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Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal

Expediente 21457 de 2007


2007-03-07 Edicin No 44295

MARCADAS LAS DIFERENCIAS ENTRE OBRAR BAJO COACCIN AJENA


Y OBRAR POR MIEDO INSUPERABLE. Causales Eximentes de Responsabilidad. La
diferencia entre obrar bajo una INSUPERABLE coaccin ajena y obrar impulsado por MIEDO INSUPERABLE,
radica en que en la primera causal de ausencia de responsabilidad el MIEDO tiene su gnesis en el
comportamiento arbitrario e ilegal de un tercero patentizado en una fuerza irresistible tendiente a condicionar la
voluntad del sujeto con el fin de que realice una accin determinada; mientras que en la segunda el MIEDO
surge en el nimo del hombre sin que exista coaccin o intimidacin, el mismo puede provenir ante peligros
reales o imaginarios o tratarse de un MIEDO instintivo, racional o imaginativo. No Casa. M. P. Jorge luis
Quintero Milans.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


SALA DE CASACIN PENAL
Proceso No 21457
Bogot, D. C., siete (7) de marzo de dos mil siete (2007).
Magistrado Ponente
JORGE LUIS QUINTERO MILANS
Aprobado acta N 031
VISTOS
Resuelve la Corte el recurso extraordinario de casacin interpuesto por el defensor de DELMA
ESTHER ALMENTEROS PUCHE contra la sentencia proferida por el Tribunal Superior de
Bucaramanga el 1 de abril de 2003 que al confirmar con algunas modificaciones la decisin
emitida por el Juzgado Segundo Penal del Circuito de Barrancabermeja, el 21 de noviembre de
2002, la conden a las penas principales de 9 aos y 4 meses de prisin, multa de
$110.099.203 e interdiccin de derechos y funciones pblicas por el mismo trmino de la
sancin privativa de la libertad, como cmplice de los delitos de peculado por apropiacin,
falsedad ideolgica y material en documento pblico y falsedad en documento privado.
As mismo, se decide sobre el desistimiento del recurso extraordinario de casacin presentado
por el procesado RAFAEL ENRIQUE ALMENTEROS PUCHE y coadyuvado por su defensor.
HECHOS
La Procuradura Cuarta para la Casacin Penal los sintetiz de la siguiente manera:
En su condicin a la vez de Alcalde y Tesorero Encargado del municipio de Barrancabermeja,
Rafael Enrique Almenteros Puche, con fundamento en los comprobantes de egreso nmeros
9390, 9391 y 12089 expedidos para cancelar los aportes a la seguridad social de los
empleados de la Alcalda correspondientes a los periodos de Mayo y Agosto de 2000, gir el 6
de junio de 2000 los cheques nmeros 6228838 por valor de $43.745.746 y 6228837 por
$94.178.258.
En igual forma, Yull Levinsong Abril Quinez, encargado de la mencionada Oficina de
Tesorera, el 7 de septiembre siguiente, firm el ttulo valor nmero 2698911 por la suma de
$137.605.935.
En lugar del Instituto de Seguros Sociales como legalmente corresponda, todos ellos tenan
como beneficiaria a la persona de nombre Sandra Viviana Ortiz Palacios, y fueron cobrados
por ventanilla los das 14 y 15 de junio y el 8 de septiembre de 2000 por Carmen Dolores
Garca, quien utiliz para el efecto fraudulentamente la cdula de ciudadana de aquella.

Por su parte, Delma Esther Almenteros Puche, Profesional Universitaria de la Alcalda,


elabor lo comprobantes de ingreso de los dos primeros ttulos valores referidos y confirm su
pago telefnicamente.
ACTUACIN PROCESAL
Con base en una investigacin preliminar, la Fiscala Novena de la Unidad de Fiscala
Delegada ante los Jueces Penales del Circuito de Barrancabermeja, el 20 de junio de 2001,
declar la apertura de la instruccin.
Escuchados en indagatoria, entre otros, Delma Esther y Rafael Enrique Almenteros Puche, la
situacin jurdica les fue resuelta, as:
a) El 17 de julio de 2001, con medida de aseguramiento de detencin preventiva en contra de
Esther Almenteros Puche por los delitos de peculado por apropiacin, falsedad ideolgica y
material en documento pblico.
b) El 2 de agosto de 2001, con medida de aseguramiento de detencin preventiva por los
delitos de peculado por apropiacin, falsedad ideolgica y material en documento pblico y
falsificacin de sellos oficiales en contra de Rafael Enrique Almenteros Puche.
Clausurada la investigacin, el mrito del sumario se calific el 31 de diciembre de 2001 de la
siguiente manera:
1. Precluy la investigacin respecto de Yull Levinsong Abril Quiones y Sandra Viviana Ortiz
Palacios.
2. Acus a Rafael Enrique Almenteros Puche por los delitos de peculado por apropiacin,
falsedad ideolgica en documento pblico, falsedad material de servidor pblico en documento
pblico, falsedad en documento privado y falsificacin o uso fraudulento de sello oficial.
Tambin acus a Delma Esther Almenteros Puche por los mismos delitos pero en calidad de
cmplice.
Apelada la anterior decisin por el Ministerio Pblico, por el procesado Rafael Enrique
Almenteros Puche y por su defensor, la Fiscala Delegada ante el Tribunal Superior de
Bucaramanga, el 14 de mayo de 2002, la confirm parcialmente, toda vez que revoc la
preclusin dictada a favor de Yull Levinsong Abril Quiones y, en su lugar, lo acus por las
conductas punibles de peculado por apropiacin, falsedad ideolgica en documento pblico,
falsedad material de servidor pblico en documento pblico, falsedad en documento privado y
falsificacin o uso fraudulento de sello oficial.
El expediente pas al Juzgado Segundo Penal del Circuito de Barrancabermeja, que luego de
aceptar el impedimento manifestado por el titular del Juzgado Primero Penal de la misma
especialidad, tramit el juicio y dict sentencia de primera instancia de la siguiente manera:
1) Conden a Rafael Enrique Almenteros Puche a las penas principales de 12 aos de
prisin, multa en cuanta de $138 millones de pesos e interdiccin de derechos y funciones
publicas por el mismo lapso de la pena principal, como autor de las conductas punibles de
peculado por apropiacin, falsedad ideolgica y material en documento pblico, falsedad en
documento privado y falsificacin y uso de sellos oficiales.
2) Conden a Delma Esther Almenteros Puche a las penas principales de 9 aos de prisin,
multa en cuanta de $137.624.004 e interdiccin de derechos y funciones pblicas por el
mismo lapso de la pena privativa de la libertad, como cmplice de de los delitos de peculado
por apropiacin, falsedad ideolgica y material en documento pblico y falsedad en documento
privado.
Apelado el fallo por los defensores, el Tribunal Superior de Bucaramanga, el 1 de abril de
2003, lo confirm, con la modificacin de fijar las penas de multa en los trminos inicialmente
indicados.

LA DEMANDA DE CASACIN
El defensor de la procesada Delma Esther Almenteros Puche, con base en la causal tercera de
casacin presenta un nico cargo de la siguiente manera:
nico cargo
Acusa al Tribunal de dictar sentencia en un juicio viciado de nulidad al menoscabarse el
principio de investigacin integral, lo que deriv en una irregularidad sustancial que afect al
debido proceso, al igual que el derecho de defensa.
Acota que en el caso que ocupa la atencin de la Sala el fallador se limit a destacar la
confesin de su defendida respecto a la participacin en la defraudacin, dejando a un lado, en
forma ostensible, la investigacin relacionada sobre la veracidad de las explicaciones
expuestas por ella y su hermano, cuando, en su criterio, era deber primordial comprobar
mediante los medios probatorios pertinentes que, en realidad, en ningn momento actuaron de
manera voluntaria y libre, como quiera que fueron objeto de amenazas contra su vida y su
familia por parte del comando del bloque de autodefensas que a travs de Edgar Salazar les
exiga colaboracin econmica.
Dice que las amenazas aludidas debieron ser objeto de comprobacin por parte del juzgador,
razn por la cual, indica que el mecanismo idneo para proceder en dicho sentido era que el
Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala determinara si, en efecto, el nombre y
documento de identidad de Edgar Salazar Manrique eran verdaderos; si labor en el Instituto
de los Seguros Sociales en el cargo de Auditor General para la misma poca que lo hicieron
Carmen Dolores Garca Luquez o Milton Herreo Pez; al igual que constatar sus
antecedentes penales, clarificando si estuvo detenido por delito alguno en la Crcel Nacional
Modelo de Bucaramanga.
As mismo, asevera que constitua un deber para la administracin judicial determinar si el
seor Edgar Salazar Manrique perteneci a un grupo armado al margen de la ley, al igual que
establecer su paradero.
De igual forma, seala que debi investigarse dentro del proceso la relacin que sostena el
seor Milton Herreo Pez con la familia de su asistida, las condiciones como conoci a
Carmen Dolores Garca Luquez, al igual que constatar si el vehculo Mercedes Benz en el cual
transitaba por la ciudad de Bucaramanga era de su propiedad.
Por ltimo, aade que debi solicitarse el traslado de las actuaciones judiciales y los juicios
seguidos en contra de Edgar Salazar Manrique y Milton Herreo Pez con el propsito de
evidenciar el modo de operar de las actividades delictivas supuestamente cometidas por ellos,
lo cual, en su concepto, resultaba vital y esencial, teniendo en cuenta que el testigo Alberto
Domnguez Rangel, contest en forma afirmativa cuando se le interrog respecto al pasado
delincuencial de Salazar Manrique, situacin que fue corroborada por el dicho de los hermanos
Almenteros.
En estas condiciones, solicita a la Corte casar la sentencia impugnada y, consecuentemente,
declarar la nulidad de la actuacin a partir, inclusive, de la providencia que cerr la
investigacin.
CONCEPTO DE LA PROCURADURA CUARTA
DELEGADA PARA LA CASACIN PENAL
Cabe precisar que la Procuradura rindi el concepto sin que an se hubiese presentado el
anunciado desistimiento del recurso presentado por el procesado RAFAEL ENRIQUE
ALMENTEROS PUCHE, por lo que su opinin cobija las dos demandas.
Advierte la Delegada que en el caso sub judice ambas demandas niegan el obrar culpable de
los procesados, bajo el supuesto de una falta de reconocimiento originada en la omisin
valorativa de la prueba recaudada que confirma las aseveraciones exculpativas de los

procesados, que de haberse practicado, hubiera demostrado el vicio en el consentimiento de


los hermanos Almenteros Puche supeditado a la coaccin y a las amenazas.
En estas condiciones, estima la Procuradura que por ser comn en ambos libelos el tema de
la trascendencia de los yerros planteados, tanto del error in procedendo esbozado en el
segundo como el error in iudicando del primero, abordar una respuesta conjunta.
Bajo el ttulo que denomin La causal excluyente de responsabilidad , acota que el obrar
por miedo insuperable, establecido en la Ley 599 de 2000, es considerado como una
causal de inculpabilidad basada en el principio de la no exigibilidad de otra conducta, el cual,
no requiere que surja de la amenaza de un mal grave proveniente de otra persona, toda vez
que puede ser real o imaginario, diferente a la insuperable coaccin ajena del Cdigo Penal
anterior, vigente para la poca de los hechos, que adems de la exigencia que fuera ejercida
por otra persona, comprenda la violencia futura o la amenaza de un mal a la que se vera
sometido el coaccionado si no se somete a la voluntad del coaccionador.
De esta forma, asevera que el concepto de insuperable equivale al de lo irresistible,
esto es, que no pueda ser evitado de otra manera sino realizando el hecho prohibido por la
ley al que se obliga el coaccionado.
As mismo, anota que la doctrina ha dejado establecidos los parmetros para determinar el
referido carcter superable o insuperable, ligndolos a las condiciones del sujeto, es decir,
edad, experiencia, cultura, al igual que las caractersticas situacionales atinentes al lugar. Por
ello, concluye que an bajo las hiptesis de la realidad esgrimida por Rafael Enrique
Almenteros Puche no resulta posible admitir que dadas las circunstancias de los cargos
pblicos en l reunidos no contara con otros medios, como el del apoyo de la autoridad
policiva para obtener la seguridad de l y su familia.
De esta forma, seala que el incriminado aludi, entre otras cosas, que los motivos de su retiro
del cargo obedecieron fundamentalmente a las amenazas y presiones de delincuentes
pertenecientes a las Autodefensas, por lo cual, resulta inexplicable que el procesado no
hubiera tomado la decisin en comento antes de la comisin de los delitos, evitando, de ese
modo, que se le investigara por la defraudacin del erario municipal.
Por otro lado, afirma que la situacin de Delma Esther Almenteros Puche no es diferente a la
de su hermano en lo atinente al riesgo que alegan, puesto que, en su criterio, si bien dice a
ltima hora y en contradiccin con lo manifestado en principio que recibi amenazas de muerte
por telfono en la oficina de la Alcalda e insina que tambin fue vctima de seguimientos por
un sujeto, deja claro que su voluntad se dobleg por las amenazas de su hermano,
relacionadas con hacerle la vida imposible y trasladarla a obras pblicas, amenazas que no
tendran el carcter de grave e incluso de seriedad por provenir de un pariente tan cercano al
que le era fcil rogar para que no procediera de esa manera.
En lo que llam La sentencia objeto de impugnacin, sostiene que el Tribunal no slo echa
de menos la prueba del supuesto secuestro, sino que tambin cubre un manto de duda
respecto a la realidad de tal situacin por lo ilgico que le resulta que el ms importante
funcionario de la Administracin Municipal no hubiera denunciado los hechos.
De igual forma, asevera que la decisin recurrida considera poco creble la coaccin contra
Delma Esther Almenteros Puche, en atencin a su antigedad como funcionaria y el vnculo de
hermandad con el jefe que supuestamente la presion, pero sobre todo rechaza su carcter
grave e insuperable porque dice que las amenazas no fueron siquiera la destitucin del cargo,
sino su traslado a obras pblicas.
En estos trminos, sostiene que el fallo del ad quem si bien no mencion de manera expresa
las pruebas que segn el recurrente acreditaban la coaccin de la que fue vctima el acusado,
no dej de considerar el punto concreto de las amenazas que aleg el propio incriminado,
descalificando el mrito probatorio de cualquier prueba que apuntara a sealar el sometimiento
de la voluntad del funcionario.

As, sostiene que en el caso que ocupa la atencin de la Sala se evidencia que las pruebas de
las amenazas por s solas no son suficientes para lograr la exoneracin de la responsabilidad
del procesado, pues resultaba indispensable demostrar el carcter irresistible de las mismas,
porque no contaba con otros medios distintos de la comisin del delito para superar la
violencia moral.
Respecto a la demanda presentada por el defensor de Delma Esther Almenteros Puche,
advierte la Delegada que, al contrario de la de su hermano, se funda en la existencia dentro
del proceso de la prueba que acredita la situacin de las amenazas ampliamente referida, la
cual no fue objeto de estimacin.
Al respecto, afirma que resulta evidente que la trascendencia de la omisin denunciada en
ningn momento se demuestra, puesto que, en su criterio, establecer la existencia real de los
sujetos que bajo amenazas le exigieron a los funcionarios colaboracin con las Autodefensas,
al igual que el prontuario delictivo y el modus operandi de Edgar Salazar Manrique y Milton
Herreo Pez, slo dara por sentado el perfil malsano y si se quiere peligroso de tales
sujetos.
De igual forma, considera que el hecho de que las amenazas hayan sido dirigidas en forma
verbal y escrita a los funcionarios no constituye carcter de irresistible para los mismos, toda
vez que tenan a su alcance otros medios distintos a la comisin del delito para evitar el peligro
contra sus vidas.
En consecuencia, solicita a la Corte no casar la sentencia impugnada.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
Acotacin previa
El defensor de Rafael Enrique Almenteros Puche, mediante escrito que present cuando se
encontraba elaborando el proyecto de sentencia, manifiesta que coadyuva la peticin de
desistimiento del recurso de casacin que impetr el acusado en pretrita oportunidad.
Frente a dicha peticin, recurdese que el artculo 230 de la Ley 600 de 2000, dispone que
podr desistirse de la casacin y de la accin de revisin antes de que la Sala las decida.
Teniendo en cuenta el mandato normativo en precedencia citado y toda vez que en el presente
asunto no se ha proferido el correspondiente fallo de casacin, por ser procedente, la Corte
acceder a la peticin elevada por defensa tcnica en ese sentido.
Aclarado lo anterior se proceder a resolver el recurso de casacin respecto de la demanda
presentada a nombre de la procesada Delma Esther Almenteros Puche de la siguiente
manera:
1. El defensor de la acusada, con base en la causal tercera de casacin, acusa al Tribunal de
haber dictado sentencia en un juicio viciado de nulidad, por violacin del postulado de
investigacin integral y, consecuentemente, del derecho de defensa, en tanto al proceso no se
allegaron los datos suministrados por ella y su hermano respecto de las presuntas coacciones
de que fueron vctimas por parte de un grupo armado ilegal que los llevaron a cometer los
delitos por los cuales fueron condenados.
Estima que para efecto de comprobar las amenazas se debi identificar cabalmente al seor
Edgar Salazar, si el mismo labor en los Seguros Sociales, el lugar de residencia de Milton
Herreo y si ste era propietario del automotor Mercedes de color azul. Acota que con estas
pruebas se habra demostrado que tanto en el comportamiento de ella como el de su hermano
se cumplen los presupuestos para reconocerles que actuaron bajo insuperable coaccin ajena.
2. En primer trmino debe recordarse que cuando la censura se formula bajo el enunciado de
la causal tercera de casacin por violacin del postulado de investigacin integral, constituye
una carga para el censor sealar cules fueron las pruebas que se dejaron de practicar en la
actuacin, su pertinencia, conducencia y utilidad frente al objeto del proceso y el
convencimiento del juzgador, y su trascendencia frente a las conclusiones adoptadas en el
fallo.

Dentro de la fase de la trascendencia, al casacionista tambin le era imperioso evidenciar


cmo de haber sido valorados los medios de prueba echados de menos y confrontados con los
dems que sustentaron el juicio de responsabilidad, necesariamente el fallo impugnado habra
sido distinto, que en este evento sera que los acusados actuaron amparados en una causal de
ausencia de responsabilidad, antes de inculpabilidad y, por lo mismo, se impona la absolucin.
En esas condiciones, teniendo en cuenta que la defensa de la acusada est planteando la
concurrencia de la citada eximente de responsabilidad respecto de ella y de su hermano,
considera la Corte oportuno hacer unas breves reflexiones sobre dicho instituto.
3. En efecto, la insuperable coaccin ajena como causal de ausencia de responsabilidad
prevista por el artculo 32, numeral 8, de la Ley 599 de 2000, (antes causal de inculpabilidad
de acuerdo con el artculo 40 del Decreto 100 de 1980), para que constituya circunstancia
eximente de responsabilidad debe consistir en un acto de violencia moral verdaderamente
irresistible generada por un tercero, que tenga por causa un hecho absolutamente ajeno a la
voluntad del agente, que lo obligue a ejecutar aquello que no quiere, sustentado en el miedo o
en el temor y la voluntad de evitarse el dao amenazado.
De ah que si el sujeto activo de la conducta punible obra por voluntad propia y consciente, no
puede invocar esta causal eximente de responsabilidad, toda vez que la conducta no fue
realizada como consecuencia del miedo al mal que lo amenazaba.
Recurdese que el miedo, segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola,
es la perturbacin angustiosa de nimo por un riesgo o dao real o imaginario.
Dicho miedo puede tener varias causas, a saber:
a) Miedo a los fenmenos naturales. Este tiene su gnesis en las inundaciones, naufragios,
terremotos, huracanes, etc., provocados por la furia natural, que en determinados eventos
llevan a la persona a un estado de sugestin patolgica. Es instintivo y surge
espontneamente, sin control de nuestra voluntad.
b) Miedo a la conducta ajena. Es un miedo provocado por la conducta injusta de otra persona
que nos infiere o amenaza con hacernos un mal. Por ello, para predicar dicho estado
emocional es necesario que la persona de quien tememos el mal, est en la posibilidad de
causarlo.
c) Miedo social. Est referido a todas aquellas situaciones en que el miedo proviene de la
absoluta inseguridad social y de la falta de recursos para la subsistencia. Por ejemplo, la
inseguridad de la vida, la carencia de medios necesarios para la subsistencia, techo,
alimentacin, trabajo, etc.
Ahora bien, dicho miedo puede alcanzar determinados grados. Veamos:
1. Etapa de la desconfianza. En esta fase la desconfianza se erige en el temor de una remota
posibilidad que puede presentarse. De ah que el individuo adopta una actitud de cautela y la
atencin ante el posible dao se acrecienta al punto que no permite actuar con la decisin
deseada.
En sntesis, en este grado en el individuo surge la inseguridad ante la posibilidad de producirse
un mal.
2. Etapa de la alarma. Aqu el objeto o la razn de nuestro miedo adquiere presencia, es decir,
las circunstancias de este estado sugestivo el sujeto lucha instintiva o conscientemente para
apartar lo que genera dao. En dicha fase el individuo realiza movimientos de inquietud e
impulsos para huir, generando exaltacin anmica por la inminencia de un dao y, por lo
mismo, como lo dice un doctrinante, la elaboracin del juicio pierde su claridad y la conciencia
tiende a empaarse, desconectndose parcialmente de un cmulo de areas anexas al factor
fobgeno; en esta fase el individuo tiene conciencia del miedo, del objeto que lo ocasiona, y
busca desesperadamente la respuesta adecuada al momento 1[1].
1[1]

Orlando Gmez Lpez, El delito emocional, Editorial Temis, Bogot, 1981, pg.243.

3. El miedo angustioso. En este lapso el miedo no est sujeto a control de la voluntad, esto es,
a los frenos inhibitorios que posee todo ser humano; de ah que se generen una serie de
impulsos en forma catica.
4. Fase del pnico. Como lo anota el doctrinante en precedencia citado, en esta fase, la
direccin automtica de la conducta es caracterstica de relieve; la conducta, sujeta a control
de la corteza cerebral, desaparece y en su lugar tiene pleno curso el comportamiento instintivo
reflejo regido por los centros enceflicos inferiores, surgen crisis de movimiento reflejo, y la
fuerza muscular se aumenta, como la clera. El miedo se confunde aqu con la agresividad
incontrolada, en la cual el individuo no conscientiza bien la realidad objetiva y, a pesar de estar
en fase de miedo, obra contra ste; por ello un individuo sumamente asustado puede realizar
los actos ms temerarios. En el pnico es frecuente la desbandada, la huda loca o la
agresin; bajo esta influencia el individuo suele suicidarse lanzndose de balcones o por
precipicios ante la inminencia del mal, atropellar a quien se interponga ante un incendio,
terremoto, etc..
Como lo ha destacado la doctrina la insuperable coaccin ajena tiene aplicacin ms que todo
en las dos fases anteriores, en virtud de que en dicho estado emotivo el sujeto realiza una
accin de preferencia con el fin de evitar el dao que se le pueda acarrear.
5. La fase del terror. En esta etapa el miedo anula al individuo en cuanto a su personalidad
fsica y squica. Dicho de otra manera. el individuo no solo ha perdido la sensibilidad sino toda
su inteleccin de s mismo y del mundo objetivo; hay inmovilidad, se pierde la voz, se nubla la
visin, inclusive no siente ni el dolor fsico, prcticamente la vida squica est suspendida, y
puede llegar hasta el desmayo o inconsciencia absoluta, y hasta la propia muerte por sncope
cardiaco. Hay desde luego absoluta amnesia, puesto que la senso-percepcin se suspendi y
apenas si mantienen las funciones neuro-vegetativas ms primarias, circulacin, respiracin.
En estos casos no es posible hablar de exculpacin, ni de insuperable coaccin, por cuanto
hay ausencia de acto y, obviamente, falta as el fundamento natural de todo delito2[2]
Recurdese que el miedo a que se hace referencia en la insuperable coaccin ajena es aquel
que sufre el individuo por actos de terceras personas que lo logra afectar squicamente sin
excluir la voluntariedad de la accin, pero s lo priva de la normalidad necesaria para poder
atribuir responsabilidad penal, por estar fuera de dominio el control de la situacin,
haciendo que tal emocin supere la exigencia de soportar males y peligros.
Dicho de otra manera, en el supuesto de la insuperable coaccin ajena el individuo se doblega
ante la amenaza de un tercero de sufrir un mal contra bienes jurdicos propios o ajenos,
realizando un comportamiento sin que hubiese perdido consciencia del peligro y de la accin.
Ahora bien, la Ley 599 de 2000 consagr como causal de ausencia de responsabilidad la de
obrar impulsado por miedo insuperable, que como lo destaca la Delegada, de acuerdo con la
exposicin de motivos al proyecto que present la Fiscala General de la Nacin, tal situacin,
que desde el punto de vista sicolgico est muy cercana a la insuperable coaccin ajena, no
queda comprendida en sta por la exigencia de una conducta proveniente de un tercero.
En otras palabras, la diferencia entre obrar bajo una insuperable coaccin ajena y obrar
impulsado por miedo insuperable, radica en que en la primera causal de ausencia de
responsabilidad el miedo tiene su gnesis en el comportamiento arbitrario e ilegal de un
tercero patentizado en una fuerza irresistible tendiente a condicionar la voluntad del sujeto con
el fin de que realice una accin determinada; mientras que en la segunda el miedo surge en el
nimo del hombre sin que exista coaccin o intimidacin, el mismo puede provenir ante
peligros reales o imaginarios o tratarse de un miedo instintivo, racional o imaginativo.
Teniendo en cuenta los anteriores conceptos tericos, procede la Sala a estudiar si en los
comportamientos atribuidos a los procesados se adecua la reclamada causal de ausencia de
responsabilidad de la insuperable coaccin ajena.

2[2]

Orlando Gmez Lpez. Obra citada, pg. 244.

As, entonces, para arribar a una adecuada conclusin, en especial en lo que atae a la
responsabilidad de la acusada Delma Esther Almenteros, se hace imperioso repasar las
explicaciones que Rafael Enrique Almenteros suministr respecto a la presunta insuperable
coaccin ajena de que se dice fue vctima por parte de un grupo al margen de la ley, situacin
que se impone por cuanto que la suerte jurdica de la procesada se encuentra ligada a la de su
hermano, mxime cuando sta alega que la coaccin provino de aqul.
Recordemos que el acusado en sus distintas intervenciones procesales anot las siguientes
circunstancias fcticas:
En primer trmino, adujo que su retiro del cargo pblico se debi a las presiones de que era
objeto por un grupo al margen de la ley, habida cuenta que lo presionaron y me manejaron
para que cumplieran con sus exigencias y que si no lo haca procedan atentar contra mis hijos
y mi familia. Dentro de tal recuento, asever que el 6 de junio de 2000 se present en su
oficina -Secretara de Hacienda-, el seor Edgar Enrique Salazar Manrique, sealando que era
Auditor del Instituto de los Seguros Sociales y que vena desempeando sus funciones
inherentes al cargo, en el sentido de darles beneficios a la empresas, entre ellas, a la alcalda,
consistente en
tratos preferenciales de sus afiliados en cuanto a
citas mdicas,
hospitalizaciones y cirugas, para lo cual le present una carta en la que constaba dicho
ofrecimiento.
As mismo, asever el procesado que el visitante le seal el nombre de otras personas que
cumplan con dicha labor en los Seguros Sociales. Seguidamente manifest que el 7 de junio
de 2000, cuando se posesion como Alcalde Encargado y ya concluyendo la maana,
nuevamente fue abordado por el citado seor Salazar, que lo invit a almorzar.
Sostuvo que estando en el restaurante apareci otro individuo que luego de ser identificado
con el nombre de Jimmy Navarro se sent en la mesa, cuando ya haban compartido varias
cervezas, este ltimo le mostr varias carpetas de empresas con las que los Seguros Sociales
tenan relaciones comerciales y seguidamente agreg que el mentado doctor Salazar le hizo la
propuesta de que para poder otorgar esos beneficios del ISS, es que el cheque no saliera a
nombre de sta sino de un tercero a lo cual yo manifest que eso no se poda que eso era una
conducta ilegal sin embargo l me contest que no me preocupara que ellos tenan buenos
contactos con la empresa inclusive financieros o sea con los bancos y lo importante aqu era
que el seguro en ningn momento iba retirar los servicios por concepto de Seguridad Social a
los trabajadores de la Alcalda, peticin que, segn el acusado, no acept.
Dice que finalizada la tertulia y estando en el parqueadero del restaurante, sus acompaantes
se movilizaban en un automotor de color azul de alta gama, manifestndoles que tuvieran
cuidado con el rodante, a lo que stos replicaron que no se preocupara porque a ellos los
cuidaban miembros de las AUC.
Destaca que a partir de ese instante fue objeto de seguimientos y de persecucin por parte de
personas que se desplazaban en el campero en precedencia referenciado, que, entre otros
ocupantes, estaba el seor Salazar. Empero, contina, el da 9 en horas de la maana
cuando yo entraba a las Oficinas de la Secretara de Hacienda a revisar correspondencia me
encontr con un sobre de manila el cual contena tambin esta amenaza de muerte la cual
tambin aporto al presente diligenciamiento por parte de las AUC .
Que ante tal situacin ese fin de semana no sali de su casa. El da lunes cuando se diriga a
la Alcalda lo siguieron los ocupantes de unas motos y posteriormente fue objeto de una
retencin ilegal, al punto que uno de ellos se subi al automotor en que se desplazaba y me
subieron al carro de ellos al Mercedes y fue cuando comenzaron amenazarme y hacer
efectivas sus amenazas y su presin hacia m para que yo accediera a sus exigencias de
financiacin con la organizacin a que ellos pertenecan y que si no colaboraba atentaban
contra mis hijos, inclusive me manifestaron que ya saban en donde estudiaban, yo le deca
que eso era imposible de realizar que eso no se poda, y les insist que no se poda que no me
fueran a daar mi vida y mi carrera, me volvieron a manifestar que hiciera el nombre de otra
persona, simplemente queran que yo firmara el cheque porque ellos se encargaban de lo
dems se corri el rumor que a m me tenan secuestrado, debo confesar que a raz de
esas presiones contra mi vida y mis hijos, acced a firmarles el cheque as, por cuanto para m

es importante la vida de ellos, inclusive la de mi hermana DELMA a la cual yo presion


aprovechando su condicin que viva en esos momentos cual era que su compaero
permanente estaba bastante enfermo y que le iban a mochar las dos piernas, yo la presion
para que hiciera el cheque a nombre de otra persona, aunque ella sospechaba de alguna
situacin debido a mi comportamiento extrao, la presion porque ella dependa de su trabajo
y que su esposo dependa de mi hermana el cual era su punto dbil para presionar.
En esas condiciones, result evidente para los juzgadores de instancia que la versin del
procesado no se ajustaba a la verdad probatoria que arroja el proceso, segn as los coligieron
con base en las siguientes razones:
1. Que no era posible que una persona que haba sido Secretario de Hacienda, Tesorero
Municipal y Alcalde Encargado no hubiera buscado el apoyo de las autoridades y, de esa
manera, obtuviera la correspondiente proteccin para l y los miembros de su familia.
2. As mismo, les llam la atencin que el acusado tampoco denunci la propuesta ilcita hecha
por las dos personas que lo haban invitado a almorzar das atrs, ni el seguimiento de que
presuntamente fue vctima, propuesta que fue realizada mucho antes de haber recibido la
presunta amenaza escrita.
3. Del mismo modo, no les result aceptable que una vez consumado el ilcito y desfalcado el
tesoro pblico no hubiese acudido a las autoridades para denunciar los hechos y de esta
manera evitar la responsabilidad por razn de las futuras investigaciones con relacin a stos.
4. De igual manera, no pasaron por alto de los juzgadores que Barrancabermeja es la segunda
cuidad del Departamento de Santander, donde la fuerza pblica (ejrcito y Polica) hace
presencia permanente, mxime cuando se trata de una regin petrolera.
5. Adems, concluyeron que algunas explicaciones puntuales pero trascendentales
suministradas por el acusado, su hermana coprocesada y sus familiares, resultaron
contradictoras frente a las dems probanzas allegadas al diligenciamiento, a saber:
a) Respecto al presunto secuestro, la coprocesada Delma Almenteros y Elvi Victoria Hubands
Serpa aseguraron a la justicia que tuvieron conocimiento del plagio hacia las tres de la tarde;
mientras que la compaera permanente de Almenteros Puche seal las 10 de la maana
como la hora en que ya se conoca la informacin.
b) En lo que atae a la igualmente presunta liberacin de Rafael Almenteros, el testigo Juan
Carlos Carvajal Torres inform que ocurri hacia el final de la maana y los dems deponentes
dijeron que aconteci sobre las cinco de la tarde.
c) Tampoco concuerda la manera como la coprocesada Delma Almenteros se enter del
plagio, toda vez que sta dice que, por razn de una llamada telefnica que le hizo Elvi Victoria
Husbands Serpa, supo de tal acontecer; mientras que esta ltima narra que ella
personalmente se lo inform a aquella cuando lleg a su oficina.
d) Finalmente, Delma Almenteros indic que cuando su hermano fue liberado lleg en
compaa de un seor. Por su parte, Jorge Elicer Solano Prennt manifest que fue con dos
individuos, mientras que Victoria Husbands Serpa anot que Rafael Almenteros llego slo.
Por manera que, como se dijo en precedencia, todos los anteriores hechos no permitieron
concluir que los procesados actuaron amparados bajo la circunstancia de insuperable coaccin
ajena. Todo lo contrario, como lo sostuvo el sentenciador de primer grado, las explicaciones
de los procesados ALMENTEROS PUCHE constituyeron una burda estratagema para eludir la
evidente responsabilidad que pesa en su contra y que no fueron vctimas de coaccin alguna
si no que hacan parte de la banda depredadora del Tesoro Pblico Municipal de
Barrancabermeja a la que ha hecho referencia con tanta insistencia la defensa tcnica.
Dicho de otra manera, de los relatos de los hermanos Almenteros Puche no se puede inferir
que hayan sido vctimas de una coaccin catalogada como insuperable, esto es, que no
hubiera podido ser evitada de otra manera sino realizando el hecho prohibido por la ley al que

obliga al coaccionado, por el miedo de que se les vulnerara el bien jurdico de la vida e
integridad personal, tanto de ellos como los de su familia.
Ahora bien, teniendo en cuenta los anteriores aspectos jurdicos, fcticos y probatorios, resulta
fcil colegir que los medios de pruebas echados de menos por el casacionista no resultaban
pertinentes, conducentes y tiles para con el objeto del proceso y el convencimiento del
juzgador, en razn de que, como qued visto, el hecho que se pretenda demostrar fue
descartado por los juzgadores, en tanto se advirti que la alegada coaccin haba sido una
estrategia defensiva de los procesados para eludir su responsabilidad penal en los hechos por
los cuales resultaron condenados.
Ahora bien, en lo atinente a la acusada Delma Esther Almenteros Puche los citados elementos
de juicio en manera alguna lograban modificar la situacin procesal de ella, mxime cuando se
sabe que la fuente del presunto constreimiento provino de su hermano.
Como lo destaca el Procurador Delegado, en este evento no resulta atendible que la voluntad
de la procesada se dobleg por las amenazas de Rafael Enrique Almenteros de hacerle la
vida imposible y trasladarla a Obras Pblicas, la que no tendra el carcter de grave e incluso
de seriedad por provenir de un pariente tan cercano al que le era fcil rogar para que no
procediera de esa manera.
En sntesis, que al proceso se hubiesen allegado las pruebas echadas de menos por el actor,
de todos modos stas no hubiesen modificado las conclusiones del sentenciador, pues ms
all de demostrar los vnculos de de los presuntos coaccionantes a las autodefensas, en
ltimas no habra confirmado lo inconfirmable, es decir, la supuesta existencia de la eximente
de responsabilidad, ya que, como se indic, se trat de una simple coartada creada por los
procesados.
En otros trminos, para los juzgadores no result creble la alegada coaccin por un grupo al
margen de la ley para que, por esa va, se desfalcara al municipio. Todo lo contrario, los
medios de conviccin allegados al proceso demuestran la activa participacin de los hermanos
Almenteros Puche en los hechos delictuales, sin que tenga cabida ninguna circunstancia
eximente de responsabilidad.
Por tal motivo, la censura no prospera.
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,
administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley.
RESUELVE
1. ADMITIR el desistimiento del recurso extraordinario de casacin presentado por el
procesado RAFAEL ENRIQUE ALMENTEROS PUCHE y coadyuvado por su defensor.
2. NO CASAR la sentencia impugnada en cuanto al nico cargo formulado por el defensor de
la procesada DELMA ESTHER ALMENTEROS PUCHE.
3. Contra esta sentencia no procede ningn recurso.
Cpiese, notifquese y cmplase.

IMPEDIDO
ALFREDO GMEZ QUINTERO
SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

LVARO ORLANDO PREZ PINZN


MARINA PULIDO DE BARN
JORGE LUIS QUINTERO MILANS
YESID RAMREZ BASTIDAS
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
MAURO SOLARTE PORTILLA
JAVIER ZAPATA ORTZ
TERESA RUZ NUEZ
Secretaria

Corte Constitucional
Sentencia T 1022 Expediente T 1421923 de 2006
2006-12-01 Edicin No 44204

LA ACCIN DE TUTELA TEMERARIA PUEDE DAR LUGAR O NO LA


SANCIN CONSAGRADA EN LA LEY. Anlisis del caso concreto. No basta la duplicidad
de demandas para determinar que efectivamente se actu con temeridad, la jurisprudencia constitucional ha
distinguido aquellos eventos en los que pese a ello, no se impondr sancin alguna contra el demandante. Esto
es, si el ejercicio de las acciones de tutela se funda en la ignorancia del accionante, en el asesoramiento errado
de los profesionales del derecho o en el sometimiento del actor a un estado de indefensin, propio de aquellas
situaciones en que los individuos obran por MIEDO INSUPERABLE o por la necesidad extrema de defender un
derecho. En estos casos, si bien lo procedente es la declaratoria de improcedencia de las acciones de tutela
indebidamente interpuestas, la actuacin no se considera temeraria y, por lo mismo, no conduce a la
imposicin de sancin alguna en contra del demandante. Revocar. M.P. Jaime Crdoba Trivio.

CORTE CONSTITUCIONAL
Sentencia T-1022/06
Bogot, D.C., primero (1) de diciembre de dos mil seis (2006)
Referencia: expediente T-1421923
Accin de tutela instaurada por Carlina Murillo de Garzn contra la Caja
de Sueldos de Retiro de la Polica Nacional
Magistrado Ponente:
Dr. JAIME CRDOBA TRIVIO
La Sala Cuarta de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados, Jaime
Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil y Marco Gerardo Monroy Cabra, en ejercicio de sus
competencias constitucionales y legales, especficamente las previstas en los artculos 86 y
241 numeral 9 de la Constitucin Poltica y en el Decreto Ley 2591 de 1991, profiere la
siguiente:
SENTENCIA

Dentro del trmite de revisin de las providencias dictadas en el asunto de la referencia el


veinticuatro (24) de mayo de dos mil seis (2006) por el Juzgado Sexto de Familia de
Bucaramanga y el siete (7) de julio de dos mil seis (2006) por el Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Bucaramanga, Sala Civil-Familia que resolvieron la presente tutela.
I. ANTECEDENTES
1.

La demanda

Carlina Murillo de Garzn, interpuso accin de tutela con el fin de obtener el amparo de sus
derechos fundamentales a la vida, a la seguridad social, a la igualdad, al mnimo vital y a la
dignidad humana.
La accionante contrajo matrimonio catlico con el seor Bernardo Garzn Santamara el 12 de
mayo de 1952, de cuya unin procrearon nueve hijos, todos actualmente mayores. En la
actualidad cuenta con 73 aos de edad.
El seor Bernardo Garzn Santamara falleci el 19 de diciembre de 2000, habiendo adquirido
efectivamente el derecho a la asignacin mensual de retiro como pensionado de la Caja de
Sueldos de Retiro de la Polica Nacional, en adelante -CASUR-, por lo que la accionante, en
calidad de cnyuge suprstite y allegando declaraciones bajo la gravedad de juramento en las
que se manifestaba que la petente haba convivido con el causante hasta el momento de su
fallecimiento, solicit la sustitucin pensional correspondiente 3[1].
En forma paralela, la seora Ana Rosa Aguirre Daz present la misma solicitud ante CASUR,
entidad ante la que sostuvo ser la compaera permanente del Sr. Bernardo y haber convivido
con el causante durante tres aos y once meses hasta el momento de su fallecimiento,
allegando pruebas de la sealada convivencia. La solicitud de pensin de sobreviviente la
elev a su favor y en el de su hija menor de edad. 4[2]
En la Resolucin No. 4328 del 5 de julio de 2001, CASUR reconoci y orden pagar a la
presunta hija del causante hasta el 50% de la asignacin mensual de retiro que ste
devengaba como pensionado, haciendo efectiva la prestacin desde la fecha misma de su
deceso. As mismo en aplicacin del artculo 146 del D. 1213 de 1990 y teniendo en cuenta
que tanto la cnyuge como la supuesta compaera permanente haban esgrimido y presentado
pruebas de su convivencia con el causante hasta su deceso, se suspendi el trmite del
restante 50% del total de la prestacin que devengaba el causante hasta que se dirimiera, en
sede judicial, la controversia sobre la efectiva convivencia de las mencionadas mujeres con el
Sr. Bernardo durante los dos ltimos aos de su vida. 5[3] Contra dicha resolucin la accionante
interpuso recurso de reposicin alegando que se haba admitido la demanda de impugnacin
de paternidad contra la menor, situacin ante la cual CASUR mediante la Resolucin 10859 del
18/12/01 resolvi reponer parcialmente la resolucin 4328 y suspendi el reconocimiento y
pago del 50% de la pensin que disfrutaba la menor.
No obstante, ante las pruebas documentales aportadas, tales como el registro civil de
nacimiento de la menor con reconocimiento de paternidad extramatrimonial del Sr. Bernardo
Garzn Santamara en el libro de varios de la Registradura Nacional del Estado Civil, CASUR
restableci la pensin a
la menor en el porcentaje citado, resolucin que fue tambin
impugnada mediante recurso de reposicin interpuesto por la accionante y que le fue adverso. 6
[4]

3[1]

La accionante present dos escritos solicitando la sustitucin pensional, el primero de ellos el 28 de


diciembre de 2000 y el segundo el 11 de abril de 2001.
4[2]
La Sra. Ana Rosa Aguirre tambin present dos escritos solicitando la sustitucin pensional, con
fechas 28 de diciembre de 2000 y 23 de marzo de 2001.
5[3]
El artculo 146 del D. 1213/90 establece:
CONTROVERSIA EN LA RECLAMACIN. Si se presentare controversia judicial o administrativa
entre los reclamantes de una prestacin por causa de muerte, el pago de la cuota en litigio se suspender
hasta tanto se decida judicialmente a qu persona le corresponde el valor de sta cuota

Las resoluciones 4328, 10859 y 8976 emitidas por CASUR, han reiterado que el pago del
restante 50% de la asignacin mensual de retiro que devengaba el seor Bernardo, que puede
corresponder a Carlina Murillo de Garzn o a Ana Rosa Aguirre Daz, se encuentra suspendido
hasta que no se dirima judicialmente a quin le corresponde el pago de dicha asignacin. 7[5]
En la demanda de tutela asegur la accionante que inici proceso de impugnacin de la
paternidad del seor Bernardo con respecto a la menor reconocida por el causante como su
hija extramatrimonial. Proceso que correspondi conocer al Juzgado Tercero de Familia de
Bucaramanga y que culmin mediante Sentencia del 22 de abril de 2005, allegada al
expediente8[6], y en la que se resolvi declarar impugnado el reconocimiento y la filiacin
6[4]

La Resolucin No. 4007 del 2 de mayo de 2002 emitida por CASUR, orden reestablecer el pago de la
cuota del 50% del total de la prestacin que devengaba el seor Bernardo a la menor, en razn a que se
aport fotocopia del registro que realiz el seor Bernardo. Mediante Resolucin No.8976 del 6 de agosto
de 2002, (folios 9 al 11 del Cuaderno de tutela) se resolvi el recurso de reposicin interpuesto contra la
Resolucin No. 4007 del 2 de mayo de 2002, y se confirm lo resuelto en la misma.
7[5]

Por tratarse de la sustitucin pensional de un pensionado de la Polica Nacional, la legislacin


aplicable es la establecida por el rgimen especial para los agentes de la Polica Nacional principalmente
el D. 1213/90. Legislacin preconstitucional que no se compadece con el D. 4433 de 2004, por medio del
cual se fija el rgimen pensional y de asignacin de retiro de los miembros de la Fuerza Pblica. en cuyo
artculo
11
se
establece:
Orden de beneficiarios de pensiones por muerte en servicio activo. Las pensiones causadas por la
muerte del personal de Oficiales, Suboficiales y Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares,
Oficiales, Suboficiales, miembros del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Polica Nacional, y Alumnos de las
escuelas de formacin, en servicio activo, sern reconocidas y pagadas en el siguiente orden:
11.1 La mitad al cnyuge o compaero (a) permanente sobreviviente y la otra mitad a los hijos menores
de 18 aos e hijos estudiantes mayores de 18 aos y hasta los 25 aos si dependan econmicamente del
causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su condicin de estudiantes
y a los hijos invlidos si dependan econmicamente del causante.
()La porcin del cnyuge acrecer a la de los hijos y la de estos entre s y a la del cnyuge, y la de los
padres entre s y a la del cnyuge. En los dems casos no habr lugar a acrecimiento.()
Pargrafo 2o. Para efectos de la sustitucin de la asignacin de retiro o de la pensin de invalidez,
cuando exista cnyuge y compaero o compaera permanente, se aplicarn las siguientes reglas:
a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente o suprstite. En caso de que
la sustitucin de la asignacin de retiro o pensin de invalidez se cause por muerte del pensionado, el
cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber acreditar que estuvo haciendo vida
marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el fallecido no menos de cinco (5) aos
continuos inmediatamente anteriores a su muerte;
b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente suprstite, siempre y cuando dicho
beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de treinta (30) aos de edad, y no
haya procreado hijos con este. La sustitucin de la asignacin de retiro o de la pensin de invalidez
temporal se pagar mientras el beneficiario viva y tendr una duracin mxima de 20 aos. En este
caso, el beneficiario deber cotizar al sistema para obtener su propia pensin, con cargo a dicha
sustitucin. Si tiene hijos con el causante se aplicar el literal anterior.
Si respecto de un titular de asignacin de retiro o pensionado por invalidez hubiese un compaero o
compaera permanente, con sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la
pensin de que tratan los literales a y b del presente pargrafo, dicha pensin se dividir entre ellos (as)
en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del causante entre
un cnyuge o compaera o compaero permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la sustitucin de
la asignacin de retiro o de la pensin de invalidez o de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el
esposo. Si no existe convivencia simultnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una
separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota parte de lo
correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo convivido con el causante siempre y
cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos antes del fallecimiento del causante. La otra cuota

extramatrimonial que detentaba la menor dado que la prueba gentica practicada dentro del
proceso arroj como resultado que el seor Bernardo no era el padre de la menor.9[7]
As mismo la accionante present demanda de nulidad y restablecimiento del derecho ante el
Tribunal Administrativo de Santander en contra de CASUR, en relacin con la Resolucin 8976
de agosto de 2002, por medio de la cual se le neg el pago del 50% de la asignacin mensual
de retiro que devengaba su esposo, la cual se encuentra en curso actualmente con radicado
No. 243-2003.
Para el momento de proferirse sentencia de segunda instancia en este proceso objeto de
revisin por parte de la Corte Constitucional, el proceso de nulidad y restablecimiento del
derecho se encontraba en etapa de pruebas. Por otra parte, en el auto admisorio de la
demanda de nulidad el tribunal neg la suspensin provisional de la Resolucin No. 8976
proferida por CASUR, la cual fue solicitada por la demandante Carlina Murillo de Garzn.
Cabe precisar que con anterioridad la accionante haba interpuesto una primera accin de
tutela ante el Juzgado Tercero Civil del Circuito de Bucaramanga contra CASUR, en la que
solicit el amparo del derecho a la salud y el derecho a la sustitucin pensional. La solicitud de
amparo se encontraba soportada en que el servicio a la salud le haba sido negado por el
Departamento de Sanidad de la Polica por considerar que ste es subsidiario al derecho a la
sustitucin pensional, suspendido por la indefinicin sobre quin convivi con el causante hasta
el momento de su fallecimiento.
Mediante sentencia del 2 de septiembre de 2002, el Juzgado Tercero Civil del Circuito de
Bucaramanga, concedi la proteccin parcial de los derechos invocados por la seora Carlina,
y orden que CASUR le prestara los servicios mdicos requeridos de forma transitoria mientras
la justicia ordinaria decide sobre la sustitucin pensional.
El anterior fallo fue objeto de impugnacin y en segunda instancia el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bucaramanga Sala Civil confirm el fallo del a quo mediante sentencia de
septiembre 30 de 2002.
La accionante manifest y present prueba sumaria que revela que se encuentra en un estado
de salud precario pues prcticamente ha perdido la visin, sufre de artritis, artrosis en la rodilla
y padece del sndrome del Tnel del Carpio, as mismo explica que carece de medios para
subsistir por ser una persona de la tercera edad.
La seora Carlina Murillo de Garzn interpuso la presente accin de tutela como mecanismo
transitorio, por cuanto considera que no le va a alcanzar la vida para esperar el fallo del
Tribunal Administrativo de Santander para poder hacer uso de la pensin que a su juicio
merece, y as poder disfrutar lo que le queda de vida de una forma digna. Por otra parte alega
que los hechos sealados en la primera tutela cambiaron al conseguir probar que el causante
no tuvo hijos con la Sra. Ana Rosa Aguirre Daz y los hijos que le haban estado ayudando con
los gastos de manutencin10[8], como es un hijo que reside en Francia y otro en Bucaramanga,
actualmente se encuentran gravemente enfermos.
2. Del fallo de primera instancia:
parte le corresponder a la cnyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente.
8[6]

Folios 76 a 92. Cuaderno de tutela.


En cumplimiento de dicho fallo, el 11 de julio de 2005 CASUR suspendi y excluy de su nmina la
cuota de sustitucin de asignacin mensual de retiro que le haba reconocido a la menor. Tal informacin
aparece reseada en el escrito de contestacin de demanda de tutela de primera instancia. Por otra parte
ste asunto, al parecer, es desconocido por la accionante segn su narracin de los hechos en la demanda.
10[8]
De conformidad a las pruebas aportadas al expediente, de los nueve hijos, dos presentan depresin
grave con tratamiento psiquitrico, uno de los cules vive con ella, y el que reside en Francia y se
encargaba de su manutencin se encuentra convaleciente -en silla de ruedas, sin control de esfnter,
bronquitis y suma debilidad fsica y sicolgica, en un hospital, al padecer el sndrome de Guillain Barr.
9[7]

El Juzgado Sexto de Familia de Bucaramanga tutel los derechos fundamentales al mnimo


vital y dignidad humana de la seora Carlina Murillo de Garzn mediante sentencia de mayo 24
de 2006, y orden a CASUR, que en el trmino mximo de 30 das contados a partir de la
notificacin de la sentencia, reconociera y pagara a la accionante el veinticinco por ciento
(25%) del valor de la pensin del seor Bernardo Garzn Santamara, todo ello para evitar la
concrecin de un perjuicio irremediable mientras se decide la demanda que se encuentra en
trmite en el Tribunal Administrativo de Santander.
Lo anterior, teniendo en cuenta que la Corte Constitucional ha determinado que si bien en
principio el reconocimiento de pensiones no puede darse por la va de la tutela, al ser la va
ordinaria la idnea para solucionar esta clase de conflictos, la procedencia de la tutela se hace
excepcional pero imperiosa cuando los titulares son personas que por sus caractersticas
gozan de especial proteccin, como las personas de la tercera edad. No obstante, el juez
consider que ser de la tercera edad no es razn suficiente para que por la va de la tutela se
conceda el reconocimiento de una pensin; adicional a ello, el juez valor que en el caso
concreto se encontraba en peligro el derecho al mnimo vital de la accionante y que la misma
haba tenido la diligencia y cuidados que se requieren para reclamar por la va judicial
pertinente, como es la jurisdiccin contenciosa administrativa, su derecho a reclamar la
sustitucin pensional.11[9] Por lo que concedi la tutela en forma transitoria para evitar la
configuracin de un perjuicio irremediable de conformidad a los lineamientos dictados por la
jurisprudencia constitucional.
3. La impugnacin:
La seora Carlina Murillo Garzn arguy que estaba de acuerdo con la parte motiva de la
sentencia, empero, consider que el reconocimiento del pago de un 25% de la pensin del
seor Bernardo no era suficiente para garantizar su mnimo vital en razn a que dicho
porcentaje no llega a sobrepasar el salario mnimo legal.
Por su parte, CASUR, impugn el fallo de primera instancia aduciendo que la accionante tiene
otros medios de defensa que no ha agotado dentro de las oportunidades legales, y que
efectivamente el accionado ha dado cabal cumplimiento a la ley en el ejercicio de sus
funciones.
4. Del fallo de segunda instancia:
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga Sala Civil-Familia, mediante sentencia
con fecha del 7 de julio de 2006, revoc la sentencia de primera instancia, y neg el amparo
constitucional de los derechos reclamados por la seora Carlina Murillo de Garzn.
Su argumento se bas en que al confrontar la tutela presentada con anterioridad por la seora
Carlina ante el Juzgado Tercero Civil del Circuito de Bucaramanga con la accin de tutela en
estudio, el tribunal constat que la accionante aleg e invoc, en aquella ocasin y en la
presente, idnticos hechos y derechos, lo cual constituye una actuacin temeraria que se
opone al principio constitucional de la buena fe. Situacin que impone revocar la sentencia de
primera instancia sin que sea necesario resolver de fondo sobre el asunto.
5. Anexos y pruebas que obran en el expediente:
-Folio 179 del primer cuaderno del expediente: Memorando por medio del cual la Caja de
Sueldos de Retiro de la Polica Nacional ordena suspender el pago y excluye de la nmina a la
menor Arnne Garzn Aguirre como medida preventiva, teniendo en cuenta el fallo que declar
impugnado el reconocimiento y la filiacin extramatrimonial de la menor con respecto al seor
Bernardo Garzn Santamara.
-Folio 156 del primer cuaderno del expediente: En la primera tutela presentada por la seora
Carlina Murillo de Garzn, en el acpite de los hechos, ella admite que la sociedad conyugal
11[9]

Folio 128. Cuaderno de tutela.

que tena con el seor Bernardo fue liquidada, pero que nunca se divorci de l y que
convivieron como marido y mujer hasta el da de su muerte.
-Folio 186 del primer cuaderno del expediente: Copia de la Escritura Pblica por la cual se
liquida la sociedad conyugal existente entre Carlina Murillo de Garzn y Bernardo Garzn
Santamara, levantada en la Notara Sptima del Crculo de Bucaramanga el veinte (20) de
agosto de dos mil seis (2006).
-A folios 153, 154, 184 y 185 del primer cuaderno del expediente, declaraciones y pruebas
allegadas al proceso de tutela adelantado por la seora Ana Rosa contra CASUR, en las que
se afirma que al momento de fallecer el seor Bernardo, no se encontraba conviviendo con la
seora Carlina, sino que por el contrario, tenan sociedad conyugal liquidada desde el 20 de
agosto de 2006. Igualmente existe un testimonio que da fe de que la accionante de ese
proceso convivi con el seor Bernardo en unin marital de hecho por casi 4 aos hasta su
muerte en el ao 2000.
-La accionante aporta igualmente pruebas de los servicios mdicos que ha solicitado para su
estado de salud precario, documentos que dan fe de que sus 9 hijos ya eran mayores de edad
al fallecer su padre Bernardo, y que no tienen recursos para ayudarla ni para solventar sus
propias necesidades ni las de sus familias como se debe. (Folios 13 y 16 en adelante, y folio
98 en adelante del primer cuaderno del expediente)
-Folio 18. Segundo Cuaderno. Providencia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Bucaramanga, -Sala civil del treinta (30) de septiembre de dos mil dos (2002) que resuelve el
recurso de apelacin contra la primera sentencia de tutela incoada por la accionante y que
confirma la decisin del a quo de amparar en forma transitoria el derecho a la salud.
II. FUNDAMENTOS DE LA DECISIN
1. Competencia.
Esta Corte es competente para conocer del fallo materia de revisin, de conformidad con
lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica y en los artculos 31
a 36 del Decreto 2591 de 1991, y dems disposiciones pertinentes y por la escogencia
del caso por la Sala de Seleccin.
2.

Problema jurdico:

Como primera medida debe la Corte entrar a dilucidar si la presentacin y resolucin de la


accin de tutela interpuesta por la misma accionante, con anterioridad a la que actualmente se
estudia y en la cual solicitaba el amparo del derecho a la salud y al mnimo vital, ha dado lugar
a una temeridad. Para la determinacin de ste aspecto se tendr en cuenta los parmetros
que la jurisprudencia constitucional desarrollada por este Tribunal ha fijado respecto a este
tema.
En el supuesto de no existir temeridad, a continuacin la Corte deber ratificar la importancia
dada por la Corporacin a la pensin de sobrevivientes. As mismo se plantearn los criterios
acogidos como la regla de procedibilidad de la accin de tutela para el reconocimiento de la
sustitucin pensional como mecanismo transitorio para evitar la concrecin de un perjuicio
irremediable, para lo cual deber realizar un anlisis sobre las especiales condiciones fcticas y
jurdicas que caracterizan este caso para emitir una decisin de fondo.
El concepto de Temeridad y su desarrollo jurisprudencial
El artculo 38 del Decreto 2591 de 1991 dispone lo siguiente: Cuando sin motivo
expresamente justificado la misma accin de tutela sea presentada por la misma persona o su
representante ante varios jueces o tribunales, se rechazarn o decidirn desfavorablemente
todas las solicitudes.

Ahondando en ste aspecto, la Corte ha construido reglas y subreglas de interpretacin


estableciendo lineamientos constitucionales que contribuyan a determinar tres situaciones
distintas respecto a la temeridad y sus consecuencias, as i) Existencia de la temeridad que da
lugar a sancin; ii) Existencia de temeridad pero con exoneracin de la sancin al accionante, y
por ltimo; iii) Inexistencia de la temeridad.
Para la determinacin de cada una de estas situaciones la Corte ha enfatizado la importancia
que por parte del juez se debe brindar a cada caso en concreto, con un estudio a conciencia de
sus particularidades que evite la negacin injusta del acceso a la administracin de justicia.
De conformidad a la lnea elaborada por la Corte se produce la temeridad cuando se satisfacen
los siguientes requisitos,
i) Causales para determinar la existencia de temeridad en la accin de tutela:
Para deducir que una misma demanda de tutela se ha interpuesto varias veces, con infraccin
de la prohibicin prevista en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, es indispensable
acreditar: (i) La identidad de partes, es decir, que las acciones de tutela se dirijan contra el
mismo demandado y, a su vez, sean propuestas por el mismo sujeto en su condicin de
persona natural, o de persona jurdica, directamente o a travs de apoderado; (ii) La identidad
de causa petendi, o lo que es lo mismo, que el ejercicio de las acciones se fundamente en
unos mismos hechos que le sirvan de causa; (iii) La identidad de objeto, esto es, que las
demandas busquen la satisfaccin de una misma pretensin tutelar o sobre todo el amparo de
un mismo derecho fundamental; (iv) Por ltimo, a pesar de concurrir en un caso en concreto
los tres (3) citados elementos que conduciran a rechazar la solicitud de tutela, el juez
constitucional tiene la obligacin dentro del mismo proceso tutelar, de excluir la existencia de
un argumento vlido que permita convalidar la duplicidad en el ejercicio del derecho de
accin.12[10]
En virtud de lo anterior, ser el juez constitucional el que, en el ejercicio de sus funciones y
luego de un anlisis exhaustivo, deber declarar la improcedencia de una demanda que
contenga la triple identidad de hechos, pretensiones y partes, de una tutela presentada con
anterioridad, o, en concomitancia con la que es objeto de su estudio, conservando la obligacin
de observar con cuidado y minuciosidad cada uno de los tres elementos sealados en aras de
evitar incurrir en el error de declarar improcedente una tutela en apariencia temeraria, pero que
en ltimas presenta particularidades propias que tornan imperioso su estudio para proteger
derechos legtimamente reclamados.
Cuando en un proceso aparezca como factible la declaracin de improcedencia en virtud de
una posible identidad de partes, hechos y pretensiones, el juez tiene el deber de verificar que
tal posibilidad en efecto se configure en el caso concreto y adicionalmente que no existe una
causa razonable para hacer uso nuevamente de la accin, en el caso de que efectivamente se
presente la identidad. Ante un caso en el que se evidencia un posible desconocimiento del
significado de las normas y en consecuencia un posible detrimento de los intereses de quien
solicita el amparo, es deber del juez constatar no solo lo dicho por el accionante sino su
significado. Lo contrario podra conducir a una injusta negacin de acceso a la administracin
de justicia.13[11]
ii)

Cuando procede la temeridad pero se exonera al accionante de la sancin

Es importante sealar que no basta la duplicidad de demandas para determinar que


efectivamente se actu con temeridad, la jurisprudencia constitucional ha tambin distinguido
aquellos eventos en los que pese a ello, no se impondr sancin alguna contra el demandante,
12[10]
13[11]

Sentencia T-1103 de 2005.


Sentencia T-919 de 2003.

como son, si el ejercicio de las acciones de tutela se funda (i) en la ignorancia del accionante;
(ii) en el asesoramiento errado de los profesionales del derecho; o (iii) por el sometimiento del
actor a un estado de indefensin, propio de aquellas situaciones en que los individuos obran
por miedo insuperable o por la necesidad extrema de defender un derecho. En estos casos, si
bien lo procedente es la declaratoria de improcedencia de las acciones de tutela
indebidamente interpuestas, la actuacin no se considera temeraria y, por lo mismo, no
conduce a la imposicin de sancin alguna en contra del demandante. 14[12]
As las cosas, habr lugar a declarar improcedente la accin de tutela en los casos
anteriormente mencionados, pero no se impondr sancin alguna en contra del demandante
que acredite ignorancia, yerro atribuible al deficiente asesoramiento, o estado de indefensin
producto del miedo insuperable o de necesidad extrema de defender un derecho, probados en
el caso concreto.
En sentido contrario, si en el caso en estudio, a pesar de existir identidad en las partes, las
pretensiones y los hechos que dieron lugar a las demandas, el juez vislumbra que, en la tutela
sujeta a su estudio, la violacin a los derechos del accionante se mantiene o se agrava por
otras violaciones, deber decidir de fondo:
Si bien el principal papel del juez de tutela es hacer efectivo el cumplimiento de los fallos de
tutela, la Corte ha considerado que en los casos en que se presente una violacin por un
mismo concepto, cuando la violacin se mantenga o se agrave por otra u otras violaciones, el
afectado podr optar por insistir en el cumplimiento ante el juez competente o acudir
nuevamente a la accin de tutela.
Cuando en un proceso aparezca como factible la declaracin de improcedencia en virtud de
una posible identidad de partes, hechos y pretensiones, el juez tiene el deber de verificar que
tal posibilidad en efecto se configure en el caso concreto y adicionalmente que no existe una
causa razonable para hacer uso nuevamente de la accin, en el caso de que efectivamente se
presente la identidad.15[13]
La justificacin para la interposicin de una nueva demanda, se deriva de la ocurrencia de
nuevas circunstancias fcticas o jurdicas, o del hecho que la jurisdiccin constitucional al
conocer de la primera accin no se pronunci sobre la real pretensin del accionante. 16[14]
En conclusin, una tutela no puede interponerse ms de una vez con base en los mismos
hechos, derechos y con las mismas partes sin que opere una causa expresa y razonablemente
justificada, y basta con que uno solo de los presupuestos para que se configure la temeridad no
se d, para que el juez se encuentre en la obligacin de fallar en derecho tal y como la
Constitucin y las leyes lo ordenan. Ms an si no se produjo un pronunciamiento concreto
sobre lo que en verdad pretende el accionante, situacin que puede darse, porque los jueces,
en tanto seres humanos, son falibles, y las personas que acuden a la administracin de justicia
no pueden verse perjudicadas por dichas equivocaciones.
iii) Por ltimo, la sentencia T-1221 de 2005, estableci que no existe temeridad en 3 casos
especficos:
Para la estructuracin de este elemento normativo de la temeridad, es preciso determinar si en
el caso concreto concurren los presupuestos que, conforme a la jurisprudencia de esta Corte,
permiten afirmar una adecuada justificacin de la segunda tutela y por ende una ausencia de
temeridad. Ellos son: (i) que los hechos no hayan ocurrido antes; (ii) o que estos no hayan sido
conocidos por el actor al momento de la primera tutela; (iii) que los nuevos hechos afecten su
vida biolgica o sus condiciones mnimas de sobrevivencia. 17[15]
14[12]

Sentencia T-1103 de 2005.


Sentencia T-919 de 2003.
16[14]
Sentencia T-1325 de 2005.
15[13]

El aparato de justicia tiene una finalidad que no puede hacerse plausible si en el desarrollo de
las actividades que le son propias no se logra un mnimo de eficiencia; por esta razn, los
particulares tienen la obligacin de colaborar para que no se invoque su funcionamiento de
forma innecesaria:
La temeridad vulnera los principios de la buena fe, la economa y la eficacia procesales,
porque desconoce los criterios de probidad que exige un debate honorable, dilata
maliciosamente la actuacin procesal e impide alcanzar los resultados que el Estado busca con
la actuacin procesal... y los principios de la cosa juzgada, autonoma de los jueces, buena fe,
eficacia y economa rigen el funcionamiento de la administracin de justicia. 18[16]
Teniendo en cuenta lo anterior, siempre se debe partir de la presuncin de la buena fe de los
particulares en sus actuaciones ante la administracin de justicia, y por lo tanto, ser necesario
comprobar mediante un estudio minucioso, que ha existido temeridad por parte del accionante
en el caso concreto.
Procedencia excepcional de la accin de tutela para el reconocimiento de pensiones.
Reiteracin de jurisprudencia
A pesar del carcter de fundamental que reviste el reconocimiento de las pensiones, es la
jurisdiccin ordinaria la llamada a resolver de fondo sobre los asuntos que se promuevan
entorno a este tema, y as lo ha dicho la Corte en repetida jurisprudencia:
En materia de pensiones, esta Corporacin ha sealado que a pesar de su carcter de
derecho fundamental, las controversias que se susciten con ocasin de su reconocimiento
corresponde resolverlos a la jurisdiccin ordinaria, no slo porque sta es el juez natural del
asunto, sino porque normalmente tal reconocimiento involucra el lleno de una serie de
requisitos que slo el juez laboral debe valorar. Sin embargo, la Corte ha admitido la
procedencia excepcional del amparo cuando se acredita la amenaza de un perjuicio
irremediable o la falta de idoneidad de los mecanismos ordinarios de defensa para
garantizar otros derechos fundamentales que se encuentren involucrados, tales como el
mnimo vital, la salud, la igualdad y la proteccin especial que se debe a los grupos en estado
de debilidad manifiesta, como la tercera edad o los discapacitados.
La accin de tutela es un mecanismo subsidiario de proteccin de derechos fundamentales,
procede slo ante la vulneracin grave de los mismos y cuando no existan otras vas judiciales
para su defensa. Sin embargo, en los eventos en los que el juez advierte que esas otras vas
no son lo suficientemente idneas ni eficaces para proporcionar un amparo efectivo a los
derechos involucrados, o para evitar la materializacin de un perjuicio irremediable, sta
procede de manera transitoria, o incluso, de manera definitiva cuando las circunstancias
del caso lo exijan.019[17]

En consecuencia, el juez de tutela debe establecer, en cada oportunidad, si en trminos


cualitativos las acciones ordinarias ofrecen el mismo grado de proteccin que se
lograra a travs de la tutela, teniendo en cuenta el contenido de los derechos
involucrados.

17[15]

En la misma sentencia T-1221 de 2005, se establecen unos parmetros que determinan a su vez,
cundo existe una accin a temeridad: Primero: Que una misma accin de tutela sea presentada en varias
oportunidades. Segundo: Que las varias tutelas sean presentadas por la misma persona o su representante.
Tercero: Que la reiterada invocacin de la tutela se realice sin motivo expresamente justificado.
18[16]
Sentencia T-1325 de 2005.
19[17]
Sentencia T-606 de 2005.

En estos asuntos se encuentran comprometidos derechos litigiosos de naturaleza legal


y desarrollo progresivo cuya competencia es atribuida de manera prevalente a la justicia
laboral o contenciosa administrativa segn el caso, siendo entonces dichas autoridades
las llamadas a garantizar el ejercicio de tales derechos, cuando se logre demostrar su
amenaza o violacin. Este criterio de interpretacin fijado por la Corte es consecuente
con el alcance que el Constituyente del 91 quiso reconocerle a la accin de tutela, como
un instrumento de proteccin judicial de los derechos fundamentales, breve y sumario,
pero de naturaleza subsidiaria y residual, de manera que slo permite su procedencia
cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa, o cuando existiendo ste, se
promueva como mecanismo transitorio para evitar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable.20[18]

Para decidir sobre la procedencia de la tutela para el reclamo de la pensin de sobrevivientes,


las circunstancias de cada caso deben constituirse en objeto de valoracin por parte del juez
constitucional, pues estamos frente a un proceso que es breve y sumario y que debe ser
considerado no como el ltimo ni el alternativo medio de proteccin de los derechos
fundamentales, sino como el nico medio de defensa y proteccin de los mismos.

Especficamente, en materia de pensin de sobrevivientes, la Corte ha ordenado el


reconocimiento y pago de la misma en casos extremos, mientras se resuelve de manera
definitiva el respectivo asunto ante la jurisdiccin ordinaria, con miras a la proteccin de los
derechos fundamentales de una categora especial de personas vulnerables, esto es, ()
aquellas que deben soportar las cargas econmicas derivadas de la muerte de quien
dependan para su sustento.21[19]

No obstante y como previamente se ha sealado, a pesar de que, en principio, la tutela no es el


mecanismo idneo para lograr el reconocimiento de pensiones, esta puede ser procedente de
manera transitoria e incluso definitiva, para evitar la materializacin de un perjuicio
irremediable, o para suplir la falta de idoneidad de los mecanismos ordinarios de defensa.
Para la constatacin del perjuicio irremediable, la Corte ha tambin elaborado una regla de
interpretacin que rene los criterios que debe tener en consideracin el juez para su
determinacin, estos son:
Respecto de la determinacin del perjuicio irremediable, esta Corporacin ha sostenido que
aqul debe reunir las siguientes caractersticas: "En primer lugar, el perjuicio debe ser
inminente o prximo a suceder. Este exige un considerable grado de certeza y suficientes
elementos fcticos que as lo demuestren, tomando en cuenta, adems, la causa del dao. En
segundo lugar, el perjuicio ha de ser grave, es decir, que suponga un detrimento sobre un
bien altamente significativo para la persona (moral o material), pero que sea susceptible de
determinacin jurdica. En tercer lugar, deben requerirse medidas urgentes para superar el
dao, entendidas stas desde una doble perspectiva: como una respuesta adecuada frente a
la inminencia del perjuicio, y como respuesta que armonice con las particularidades del caso.
Por ltimo, las medidas de proteccin deben ser impostergables, esto es, que respondan a
criterios de oportunidad y eficiencia a fin de evitar la consumacin de un dao antijurdico
irreparable." Se trata, por lo tanto, de la existencia de un riesgo inminente de que se produzca
un dao sobre los derechos fundamentales del afectado que, de ocurrir, no podra ser
reparado, de modo que las medidas de proteccin se hacen urgentes e impostergables para
superar la grave situacin.22[20]
20[18]

Sentencia T-580 de 2005.


Sentencia T-606 de 2005.
22[20]
Sentencia T-606 de 2005.
21[19]

Ahora bien, entorno a la finalidad de la pensin de sobrevivientes, la Sentencia C-1176


profundiz sobre ello al analizar la constitucionalidad de la exigencia legal del artculo 47 y 74
de la ley 100/93 que condicionaba la pensin de sobrevivientes al cnyuge o compaera
permanente con el hecho de haber iniciado vida marital antes de que el causante adquiriera el
estatus de pensionado.
En aquella ocasin la Corte ratific que el objeto de la pensin de sobrevivientes posee al
menos dos elementos fundamentales, el primero de ellos nos recuerda que dicha prestacin
se encuentra inserta en el sistema de seguridad social y que pretende garantizar a sus
beneficiarios el acceso a los recursos necesarios para continuar viviendo en condiciones
dignas, tal como la hacan durante la vida del causante.
ocurrida la muerte de una persona, quienes dependan de ella se vean obligados a soportar
individualmente las cargas materiales y espirituales de su fallecimiento 23[21]. Desde esta
perspectiva, ha dicho la Corte, la sustitucin pensional responde a la necesidad de mantener
para su beneficiario, al menos el mismo grado de seguridad social y econmica con que
contaba en vida del pensionado fallecido, que al desconocerse puede significar, en no pocos
casos, reducirlo a una evidente desproteccin y posiblemente a la miseria 24[22]. La ley prev
entonces que, en un determinado orden de prelacin, las personas ms cercanas y que ms
dependan del occiso y compartan con l su vida, reciban una sustitucin pensional para
satisfacer sus necesidades.25[23]
De esta manera, con la sustitucin pensional se pretende permitir a la familia del causante
contar con los recursos necesarios para garantizarse una existencia digna y continuar con un
nivel de vida similar al que posean antes de la muerte del pensionado. Pero adems, el
segundo elemento y propsito de sta institucin es () proteger al pensionado y a su familia
de posibles convivencias de ltima hora que no se configuran como reflejo de una intencin
legtima de hacer vida marital, sino que persiguen la obtencin del beneficio econmico que
reporta la titularidad de una pensin de vejez o invalidez. En este sentido, es claro que la
norma pretende evitar la transmisin fraudulenta de la pensin de sobrevivientes. 26[24]
Estos elementos estructurales de la institucin de la pensin de sobrevivientes confluyen en
que la familia es la institucin bsica de la sociedad y debe gozar de una proteccin especial,
bien sea que se constituya por el vnculo del matrimonio o por la voluntad de la pareja de
conformar una unin marital de hecho, pero ello no obsta que se tomen cautelas frente a la
actuacin fraudulenta o las convivencias a ltima hora con la intencin del beneficio econmico
frente a otros beneficiarios con mejor derecho.
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad y como tal, la Constitucin le ha dado la
misma proteccin a las diferentes unidades familiares, siempre y cuando estas se basen en el
amor, en la ayuda y el respeto mutuos.
El Estado tiene el deber de garantizar la proteccin integral de la familia como institucin
bsica de la ordenacin social y como fundamento de la convivencia colectiva. Tal proteccin
sin duda alguna, se extiende no solo a las familias conformadas por un vnculo matrimonial
procedente de un acto jurdico solemne, sino que cobija tambin a las familias constituidas por
la voluntad responsable de quienes, en su calidad de hombre y mujer, han decidido unir sus
vidas mediante vnculos naturales carentes de formalidad. As, la unin marital de hecho,
entendida como la formada entre un hombre y una mujer, que sin estar casados hacen una
vida permanente y singular y que se denominan entre s compaero o compaera permanente,
recibe el mismo tratamiento que jurdicamente se le otorga a las uniones matrimoniales de tipo
formal. El Constituyente, reconociendo su deber de propugnar por la conservacin de la familia
23[21]

Ver, entre otras, las sentencias T-190/93, T-553/94 y C-389/96.


Sentencia C-002 de 1999. MP Antonio Barrera Carbonell. Consideracin de la Corte 3.3.
25[23]
Cfr. Sentencia C-080 de 1999.
26[24]
Sentencia C-1176/01, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
24[22]

como unidad primaria y esencial de la convivencia humana, permiti que en virtud de la Carta
se le reconocieran a las diferentes unidades familiares sin importar la forma de su constitucin,
igual trato y derechos jurdicos equivalentes, no solo como grupo, sino respecto a las calidades
propias de los miembros que la componen.27[25]
El Estado, de acuerdo con los artculos 5 y 42 de la Constitucin, tiene el deber de garantizar la
proteccin integral de la familia como institucin bsica de la ordenacin social y como
fundamento de la convivencia colectiva. Tal proteccin, sin duda alguna, se extiende no solo a
las familias conformadas por un vnculo matrimonial procedente de un acto jurdico solemne,
sino que cobija tambin a las familias constituidas por la voluntad responsable de quienes, en
su calidad de personas, han decidido unir sus vidas mediante vnculos naturales carentes de
formalidad.
As, la unin marital de hecho, entendida como la formada entre un hombre y una mujer, que
sin estar casados hacen una vida permanente y singular y que se denominan entre s
compaero o compaera permanente, recibe el mismo tratamiento que jurdicamente se le
otorga a las uniones matrimoniales de tipo formal.
El esposo o esposa en el caso del matrimonio y el compaero o compaera permanente, si se
trata de unin de hecho, gozan de la misma importancia y de iguales derechos, por lo cual
estn excluidos los privilegios y las discriminaciones que se originen en el tipo de vnculo
contractual. En ese orden de ideas, todas las prerrogativas, ventajas o prestaciones y tambin
las cargas y responsabilidades que el sistema jurdico establezca a favor de las personas
unidas en matrimonio son aplicables, en pie de igualdad, a las que conviven sin necesidad de
vnculo formal. De lo contrario, al generar distinciones que la preceptiva constitucional no
justifica, se desconoce la norma que equipara las formas de unin (artculo 42 de la C.P) y se
quebranta el principio de igualdad ante la ley (artculo 13 C.P), que prescribe el mismo trato en
situaciones idnticas.
En relacin con los derechos derivados de la seguridad social, la situacin entre cnyuges y
compaeros permanentes opera de manera similar. Por consiguiente, los beneficios
reconocidos a los cnyuges cobijan sin ninguna restriccin ni diferencia a quienes tienen el
carcter de compaeros o compaeras permanentes, sobre la base de que se pruebe de
manera fehaciente la convivencia por el trmino que establezca la Ley.
El vnculo constitutivo de la familia - matrimonio o unin de hecho- es indiferente para efectos
del reconocimiento de este derecho. El factor determinante para establecer qu persona tiene
derecho a la sustitucin pensional en casos de conflicto entre el cnyuge suprstite y la
compaera o compaero permanente es el compromiso de apoyo afectivo y de comprensin
mutua existente entre la pareja al momento de la muerte de uno de sus integrantes. Es por ello
que la ley ha establecido la prdida de este derecho para el cnyuge suprstite que en el
momento del deceso del causante no hiciere vida en comn con l, salvo la existencia de justa
causa imputable a la conducta del fallecido.28[26]
En virtud de lo anterior, los beneficios que otorga la sustitucin pensional, han sido extendidos
a los cnyuges y los compaeros permanentes por igual, siempre que demuestren que han
llevado una vida de convivencia, apoyo y soporte mutuo con su pareja, porque es posible que
en conflictos entre un cnyuge y un compaero permanente, el derecho del compaero
permanente prevalezca por encima del derecho del cnyuge:
En lo que respecta especficamente a la sustitucin pensional entre compaeros permanentes,
es importante reconocer que la Constitucin Poltica le ha reconocido un valor significativo y
profundo a la convivencia, al apoyo mutuo y a la vida en comn, privilegindola incluso frente a
los rigorismos meramente formales. En ese orden de ideas, es posible que en materia de
27[25]
28[26]

Sentencia T-660 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero.


Sentencia T-660 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero.

sustitucin pensional prevalezca el derecho de la compaera o compaero permanente en


relacin al derecho de la esposa o esposo, cuando se compruebe que el segundo vnculo
carece de las caractersticas propias de una verdadera vida de casados, - vg. convivencia,
apoyo y soporte mutuo-, y se hayan dado los requisitos legales para suponer vlidamente que
la real convivencia y comunidad familiar se dio entre la compaera permanente y el beneficiario
de la pensin en los aos anteriores a la muerte de aquel. En el mismo sentido, si quien alega
ser compaera (o) permanente no puede probar la convivencia bajo un mismo techo y una vida
de socorro y apoyo mutuo de carcter exclusivo con su pareja, por dos aos mnimo, carece de
los fundamentos que permiten presumir los elementos que constituyen un ncleo familiar, que
es el sustentado y protegido por la Constitucin. Es por ello que no pueden alegar su condicin
de compaeras o compaeros, quienes no comprueben una comunidad de vida estable,
permanente y definitiva con una persona, -distinta por supuesto de una relacin fugaz y
pasajera-, en la que la ayuda mutua y la solidaridad como pareja sean la base de la relacin, y
permitan que bajo un mismo techo se consolide un hogar y se busque la singularidad, producto
de la exclusividad que se espera y se genera de la pretensin voluntaria de crear una
familia.29[27]
La ley acoge el criterio material -convivencia efectiva al momento de la muerte- y no
simplemente formal- vnculo matrimonial- en la determinacin de la persona legitimada para
gozar de la prestacin econmica producto del trabajo de la persona fallecida. Es por eso que
la compaera permanente puede desplazar a la esposa.
El derecho a la pensin de sobrevivientes o sustitucin pensional, en tanto concrecin del
derecho a la seguridad social, puede ser reclamado tanto por los cnyuges como por los
compaeros permanentes de los trabajadores pensionados. Y en caso de presentarse un
conflicto entre personas que reclaman acceder a tal beneficio en forma concurrente, ha
establecido esta Corporacin que el factor determinante para dirimir la controversia, segn la
ley, es la existencia de un compromiso efectivo de apoyo y comprensin mutua entre el
causante y el potencial beneficiario al momento de la muerte de aqul. 30[28]
De todas formas, si se llega a presentar un conflicto entre el compaero permanente y el
cnyuge del fallecido, es necesario un pronunciamiento judicial, no as cuando no hay conflicto
alguno. As lo ha dicho la Corte:
No es indispensable que una sentencia judicial defina que se tuvo la convivencia. Puede
probarse ella, por cualquiera de los medios contemplados en la ley, ante la entidad que vena
pagando la pensin al difunto. La decisin judicial est reservada a los casos de conflicto entre
dos o ms personas que digan tener el mismo derecho.31[29]
Para cerrar este tema, adems de los requisitos sealados anteriormente, esta Corporacin ha
sealado:
Para tener derecho a la pensin de sobreviviente, la prueba de la convivencia para el
momento en que el causante reuni los requisitos para la pensin de vejez o invalidez, no es
exigible por ninguna entidad de previsin social, por haber sido declarada inexequible por la
Corte Constitucional. Son los otros requisitos contenidos en los artculos 47 y 74 de la Ley 100
de 1993, los que deben tenerse en cuenta al momento del reconocimiento de la pensin de
sobreviviente, siendo el de la convivencia al momento del fallecimiento uno de los
determinantes.32[30]
29[27]

Sentencia T-660 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero.


Sentencia T-789 de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
31[29]
Sentencia T-122 de 2000, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
32[30]
Sentencia T-813 de 2002, M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
30[28]

No sera justo privar del reconocimiento de la pensin de sobrevivientes a un compaero o


compaera permanente que si bien no comparta con el fallecido al momento en que este
adquiri el derecho al pago de su pensin, s comparti con posterioridad con aqul y form
una verdadera familia basada en el amor, el respeto y la ayuda mutuos.
En conclusin, debe existir certeza sobre a quin le asiste el derecho para solicitar la
sustitucin pensional teniendo en cuenta dos aspectos, i) la efectiva convivencia con el
causante al momento de su muerte y ii) la dependencia econmica de los beneficiarios con el
causante.
Lo anterior pues al desconocerse la pensin de sobrevivientes a quien en vida del difunto o
difunta, dependa completamente de lo que aquel o aquella devengaba, se le puede estar
dejando en evidente desproteccin y afectar en forma grave sus condiciones de subsistencia,
eventos en los que el Estado se encuentra en la obligacin de proteger dichos intereses.
Por ltimo, la Corte ha dicho cundo se entiende que una persona depende econmicamente
de otra:
Para efecto de la pensin de sobrevivientes se entiende que una persona es dependiente
econmicamente cuando no tenga ingresos, o stos sean inferiores a la mitad de un salario
mnimo legal mensual vigente y vena derivando del causante su subsistencia.. Estos
requisitos deben probarse al momento de la muerte del causante. 33[31]
Condiciones de procedibilidad de la accin de tutela para obtener el reconocimiento de
la pensin de sobrevivientes. Reiteracin de jurisprudencia.
Recientemente, en la Sentencia T-580 de 2005 34[32] la Corte tuvo la oportunidad de conocer en
revisin un caso en el que la accionante y esposa de un pensionado de las Fuerzas Militares
fallecido, consideraba vulnerados sus derechos al debido proceso, a la salud, a la seguridad
social, al pago oportuno de las pensiones legales, al mnimo vital, entre otros, porque la Caja
de Sueldos de Retiro de las Fuerzas Militares se haba negado a reconocerla como beneficiaria
de la pensin de sustitucin por cuanto exista un litigio entre la esposa y la compaera
permanente de su esposo fallecido, y, mientras se defina quien haba convivido con el
causante hasta el momento de su muerte, la entidad se negaba a conceder la titularidad de
dicha sustitucin pensional a alguna de las dos seoras.
Para la resolucin de ese caso, la Sala Quinta de Revisin realiz un recuento jurisprudencial
sobre las condiciones de procedibilidad de la accin de tutela para la reclamacin de la pensin
de sobrevivientes.
En sntesis, la Corte dijo que son tres los requisitos que deben ser verificados por el juez
constitucional para que proceda el mencionado reclamo pensional por la va expedita del
amparo constitucional: 1) Cuando el accionante pertenece a la tercera edad y por tanto se trata
de un sujeto de especial proteccin. Requisito que resulta insuficiente para por s slo
garantizar la procedencia de la tutela 35[33], pues adems se requiere, 2) Acreditar que el
presunto ofendido est en riesgo de sufrir un perjuicio irremediable, situacin que se evidencia
cuando exista dependencia econmica del cnyuge, compaero o compaera permanente con
el causante36[34]; y 3) Que se encuentre una afectacin de otros derechos fundamentales como
33[31]

Sentencia T-606 de 2005, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.


M.P. Rodrigo Escobar Gil.
35[33]
Sentencia T-083 de 2004.
36[34]
En la Sentencia T-789 de 2003, la Corte conoci la accin de tutela promovida por la compaera
permanente de un mayor retirado de la Fuerza Area, luego de que la Caja de Retiro de las Fuerzas
Militares decidiera dejar pendiente de pago la sustitucin pensional del Mayor en aplicacin del
34[32]

[34]

artculo 9 de la Ley 447 de 1998 , considerando que no haba indicios suficientes de la convivencia de
la accionante con el militar. La Corte tutel los derechos de la accionante pues consider que la

el mnimo vital37[35], la salud38[36], la subsistencia en condiciones dignas39[37], o que se acredite


que someter a la persona a los trmites de un proceso judicial ordinario sera excesivamente
gravoso40[38], entre otros.
1) Las personas de la tercera edad, son sujetos de especial proteccin debido a sus
manifiestas condiciones de debilidad, y a ellas el Estado les brinda en principio un trato
diferenciado, atendiendo a que se encuentran en condiciones particulares:
Este Tribunal ha sostenido que la procedencia excepcional de la accin de tutela en los casos
de reconocimiento de pensiones, adquieren cierto grado de justificacin cuando sus titulares
son personas de la tercera edad, ya que se trata de sujetos que por su condicin econmica,
fsica o mental se encuentran en situacin de debilidad manifiesta, lo que permite otorgarles un
tratamiento especial y diferencial ms digno y proteccionista que el reconocido a los dems
miembros de la comunidad. Para la Corte, la tardanza o demora en la definicin de los
conflictos relativos al reconocimiento y reliquidacin de la pensin a travs de los mecanismos
ordinarios de defensa, sin duda puede llegar a afectar los derechos de las personas de la
tercera edad al mnimo vital, a la salud, e incluso a su propia subsistencia, lo que en principio
justificara el desplazamiento excepcional del medio ordinario y la intervencin plena del juez
constitucional.
Ahora bien, la condicin de persona de la tercera edad no constituye por s misma razn
suficiente para definir la procedencia de la accin de tutela en estos casos, pues
adicionalmente se debe acreditar la vulneracin al derecho al mnimo vital o a los derechos
conexos a l -como la vida digna, la salud o la seguridad social- lo cual permita configurar la
existencia de un perjuicio de carcter irremediable.41[39]
Con respecto a las personas de la tercera edad, se ha incluso dicho:
Tratndose de una persona de avanzada edad, los organismos judiciales y dems autoridades
estn en la obligacin constitucional de proteger sus derechos, y en particular su derecho
fundamental al mnimo vital, con especial celo y diligencia, sin oponer requisitos de tipo formal
como obstculo para cumplir con tal deber. En esa medida, la mera remisin de la peticionaria
a la jurisdiccin contencioso-administrativa por parte de los jueces de tutela desconoce su
condicin de sujeto de especial proteccin constitucional, pues conlleva someter a una mujer
de setenta y nueve aos de edad a las cargas procesales, personales y temporales que implica
adelantar un proceso judicial contencioso-administrativo.42[40]
2) As las cosas, si una persona es de la tercera edad, es posible que la accin de tutela se
torne procedente en el caso del reconocimiento de pensiones si la misma acredita la
aplicacin de las normas por parte de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares en el caso, haba sido
restrictiva e inconstitucional y, en consecuencia orden el reconocimiento y pago de la pensin de
sobrevivientes a la accionante de manera transitoria mientras la jurisdiccin competente decidiera sobre la
legalidad de los actos administrativos proferidos por la Caja. Sin embargo, previo al anlisis de fondo, la
Corte encontr que, en este caso en particular, la accin de tutela era procedente no slo porque la
accionante perteneca a la tercera edad, sino adems porque haba probado debidamente que se
encontraba en riesgo de sufrir un perjuicio irremediable, en particular, por su dependencia econmica del
causante. Sentencia T-580-05 M.P. Rodrigo Escobar Gil.
37[35]
Sentencias T-018 de 2001, T-827 de 2000, T-101 de 2000, SU-062 de 1999, T-313 de 1998, T-351 de
1997, T-083 de 2004.
38[36]
Sentencias T-443 de 2001, T-360 de 2001, T-518 de 2000 y T-288 de 2000, T-083 de 2004.
39[37]
Sentencias T-042 de 2001, T-481 de 2000, T-099 de 1999, T-351 de 1997, T-426 de 1994 y T-116 de
1993, reiterado en la T-083 de 2004 y T-580 de 2005.
40[38]
Sentencias T-482 de 2001, T-1752 de 2000, entre otras.
41[39]
Sentencia T-580 de 2005, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
42[40]
Sentencia T-789 de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

vulneracin del derecho al mnimo vital o de algn derecho conexo. As lo ha determinado esta
Corporacin:
La Sentencia T-789 del ao 2003, ha determinado cundo el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes adquiere el carcter de derecho fundamental:
La pensin de sobrevivientes, en la medida en que provea el soporte material necesario para
la satisfaccin del mnimo vital de sus beneficiarios, adquiere el carcter de derecho
fundamental; ello sucede, entre otros casos, cuando el peticionario es una persona de
avanzada edad y no tiene capacidad econmica distinta a la derivada del pago de la mesada
pensional- para financiar su propia subsistencia en condiciones dignas.
La pensin de sobrevivientes, en la medida en que provea el soporte material necesario para la
satisfaccin del mnimo vital de sus beneficiarios, adquiere el carcter de derecho fundamental,
y ms an cuando se trata de sujetos de especial proteccin como lo son las personas de la
tercera edad, a quienes un trmite ordinario para el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes puede privarles del goce de una vida digna en el tiempo que les queda por vivir.
La idoneidad de la tutela debe ser establecida de conformidad con las circunstancias
particulares del peticionario y su situacin individual con miras a establecer si efectivamente
existen alternativas de proteccin lo suficientemente eficaces como para hacer que la tutela sea
improcedente, y para determinar igualmente si el no reconocimiento de la sustitucin pensional
afecta el mnimo vital del accionante, en cuyo caso la proteccin por va de la tutela deber
concederse.
3) Por otra parte, la vulneracin de derechos fundamentales pone en riesgo la configuracin de
un perjuicio irremediable que tenga las caractersticas de certidumbre o inminencia, gravedad y
la necesidad de atencin urgente por parte de las autoridades.
Un perjuicio tendr carcter irremediable cuando quiera que, en el contexto de la situacin
especfica del peticionario, llene las siguientes caractersticas: (i) ser cierto e inminente, es
decir, que su existencia actual o potencial se infiera objetivamente a partir de una evaluacin
razonable de hechos reales, y no de meras conjeturas o deducciones especulativas; (ii) ser
grave, en la medida en que amenace con lesionar o lesione- un bien o inters jurdico de alta
importancia para el afectado; y (iii) requerir la atencin urgente de las autoridades, en la
medida en que su prevencin o mitigacin resulte indispensable e inaplazable para evitar la
generacin de un dao antijurdico que posteriormente no podr ser reparado". 43[41]
A continuacin y para resolver el caso concreto se deber verificar cada uno de los elementos
arriba sealados.
6. Estudio del caso concreto
La seora Carlina Murillo viuda del seor Bernardo Garzn Santamara considera que la
entidad demandada ha vulnerado, entre otros, sus derechos a la salud, a la seguridad social, al
mnimo vital y a la vida en condiciones dignas, con la decisin de negarse a reconocerle el
derecho a la pensin de sobrevivientes de su esposo fallecido, hasta tanto no se decida el
proceso laboral que cursa en el Tribunal Administrativo de Santander, y en el cual se ventila la
controversia acerca de la titularidad de dicha sustitucin pensional con la seora Ana Rosa
Aguirre Daz quien alega haber convivido con el causante como compaera permanente por un
periodo de tres aos y once meses hasta el momento de su muerte.
As mismo la accionante alega que el proceso de tutela objeto de revisin presenta unas
caractersticas distintas a la anteriormente presentada en al ao 2002 y por la cual se le
ampar el derecho a la salud en forma transitoria mientras se resolva el proceso judicial que
43[41]

Sentencia T-580 de 2005, M.P. Rodrigo Escobar Gil.

definira la titularidad de la pensin de sobrevivientes. Los hechos sobrevivientes a la tutela


anterior son que actualmente la accionante cuenta con 73 aos edad, lo que la convierte en
una persona de la tercera edad y por ende en sujeto de especial proteccin. Que su situacin
econmica es distinta, al padecer de nuevas dolencias fsicas que presentan mayor gravedad,
que el hijo que le estaba ayudando al momento de presentar la anterior demanda el 14 de
agosto de 2002, seor Libardo, vive fuera del pas y se encuentra en grave estado de salud,
por lo que ya no puede enviarle la ayuda que le daba a su seora madre.
Por otro lado, en la anterior demanda de tutela la seora accionante solicit que le
suministraran los tratamientos para las dolencias que padeca en ese entonces a la edad de 69
aos, dolencias que ya no son las mismas, y que la motivaron a presentar la tutela, siendo en
esa poca la principal pretensin de su demanda que no la excluyeran de la prestacin de los
servicios mdicos que como cnyuge sobreviviente del seor Bernardo tena. Por ltimo la
accionante alega como un hecho nuevo la decisin del Juzgado Tercero de Familia de
Bucaramanga que culmin mediante Sentencia del 22 de abril de 2005 con la declaracin de
impugnacin del reconocimiento y la filiacin extramatrimonial que detentaba la menor como
consecuencia de la prueba gentica practicada dentro del proceso y que arroj como resultado
que el seor Bernardo no era el padre de la menor44[42]
La peticionaria asegura haber convivido con el seor Bernardo desde el da del matrimonio
hasta su muerte, pero tambin seala:
Desgraciadamente, mi esposo la vejes (sic) le dio muy duro, pues cuando estaba entre los
setenta aos, le dio por volverse mujeriego y buscar mujeres, hasta el punto que una de ellas
fue la seora ANA ROSA AGUIRRE, quien en ese momento era, una mujer joven de
aproximadamente, veinte aos, quien se aprovechaba de el, con el fin de buscar un sustento
econmico. Con esta seora mantuvo relaciones amorosas de forma temporal, nunca vivieron
juntos, sufriendo desengaos permanentes que nos comentaba tanto a sus hijos como a mi
misma. No sabe, usted seor Juez, todo el dao que esa seora nos causo (sic), tan es as,
que BERNARDO, tena un ganado y termino vendindoselo de forma ficticia, lo mismo la finca,
que era el nico patrimonio.45[43]
Por otro lado, la entidad accionada considera que no corresponde al juez de tutela reconocer
prestaciones econmicas como la pensin de sobrevivientes, pues para ello existe la
correspondiente jurisdiccin, aun cuando estn de por medio los derechos inciertos de una
persona de la tercera edad. Por existir el conflicto entre ambas seoras, CASUR tom la
decisin de suspender el pago de la sustitucin pensional hasta tanto la justicia ordinaria no
dirima el conflicto.
La accionante present demanda de nulidad y restablecimiento del derecho ante el Tribunal
Administrativo de Santander en contra de la Caja de Sueldos de Retiro de la Polica Nacional ,
en relacin con la Resolucin 8976 de agosto de 2002, por medio de la cual se le neg el pago
del 50% de la asignacin mensual de retiro que devengaba su esposo, la cual se encuentra en
curso actualmente con radicado No. 243-2003.
Por encontrarse en un estado de salud precario, sin medios para subsistir y por ser una
persona de la tercera edad, la seora Carlina Murillo de Garzn interpuso la presente accin de
44[42]

En cumplimiento de dicho fallo, el 11 de julio de 2005 CASUR suspendi y excluy de su nmina la


cuota de sustitucin de asignacin mensual de retiro que le haba reconocido a la menor. Tal informacin
aparece reseada en el escrito de contestacin de demanda de tutela de primera instancia. Por otra parte
ste hecho, al parecer, es desconocido por la accionante quien con su palabras explica Cabe sealar, que
desde el ao 2000 la menor por medio de su madre, a (sic) recibido el 50% de la pensin, cuando no ha
tenido derecho a esto, pues esta situacin es uno de tantos abusos que presento (sic) la supuesta
compaera, era (sic) cobrar una pensin a favor de su hija. Que no tenia (sic) derecho, no se si en estos
momentos todava, se le esta cancelando por medio de CASUR, el 50% de la pensin, a sabiendas esta
entidad de la existencia del fallo, pues en varios derechos de peticin, se les ha comunicado. Escrito de
demanda de tutela. Folio 104 Cuaderno de tutela.
45[43]
Escrito de demanda. Cuaderno de tutela.

tutela como mecanismo transitorio, por cuanto considera que no le va a alcanzar la vida para
esperar el fallo del Tribunal Administrativo de Santander para poder obtener el reconocimiento y
pago de la pensin que a su juicio merece, y as poder disfrutar lo que le queda de vida de una
forma digna.
Para proferir una decisin en este caso, es necesario pronunciarse con respecto a si hubo
temeridad por parte de la accionante.
En suma la accionante alega cuatro nuevos elementos como hechos sobrevinientes a la
demanda de tutela presentada en el 2002.
1)
Haber llegado a la tercera edad, 2) Afectacin de su mnimo vital al verse agravada su
situacin econmica con la imposibilidad actual de que los hijos que contribuan en su
subsistencia ya no puedan hacerlo, esto debido a que ambos se encuentran gravemente
enfermos, 3) El padecimiento de nuevas dolencias y enfermedades, 4) La declaracin de
impugnacin de la paternidad de la hija de la que dice haber sido la compaera permanente del
causante.
Para verificar estos nuevos hechos se torna imperioso un anlisis del material probatorio
allegado al expediente. En este sentido todo indica que existen nuevos hechos que no fueron
objeto de la anterior demanda. Respecto al envejecimiento de la accionante esto resulta ms
que evidente, pero en efecto reposa en el expediente pruebas de carcter mdico en las que se
confirma la frgil situacin de salud de la misma pues en efecto padece del Sndrome del Tnel
del Carpio, artrosis, prdida de visin y depresin medicada. Por otra parte respecto a sus hijos
se allega prueba sumaria sobre el estado de salud de su hijo Libardo quien reside en Francia y
padece del Sndrome del Guilln Barr y actualmente est incapacitado para trabajar. Su hijo
Miguel Alfonso se encuentra bajo su cuidado y ha sido diagnosticado con trastorno depresivo
recurrente46[44], trastorno mixto de ansiedad y depresin 47[45] que requiere tratamiento
psiquitrico. Aunque la accionante tiene otros hijos, al parecer ninguno es profesional y estos
tienen obligaciones por las cuales tienen que responder que son sus hogares sus seoras y
sus hijos48[46]. Mientras viva su esposo se dedic a ser ama de casa obteniendo su sustento de
los ingresos de su pareja, despus de su muerte su subsistencia haba estado a cargo de los
dos hijos en mencin, quienes actualmente se encuentran con graves dificultades personales
para proveerse su propia subsistencia.
Por otra parte respecto a su situacin econmica la accionante sostiene Yo no tengo renta, ni
pensin, pues siempre fui ama de casa, preocupada, por la comida y ropa de mi esposo e
hijos, el que reciba era el, con la pensin y con eso se pagaba todos los gastos, yo dependa
completamente del sueldo, de mi marido siempre, por ms de 50 aos. 49[47]
De lo anterior resulta claro que la accionante dependa de su marido para sufragar su
subsistencia y desde el fallecimiento del mismo su situacin ha generado un constante
deterioro de su situacin fsica, emocional, entorno familiar y mnimo vital. Por las razones
anteriores esta Sala considera que no se ha cumplido con la triple identidad exigida para que
se cristalice la temeridad, pues tanto las pretensiones como las partes resultan similares en
ambos procesos, ms los hechos se han visto significativamente modificados, por lo que
constitucionalmente procede la accin de tutela como un nuevo conflicto a resolver.
Por otro lado, no cabe duda de que la accionante se encuentra en un estado de debilidad
manifiesta por cuanto es una persona de la tercera edad y enferma que merece una especial
proteccin, y en forma oportuna. Lo anterior quiere decir, que a su edad, la accionante requiere
aunque sea en forma transitoria de la pensin de sobrevivientes al ser el nico sustento con el
que cuenta para vivir en condiciones dignas.

46[44]

Folio 54. Cuaderno de Tutela.


Folio 55. Cuaderno de Tutela.
48[46]
Declaracin extrajuicio rendida por Luisa Zapata de Beltrn y Claudia Patricia Mogolln. Folio 43.
Cuaderno de Tutela.
49[47]
Folio 105. Escrito de demanda de tutela. Cuaderno de tutela.
47[45]

En suma, la situacin que vive la Sra Carlina satisface a plenitud los presupuestos elaborados
por sta Corporacin para la determinacin de un perjuicio irremediable, pues al no brindarse
una solucin transitoria mientras se resuelve el conflicto judicial, la accionante ha visto afectada
su subsistencia en condiciones dignas en forma inminente y grave que exige una inmediata
intervencin de las autoridades para evitar la generacin de un dao antijurdico que
posteriormente no podr ser reparado.50[48] Por lo que la accionante ha demostrado satisfacer
los criterios determinados por sta Corporacin para que proceda el derecho a la sustitucin
pensional en forma transitoria para evitar la cristalizacin de un perjuicio irremediable.
Cabe adems sealar que la accionante ha sido diligente y cuidadosa en realizar uno a uno los
procesos necesarios para resolver su situacin, agotando todos los medios posibles para
obtener el pago de la pensin de sobrevivientes, y encontrndose pendiente la decisin del
Tribunal Administrativo de Santander. En este sentido la Corte ha admitido, excepcionalmente,
la procedencia de la tutela cuando no se ha hecho uso de los mecanismos judiciales para la
proteccin de los derechos o cuando stos no se han agotado en su totalidad, y tambin ha
concedido la procedencia del amparo en especialsimos casos en los que no existi un correcto
agotamiento de los mecanismos de defensa judicial, pero se encuentra comprometida la
efectividad inmediata de un derecho fundamental de personas objeto de una especial
proteccin constitucional, cuya vulneracin, de no intervenir el juez de tutela, se hara
irremediable.51[49]
Por ltimo es pertinente anotar que la suspensin por parte de CASUR del reconocimiento de
la sustitucin pensional, mientras se resuelve judicialmente la titularidad de la misma, resulta
ajustada a la legalidad, y conforme a la normatividad, pero por tratarse de una persona de la
tercera edad y ante la inminencia del perjuicio a los derechos fundamentales de la accionante,
este tribunal conceder la proteccin de sus derechos en forma transitoria, mientras se toma
una decisin definitiva por parte de la jurisdiccin competente sobre la titularidad de la pensin
de sobrevivientes del causante.
La situacin de la accionante efectivamente se ha vuelto ms crtica, y por tal razn, deber
concederse el amparo pretendido, ordenando a CASUR el pago del 100% de la asignacin
mensual de retiro del seor Bernardo a la seora Carlina Murillo para evitar un perjuicio
irremediable, y teniendo en cuenta que ese porcentaje es la cantidad de dinero con que la
accionante contaba para satisfacer sus necesidades en vida de su esposo, tal monto constituye
su mnimo vital, hasta que la justicia ordinaria decida a quin le corresponde la sustitucin
pensional.
III. DECISIN
Con fundamento en las consideraciones expuestas en precedencia, la Sala Cuarta de Revisin
de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitucin,
RESUELVE:
Primero. REVOCAR la sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Bucaramanga el 7 de julio de 2006, y en su lugar, conceder la tutela de los derechos
fundamentales de la seora Carlina Murillo de Garzn.
Segundo. SUSPENDER PARCIALMENTE LOS EFECTOS de la Resolucin 8976 de 2002
expedida por la Caja de Sueldos de Retiro de la Polica Nacional, la cual neg a la seora
Carlina Murillo de Garzn el pago del 100% de la asignacin mensual de retiro que devengaba
su esposo, el seor Bernardo Garzn Santamara.
Tercero. ORDENAR a la Caja de Sueldos de Retiro de la Polica Nacional, que en un plazo
mximo de cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la notificacin de esta sentencia,
50[48]
51[49]

Sentencia T-580 de 2005.


Sentencia T-043 de 2005.

proceda a realizar el pago de la sustitucin pensional correspondiente a la seora Carlina


Murillo de Garzn.
Cuarto. El desacato a lo aqu dispuesto dar lugar a la imposicin de las sanciones previstas
en el artculo 52 del Decreto 2591 de 1991.
Quinto. DSE cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifquese, comunquese, cmplase e insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional.
JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado Ponente
RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado
AUSENTE EN COMISION
MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado
MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ
Secretaria General