, y porque cada
interpretacin es
necesariamente creativa, importa mucho que el intrprete es. cualquier
interpretacin
de una norma constitucional por un tribunal constitucional nacional o
internacional por una
tribunal es probable que sea influenciado en cierta medida por el del cuerpo que
acta institucional
parcialidad. Por otra parte, el impacto prctico del sentido dado a una norma en
un juicio
o la decisin depender de la autoridad legal y poltica de la institucin.
140 Franois Ost y Michel van der Kerchove, de la Pyramide au rseau: pour
une thorie
dialctica du droit (Facultades Universitarias Saint-Louis Bruxelles 2002).
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Por lo tanto, es engaoso para celebrar la apertura de la pregunta "quin
decide que decide 'y la falta de autoridad ltima como constitucional
logro.
141
Si bien es cierto que tal apertura en la teora constituye una

mecanismo adicional para limitar el poder, parece ms probable que la apertura


legal
tiende a resultar en el dominio poltico de los actores ms poderosos.
La tarea entonces es idear mecanismos de procedimiento novedoso para la
ajuste que existen reivindicaciones de autoridad con el fin de darse cuenta de lo
Mireille
Delmas-Marty ha llamado un "ordonn pluralisme '.
142
Por ejemplo, debe ser
reconoci que los tribunales nacionales estn bajo una autntica obligacin de
tener en
tener en cuenta el derecho internacional, debe interpretar el Derecho
constitucional interno en lo
posible en consonancia con las prescripciones internacionales, y debern motivar
incumplimiento. Por otra parte, la negativa a aplicar el derecho internacional
basado en
argumentos constitucionales internos deben limitarse estrictamente al ncleo
constitucional
valores, y pueden ser permisibles slo "siempre y cuando" los desiderata
constitucional
no han sido an de una manera rudimentaria incorporado en el derecho
internacional
s mismo.
143
Por otra parte, los organismos internacionales deben conceder un margen de
agradecimiento a los responsables nacionales con una fuerte legitimacin
democrtica.
144
Por supuesto, estas sugerencias asumen el riesgo real de reforzar la percepcin de
que
el derecho internacional es nica ley blanda o incluso ninguna ley en absoluto,
con poco potencial de
colocar restricciones robustas en el ejercicio de los poderes polticos. Ellos, por
lo tanto puede
parecer minimalista o incluso subversivo por el derecho internacional y la
gobernabilidad global.
Sin embargo, tengo la esperanza de que los principios de procedimiento para el
pluralismo ordenado podra
trabajar de manera constructiva, y proporcionar, junto con una mayor
democratizacin de

el derecho internacional, una respuesta flexible y sostenible para contrarrestar


nacionalista
tendencias y el incumplimiento de la ley internacional.
Anne Peters, profesor en el Departamento
de Derecho Internacional Pblico, y el Estado
Derecho Constitucional, Universidad de Basilea
( Anne.peters@unibas.ch ).
141 Como se hace Poiares Maduro, arriba, n 134, en 522.
142 Mireille Delmas-Marty, Le pluralisme ordonn (Umbral Pars 2006).
143 Cf del Tribunal Constitucional alemn, BverfGE 37, 271 (1974) - Solange I .
144 TEDH, Hatton v. Reino Unido , Appl. Sin 36022/97, sentencia de 8 de julio
de 2003, prr. 97: 'El nacional
Las autoridades tienen una legitimacin democrtica directa y son, como el
Tribunal de Justicia ha declarado en diversas
ocasiones, en principio, en mejores condiciones que un tribunal internacional
para evaluar las necesidades locales y
condiciones. ' (nfasis aadido).