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Consideraciones sobre el arbitraje en el derecho internacional

Dr. Jorge R. Mariño Fages (h)
Prof. Tit. Derecho Internacional Público
Cátedra “A”
Facultad de Derecho - UNNE

Introducción
El más grande anhelo del derecho internacional es que las divergencias o
controversias que se produzcan entre los Estados (que son los sujetos primarios y
más relevantes de esta rama del derecho), puedan resolverse por medios
pacíficos.
Es así como la doctrina y la práctica internacional, han ido buscando y
elaborando distintos mecanismos de solución pacífica de las controversias.
En este sentido, los distintos remedios de solución pacífica se pueden
clasificar en: a) medios no jurisdiccionales, diplomáticos o políticos, cuya
característica esencial es la falta de vinculación jurídica y por ende no
obligatorios, como la negociación, los buenos oficios, la mediación, la
investigación, la conciliación, etc. y b) medios jurisdiccionales, cuyas decisiones
son vinculantes y obligatorias para las partes, como el arbitraje y el arreglo
judicial1.
Breve antecedentes históricos
Ya en la antigua Grecia, las ciudades helénicas sometían sus controversias
al Consejo Anfictiónico.
En la Edad Media, se acostumbraba a dirimir los conflictos a través del
Emperador o el Papa. Sin embargo no fue un método empleado, ni en la Roma
Imperial, ni en la época del absolutismo entre los siglos XVI y XVIII, donde imperó
el principio de la fuerza.
Esta institución renace en el año 1794, con motivo de la resolución del
litigio relativo a los límites del río Saint Croix, entre los Estados Unidos e
Inglaterra; como así también las reclamaciones de los nacionales de ambas
partes a causa de los perjuicios sufridos por la guerra de la independencia
norteamericana, por el que firmaron el Tratado de Paz, Amistad y Comercio,

1

Conf. Pastor Ridruejo, José A.; “Curso de Derecho Internacional Público y Organizaciones Internacionales”,
Tecnos, Madrid, 1992, pág.608.

402 5 Artículo 12 del Pacto de la Sociedad de las Naciones. Cabe decir lo mismo de la Convención Europea sobre arreglo pacífico de las controversias (1957) y el Protocolo de 1965 de la Organización de la Unidad Africana y así sucesivamente. al incorporar a los tratados de paz. durante la guerra de secesión norteamericana y que por la índole de los países en litigio. el asunto del Alabama de 1872. mediante acuerdo formal entre las partes. Tea. ob. José A.33 de la Carta de la Organización de las Naciones Unidas (1945). pág.. Zavalía. Manuel. Al crearse la Sociedad de las Naciones (1919)5. amistad y comercio. lo contempla como mecanismo de solución de controversias.cit. dicte un fallo definitivo y vinculante. Concepto de arbitraje Ahora bien. 2007.. respecto de la inobservancia por parte de ésta última de los deberes de neutralidad. se torna más usado y adquiere forma institucional. 4 Podestá Costa. le siguieron una buena serie de arreglos arbitrales3. pág. En el ámbito americano. lo define así: “El arbitraje internacional tiene por objeto arreglar los litigios entre los Estados mediante jueces por ellos elegidos y sobre la base del respeto al derecho. Buenos Aires. En el siglo XIX. 1997. al igual que en el art. el arbitraje consiste en someter una divergencia internacional. el art. que se mantiene con pocos cambios en la II Conferencia de la Paz de La Haya (1907). que funcionaron hasta 18312. Manuel. Este Tribunal llegó a resolver una veintena de casos4.630. Madrid. pág. “Derecho Internacional Público”. T. Clases 2 Diez de Velasco. pág. L.A. es sin duda. entre los Estados Unidos e Inglaterra. El convenio de arbitraje implica el compromiso de someterse de buena fe a la sentencia arbitral”6.. ob. José María. pero desde 1930 ha dejado de ser usado. a fin de que previo a un procedimiento contencioso ente este. se lo incluyó como una forma de resolver las contiendas. La II Conferencia Internacional de la Paz de La Haya de 1907. y Ruda.cit. 1985. 6 Citado por Pastor Ridruejo.denominado comúnmente “Tratado Jay”.12.24 de la Carta de la Organización de Estados Americanos (1948). Buenos Aires. pág. por el que se dispuso crear “Comisiones Mixtas”.2. Tecnos.742. a la decisión de un tercero.742 3 Diez de Velasco. Garcia Ghirelli)”. “Instituciones de Derecho Internacional Público”. Un caso paradigmático del arbitraje. En la I Conferencia de la Paz de La Haya (1899). se instaura el Tribunal Permanente de Arbitraje. la “cláusula compromisoria”. en “Tratados y Documentos Internacionales ( comp. .

cit. pudiendo adoptar la modalidad de una “cláusula compromisoria” (que figura en un tratado relativo a otra materia) o directamente un tratado de arbitraje. consideran que los calificativos de “facultativo” y “obligatorio”. excluyendo las de naturaleza política. en la opinión consultiva sobre el status de Carelia Oriental ha dicho. Podestá Costa-Ruda7. En muchos tratados se dispone que sólo podrá dar lugar a arbitraje las divergencias de índole jurídicas.. se deba acudir al arbitraje para solucionarlo. Competencia Tanto la competencia como la integración del tribunal arbitral emana de la voluntad de las partes. ob. a posteriori. o a priori.El arbitraje puede ser a) Ocasional o Facultativo: cuando después del nacimiento de una controversia. La Corte Permanente de Justicia Internacional. Al arbitraje institucional suele llamarse también Tratado General de Arbitraje. que ningún Estado se halla obligado a someterse al arbitraje o a cualquier otro medio de solución pacífica sin su consentimiento Este consentimiento puede manifestarse en distintos momentos. ante la eventualidad potencial de que surja una controversia.397 (nota al pie). todas las divergencias sin excepción. cuando hay que dirimir por arbitraje cualquier asunto del tratado y es “general”. si no se formulan exclusiones. plasmándose en un “compromiso”. las partes deciden someter a dicho procedimiento. A veces se dejan de lado las cuestiones que afecten “los intereses vitales. pág. después de la aparición de la controversia y exclusivamente para la solución de aquella. celebrando un acuerdo especial. “las 7 Podestá Costa. deben ser desechados porque pueden inducir a creer que el arbitraje al ser obligatorio significa someter a ese procedimiento. el arbitraje institucional puede estar contenido en lo que se llama “cláusula compromisoria”. A su vez. es decir una estipulación contenida en un tratado que no es específicamente de arbitraje. para solucionarlo. b) Institucional u Obligatorio: cuando las partes se obligan a dar solución por medio del arbitraje a eventuales conflictos o divergencias que se produzcan en el futuro y que no logren resolverse por vía diplomática. Asimismo. la independencia y el honor de las partes (fórmula franco-británica).A. cuando se excluyen divergencias de determinada naturaleza o ilimitado. cuando ante cualquier asunto contemplado o no en el tratado. José María. este tipo de arbitraje puede ser limitado. L. . que dé lugar a controversia en el futuro. Esta cláusula puede ser “especial”. “las cuestiones que afecten los preceptos constitucionales de una de las partes” (fórmula argentina de 1899). proponiendo esta forma de resolución de conflicto. y Ruda.

etc.409/410. En los tribunales colegiados rige la costumbre de incluir un miembro de cada una de las partes en el litigio.cuestiones que correspondan a la jurisdicción local o interna de los Estados” (fórmula dinamarquesa)8. las debe resolver otro tribunal internacional. tales los plazos. el término para el dictado del fallo. Por otra parte. Buenos Aires. L. los recursos de aclaratoria y revisión. desde la constitución del tribunal. ob..cit. el tribunal arbitral.A.265. 2004. entre Grecia y Gran Bretaña. que intervienen en el desarrollo del proceso. en el supuesto de que las partes no se puedan poner de acuerdo. ya que se crea ad hoc. hasta las normas procedimentales que las partes deberán respetar en el juicio. 9 Conf. que generalmente es la Corte Internacional de Justicia. José María. “Derecho Internacional Público”. pág. y Ruda. Si el arbitraje es institucional. las costas y demás erogaciones. Julio. es muy probable que todo el trámite del juicio esté contemplado en las cláusulas del tratado de arbitraje. En orden a estas circunstancias. o por varios. que se hacen representar a través de agentes que actúan en nombre de sus mandantes. No obstante aún en este tipo de arbitraje es necesario estipular en un compromiso la individualización concreta de la cuestión a dilucidar9. pasando por la definición clara y concreta de la disputa que debe ser atendida y resuelta. Barboza. Zavalía. es el que tiene que resolver todo asunto ligado a su jurisdicción y competencia al entender una disputa que le ha sido sometida. etc. las partes deben suscribir el “compromiso arbitral”. Procedimiento Si el arbitraje es ocasional. el Tribunal es efímero por naturaleza. 8 Podestá Costa. algunos tratados han fijado que las disidencias sobre si una cuestión es o no arbitrable. Las partes y el tribunal Se consideran partes en un arbitraje solamente a los sujetos reconocidos por el derecho internacional. que contiene en la forma más detallada posible. las formalidades. El tribunal es elegido normalmente por las partes. aunque a veces se acepta que sea un tercero el que lo designe. El tribunal arbitral puede estar conformado por una sola persona. habitualmente. Es de notar que. que están acompañados por “consejeros” – juristas y técnicos-. . todo lo relativo al proceso arbitral. como ocurrió en el caso Ambatielos. En la actualidad la tendencia es nombrar un cuerpo colegiado de tres o cinco miembros versados en la materia y con gran honorabilidad reconocida. en caso contrario será indispensable precisarlo en un “compromiso arbitral”. las normas de fondo a aplicar por el tribunal. pág. como en el caso del Tratado de Paz y Amistad entre Argentina y Chile de 1984. en el que se encomienda a Suiza esa función. para resolver una controversia y desaparece cuando ha dictado el “laudo”.

es decir que los laudos deben estar fundados en normas jurídicas internacionales. De todos modos. En principio. se dieron casos de laudos sin fundamentación.. que debían fallar “sobre la base de la equidad absoluta. En la fase escrita se incorporan las demandas y las contestaciones. como las demás piezas y documentos alegados por las partes. pág. como es la “equidad”.El procedimiento es contencioso y consta en general de dos fases: la instrucción escrita y los debates orales. se producen los debates. Así se procedió en el caso de las Comisiones Mixtas Venezolanas de 1902 y 1903. pág. respecto de decisiones que se consideren oscuras o dudosas o para salvar errores materiales o de cálculos y a la revisión del fallo. las réplicas y las dúplicas. En la fase oral. se lo impidiera. pág. aplicando normas más elásticas que las jurídicas. pero en el supuesto que ocurra que el tribunal se ha excedido en los límites de su competencia –si se expide sobre cuestiones distintas a las solicitadas o ha omitido pronunciarse sobre las planteadas-. los árbitros deben fallar conforme a derecho. Ediar.668. que debe ser acatado de buena fe. salvo que el “compromiso arbitral”. generalmente de 10 años. que al ser conocidos puedan cambiar o variar la naturaleza del fallo. ob. o si ha faltado a las reglas de fondo o de forma señaladas 10 Citado por Pastor Ridruejo. Julio. 1999. pudiendo la minoría dejar asentada su disidencia. generalmente las partes cumplen escrupulosamente los laudos arbitrales12.267. sin tener en cuenta las objeciones de naturaleza técnica o las reglas de la legislación local”10. comprometiendo el honor de las partes..cit.cit. . toda vez que el árbitro no posee fuerza coactiva11. siempre que se produzcan determinadas condiciones como el descubrimiento de documentos desconocidos y que aparecen como hechos nuevos. si las partes consideran conveniente. 12 Barboza. El fallo arbitral es vinculante únicamente para las partes y sólo para el caso resuelto. salvando sus deficiencias o llenando sus vacíos. José A.635. El laudo no es apelable. 11 Conf.. Buenos Aires. Bohdan T. el fallo es obligatorio para las partes. Cuando el tribunal es colegiado. la decisión debe ser adoptada por mayorías. y Moya Dominguez. pues no hay una instancia superior. en la actualidad es un imperativo que los fallos arbitrales sean motivados y por escrito. María Teresa. No obstante. Si bien es cierto que a lo largo de la historia del arbitraje. “Derecho Internacional Público”. donde se exponen de viva voz. ob. pueden acordar que el tribunal se pronuncie. En principio. Los recursos están limitados a la aclaratoria. Halajczuk. mitigando los rigores del derecho. hace cosa juzgada y genera la obligación internacional. dentro de un plazo dado. las razones fundadas por las partes ante el Tribunal y en las que éste último puede hacer preguntas y pedir esclarecimientos sobre puntos oscuros o dudosos. o sea lo que habitualmente se conoce como la justicia del caso concreto.

la cuestión de límites con Brasil.263. 749. Francia e Inglaterra. en 1977. la situación se vuelve sumamente delicada. la que dictó una sentencia en 1991. habida cuenta de que no existe un tribunal superior ante quien acudir.cit. que se había decidido ultra petitum y que se había adoptado un razonamiento contradictorio13. en el que la Argentina argumentó que se había deformado la tesis argentina.. reclamaciones de Cerdeña. lo propuso en la Sociedad de las Naciones. cuyo laudo fuera impugnado por Guinea-Bissau. pág.–si falló conforme a la equidad si no estaba autorizado a ello-. ob. La Argentina y el sistema arbitral Nuestro país. por lo que las partes necesariamente deben tratar de realizar nuevas negociaciones diplomáticas para arribar a un nuevo entendimiento. ha resuelto a lo largo de su historia. el “arbitraje del Canal de Beagle” de 1977. 15 Barboza.. la reclamación inglesa por perjuicios sufridos por seis de sus barcos por la clausura del puerto de Buenos Aires en 1845. distintas controversias internacionales por el mecanismo arbitral. la cuestión con Chile por la zona de la Palena. es el Tratado de Paz y 13 Diez de Velasco. etc. e incluso en 1919. a la luz de lo visto. Julio.cit. también por perjuicio a sus nacionales. se desprende que la Argentina ha sido partidaria del arbitraje internacional. y luego de casi llegar a un enfrentamiento armado en 1978. . que se resolvió acudir a la Corte Internacional de Justicia. la cuestión con chile sobre el Canal de Beagle y en 1994. la cuestión con Chile sobre la Laguna del Desierto.637. por la interpretación de los tratados de límites de 1881 y 1893. confirmatoria de la validez del laudo arbitral14. a saber: en 1841 las reclamaciones de Francia por perjuicios a sus nacionales. la desobediencia a un fallo arbitral se resolvió por otros medios de solución pacífica como por ej. en 1895. ob. o si ha habido corrupción de sus miembros. pág.. En algunos casos. Planteada la nulidad. en 1864. como procedimiento obligatorio15. que ante la nulidad denunciada por la Argentina. Como sucedió en el Caso del Canal de Beagle. o en el caso de la “Controversia sobre delimitación marítima entre Guinea-Bissau y Senegal” de 1989. en 1878. en el que puede incluso verse comprometida la paz y la seguridad internacionales. en 1858. la parte perjudicada puede alegar la nulidad y negarse a cumplir el laudo viciado. Manuel. en 1966. De este recuento. la disputa se superó por la mediación Papal. la cuestión de límites con Chile. 14 Pastor Ridruejo.. entre nuestro país y Chile. El último tratado suscripto por la Argentina que hace mención al arbitraje como medio de solución pacífica de las controversias. ob. la cuestión de límites con Paraguay. en 1898..cit. José A.

Resta agregar que el procedimiento arbitral de este Tratado fue utilizado para dirimir la cuestión de la “Laguna del Desierto”. en forma sucesiva se utilicen las negociaciones directas. deben acudir primeramente a negociaciones directas por un plazo de 16 Tratado de Paz y Amistad entre Argentina y Chile de 1984.2 se manifiesta la obligación de solucionar siempre y exclusivamente por medios pacíficos todas las controversias. que por cualquier causa hayan surgido o puedan surgir entre la Argentina y Chile.Amistad con Chile de 198416. que tuvieron como sede la Oficina del Comité Jurídico Interamericano. Cada una de las partes nombrará a un miembro. García Ghirelli)”. art. que lo remite al Anexo I del mismo tratado. se encuentra en vigor en la actualidad. un salvadoreño. desde que se abrió el mecanismo del arbitraje. que puso fin a la discordia relativa al Canal de Beagle. Capítulo II. un argentino. que puede ser nacional suyo. ni encontrarse al servicio de estos dos Estados (Anexo I. Los arts. Las partes tienen que suscribir el “compromiso arbitral” y el tribunal arbitral. para acceder al mismo. (comp. fuera a favor de la tesis argentina. de cualquier naturaleza. conformándose el primer tribunal arbitral compuesto por miembros exclusivamente latinoamericanos (un chileno.29). en http://www.htm. /index. Si los gobiernos no se ponen de acuerdo para nombrar a los árbitros en el plazo de tres meses. de diferente nacionalidad. de fecha 2/1/2012. con sede en la ciudad de Asunción (Paraguay). el gobierno de la Confederación Suiza. en el marco del Mercosur.mercosur. Los otros tres serán elegidos de común acuerdo entre nacionales de terceros Estados. un colombiano y un venezolano). que incorpora la figura del Tribunal Permanente de Revisión. De acuerdo al art.4 y 5 refieren que en caso de disputas entre las partes. Por otra parte.33 del Anexo I. a menos que las partes hubieran dispuesto otra cosa en el compromiso. 17 Portal Oficial del MERCOSUR.24). art. En resumen. ob. En el art. los Estados partes en una divergencia. En el art.. procederá a nombrar a los miembros que faltasen. tendrá facultades para interpretar el compromiso y pronunciarse sobre su propia competencia (Anexo I.int/msweb/portal%20intermediario/es . el tribunal arbitral decidirá conforme al derecho internacional. en “Tratados y Documentos Internacionales. págs.993/1008. el Protocolo de Olivos de 200217. Respecto del tribunal arbitral.cit. trata sobre el procedimiento arbitral. éste se compondrá de cinco miembros. luego cualquier otro medio de arreglo pacífico elegido de común acuerdo y si no. en Rio de Janeiro (Brasil) y cuyo fallo o laudo en 1994. la conciliación internacional. designados a título personal.6. sin tener residencia habitual en alguno de los Estados partes (Argentina o Chile).

ob. cuya actuación no debe exceder de 30 días (arts.229. se adopta por mayoría. que puede prorrogarse por 15 días más. las decisiones tomadas por los árbitros han sido justas y equitativas”.15 días (arts. “Manual de Política Internacional (Los principios y los hechos)”. Hasta la fecha solamente en trece ocasiones se ha utilizado este medio arbitral18. Mario.25/26). si no hubo resultado positivo. Si la controversia involucra a dos Estados. si aún no se ha resuelto el problema. 1978. renovable por dos períodos consecutivos. 18 19 Portal Oficial del MERCOSUR. y si las partes lo solicitan. cuyo tribunal estará compuesto por tres árbitros. que puede ser objetado y elevado al Tribunal Permanente de Revisión.18). se designa por tres años no renovables. El fallo debe pronunciarse en el plazo de 30 días. . correspondiendo a cada Estado parte designar un árbitro de la lista del art. ha sido posible evitar muchas guerras y. A modo de conclusión Se podría decir. por un período de dos años. Amadeo.4/5). se continúa con el procedimiento arbitral.6/8). el Tribunal será de cinco miembros.cit. debe ser fundado. pág. que se encuentra compuesto por cinco árbitros (cada Estado designa un árbitro. prorrogable por 30 días más (art. siguiendo a Amadeo19 que “gracias al arbitraje. la cuestión se lleva al Grupo Mercado Común. Abeledo-Perrot.16). Buenos Aires. salvo acuerdo en contrario y es elegido de una lista de 8 integrantes (cada Estado propone dos integrantes que deben ser nacionales del Mercosur) (art.11. El sistema permite que las partes puedan acudir directamente al Tribunal de Revisión después de haber pasado la etapa de negociaciones directas. el Tribunal se compone de tres miembros y si son más de dos Estados. en general. pero sin voto en disidencia y por supuesto que es obligatorio y tiene el carácter de cosa juzgada (arts.1 (cada Estado propone una lista de 12 árbitros) y de común acuerdo eligen al tercero (cada Estado propone 4 árbitros de los cuales uno de ellos no debe pertenecer al Mercosur). El tribunal debe emitir el laudo en el plazo de 60 días. El quinto árbitro.