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EL

CONTRATO DE ALIMENTOS
For mularios y Re copilacin de Jurispr udencia

JUAN CARLOS MART NEZ ORTEGA


Oficial 1 de notara - Abogado

EL
CONTRATO DE ALIMENTOS
For mularios y Re copilacin de Jurispr udencia

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A mi esposa e hija, Ana y Elena,


sin cuyo apoyo nada sera posible,
y a mis maestros y amigos
Antonio Hidalgo y Ramn Infante

NDICE

Pg.
PRLOGO ...............................................................................................

11

1.

INTRODUCCIN .......................................................................

15

Antecedentes histricos ................................................................

16

CONCEPTO Y CARACTERES DEL CONTRATO DE ALIMENTOS......................................................................................

19

Definicin y caracteres.................................................................

19

Constitucin del contrato de alimentos........................................

22

EL OBJETO DE LAS PRESTACIONES DE LAS PARTES


INTERVINIENTES EN EL CONTRATO DE ALIMENTOS.....

27

La prestacin del cedente de los bienes .......................................

27

La prestacin del cesionario ........................................................

28

CONSTITUCIN DEL CONTRATO DE ALIMENTOS ...........

35

Identidad y capacidad de las partes otorgantes...........................

35

Control de la capacidad jurdica de los otorgantes .....................

35

Carcter privativo o ganancial de los bienes cedidos y del derecho a recibir alimentos.................................................................

38

Lugar de cumplimiento de la obligacin......................................

39

EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES................

41

Dificultad de probar el incumplimiento de la obligacin de alimentos...........................................................................................

41

Consecuencias del incumplimiento de las obligaciones de las partes..........................................................................................................

42

GARANTAS REALES EN FAVOR DEL ALIMENTISTA ......

47

2.

3.

4.

5.

6.

ndice

Pg.
Garantas posibles en el contrato de alimentos ...........................

47

Establecimiento de condicin resolutoria explcita .....................

51

Constitucin de hipoteca en garanta del cumplimiento de la


obligacin de alimentos ...............................................................

54

CAUSAS DE EXTINCIN .........................................................

59

Por la muerte del alimentante o del alimentista ..........................

60

Por mutuo acuerdo de las partes contratantes.............................

62

La renuncia o el desistimiento unilateral.....................................

62

La resolucin del contrato por incumplimiento ...........................

64

Por imposibilidad sobrevenida de cumplimiento .........................

64

Resolucin por prdida de la cosa debida ...................................

65

Por condonacin de la deuda.......................................................

65

Por confusin de derechos de acreedor y deudor ........................

66

BREVES ASPECTOS FISCALES ..............................................

69

1)

Transmisiones patrimoniales onerosas .............................

69

2)

Impuesto sobre la renta de las personas fsicas................

71

3)

Impuesto sobre el patrimonio............................................

73

4)

Impuesto sobre el incremento del valor de los terrenos de


naturaleza urbana (plus vala municipal).........................

74

9.

A MODO DE CONCLUSIN.....................................................

75

10.

FORMULARIOS DE ESCRITURAS DE CONSTITUCIN


DE CONTRATOS DE ALIMENTOS..........................................

77

RECOPILACIN DE JURISPRUDENCIA................................

91

Sentencias dictadas por el Tribunal Supremo ..............................

91

Sentencias dictadas por los Tribunales Superiores de Justicia....

92

Sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales ..................

92

Resoluciones de la Direccin General de los Registros y del Notariado ..........................................................................................

93

BIBLIOGRAFA..........................................................................

95

7.

8.

11.

12.

10

PRLOGO

He de reconocer gratitud a Juan Carlos Martnez por el honor que me hace al


permitir que mis palabras se inmiscuyan en su obra, y que, incluso, precedan a las
suyas, que son resultado de un largo y detenido proceso de estudio y reflexin sobre un asunto, que si bien puede parecer jurdico, no lo es slo, ni tanto.
En aos relativamente recientes, al menos una dcada, hemos comenzado a
tener conciencia de dos fenmenos, que he de resaltar ahora: que nuestra poblacin est ya envejeciendo -ya no es slo una agorera previsin de los demgrafoshasta llegar a ser ms vieja que joven, y que las hijas y los hijos de estas personas
mayores no tienen la posibilidad de atenderlos en su necesidades y achaques, como, sin embargo, si la tuvieron ellos con sus mayores.
Hay algn dato ms que acompaan estos dos fenmenos que merece ser resaltado: que, por trmino medio, nuestros mayores actuales tienen ms patrimonio que sus mayores, y, de otra parte, que sus hijas e hijos estn ms endeudados
que ellos a su misma edad, por lo que han de dedicar ms tiempo a trabajar para
auto-mantenerse, lo que hace difcil la dedicacin a sus padres y parientes de edad
avanzada y sus problemas.
Esta aproximada y, sin duda poco rigurosa apreciacin de nuestra realidad,
tan slo la expreso al objeto de introducir al lector en el problema que nos preocupa y, a bastantes, nos ocupa desde hace tiempo.
Las previsiones demogrficas permitan comprender, hace dos lustros, un futuro complejo y deberan haber sido suficientes para anticipar que los servicios
pblicos de atencin necesarios no estaran dispuestos para amparar y atender a un
nmero creciente de personas mayores.
Hemos tenido que esperar hasta la promulgacin de la Ley 41/2003, de 18 de
noviembre, de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, para encontrarnos con un instrumento normativo que por primera vez denota cierta sensibilidad hacia el problema que supone la proteccin patrimonial de las personas
con discapacidad. En s es una norma que crea una serie de mecanismos de auto 11

Prlogo

tutela patrimonial del sujeto y, en algunos casos, de tutela patrimonial propiciada


por el entorno de la persona.
En definitiva, se trata de una norma que pone el acento en procedimientos de
tutela subjetiva, individual, dando carta de naturaleza a un nuevo tipo contractual,
denominado contrato de alimentos, que los ciudadanos, en ejercicio de su libertad
de pactos, ya venan celebrando, y de cuyas vicisitudes y conflictos ya ha tenido
oportunidad de pronunciarse el Tribunal Supremo en ms de una ocasin, como de
modo sistemtico el autor nos ilustra.
Desde luego, en tanto que la nueva regulacin prev la solucin de tales conflictos, ha de considerarse bienvenida, pues as se realiza una de las funciones
esenciales del Derecho. As como tambin ha de recibirse con elogio la diligente
labor de interpretacin llevada a cabo por Juan Carlos Martnez Ortega, pues, sin
duda, y gracias a ella, se promueve el conocimiento de este nueva relacin jurdica
entre los Letrados, que son quienes, en ltimo extremo, asesorarn a quienes se
vean en la circunstancia que pretende dar solucin el tipo contractual.
No obstante, no puedo dejar de realizar una consideracin, que tiene por sentido no circunscribir la solucin de los problemas vinculados a nuestros mayores y
personas dependientes a frmulas de autotutela. Estas deben considerarse excepcionales, pues mediante ellas bien se puede dar satisfaccin a una concreta necesidad de determinada persona, o bien puede resultar una medida que se inserte
en un conjunto de respuestas previstas de modo ms amplio por el Ordenamiento
y que, por tanto, mejore su situacin individual.
En este sentido cabe entender que, hic et nunc, la regulacin del contrato de
alimentos completa una regulacin de mayor espectro, de carcter ms justo, en
tanto que sus destinatarios son todos los ciudadanos espaoles que se encuentren
en determinada situacin. Me refiero a la reciente aprobacin por el Congreso de
los Diputados de la Ley 39/2006, de promocin de la autonoma personal y atencin a las personas en situacin de dependencia y a las familias, ms conocida
como Ley de Dependencia.
En trminos histricos esta nueva Ley marca un hito, pues mediante ella se
reconoce en nuestro pas un nuevo derecho universal y subjetivo de ciudadana,
por el que se garantiza a las personas mayores y/o con discapacidad (tanto fsica,
como intelectual) que no se puedan valer por s mismas, que recibirn de las Administraciones Pblicas las atenciones y cuidados que precisen.
Para que la realizacin de este ambicioso cometido no sea entendida como
una buena intencin de la volutas legislatoris, de carcter meramente program 12

Prlogo

tica, la propia norma crea el que denomina Sistema de Autonoma y Atencin a la


Dependencia, que se configura como una red de utilizacin pblica que integra,
de forma coordinada, centros y servicios, pblicos y privados.
Por medio de el Sistema se garantiza tanto el cumplimiento de las condiciones bsicas de la Ley, como la realizacin de su contenido; adems es el cauce
para la colaboracin-participacin de las Administraciones Pblicas, en el ejercicio de sus respectivas competencias, en lo relativo a la promocin de la autonoma
personal y la atencin y proteccin a las personas en situacin de dependencia; optimiza los recursos pblicos y privados disponibles, y contribuye a la mejora de
las condiciones de vida de los ciudadanos.
Desde la perspectiva de esta nueva Ley, la relacin contractual de alimentos
cobra una dimensin diversa, pues adquiere la consideracin de medio subsidiario
que puede coadyuvar a la mejora de las circunstancias de las personas, sujetos de
la Ley, o bien de recurso al que pueden acogerse aquellas personas que no se encuentren en su objeto y del que pueden lograr una mejora de sus circunstancias
personales y econmicas.
Considero que este ltimo mbito es el propio de esta relacin contractual de
alimentos, que ha sido estudiada y expuesta con tanto acierto por el autor. Es por
ello que sus interpretaciones y explicaciones merecen ser ledas con atencin,
pues mediante ellas se orienta adecuadamente la aplicacin prctica de este contrato. No me resta ms que reiterar mi felicitacin a Juan Carlos Martnez por el
singular y meritorio estudio realizado, as como animarle a que contine en su vocacin de estudioso del Derecho, y del modo en que mediante el Derecho puede
hacerse de nuestra sociedad una sociedad ms justa y solidaria.

lvaro Cuesta Martnez

Presidente de la Comisin de Justicia


del Congreso de los Diputados

13

1. Introduccin

En Espaa existen unos siete millones de personas con ms de sesenta y cinco


aos de edad. Un Estado social, democrtico y de derecho, debe velar por los derechos de todas las personas, especialmente de los ms necesitados como son nuestros mayores, y debe legislar en los campos de proteccin, seguridad y bienestar
para cubrir todas las necesidades vitales de los ancianos, o como dispone el artculo 50 de la Constitucin Espaola, las personas durante la tercera edad debern ser
atendidas sobre sus problemas especficos de salud, vivienda, cultura y ocio.
Por otra parte, en nuestro pas hay ms de tres millones y medio de personas
con discapacidad, lo que supone aproximadamente el 9 % de la poblacin total.
No es extrao, que de alguna manera, todos nos veamos vinculados ms o menos,
con personas que padecen alguna discapacidad. Pero adems hay que tener en
cuenta que la ideologa neoliberal tan en boga en los ltimos tiempos, vuelve inseguro e incierto todo el rgimen de pensiones y seguridad social, y aconseja o
propicia el remedio de tales necesidades por cauces jurdico-privados: fondos de
pensiones, seguros de vida en la variadsima gama que actualmente se ofrece al
mercado, seguros mdicos, residencias privadas1.
En esa direccin apunta la ley 41/2003, de 18 de Noviembre, de Proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, que ha modificado sustancialmente diversos artculos del Cdigo Civil, de la Ley de Enjuiciamiento Civil y de normas tributarias en aras de brindar a las personas con discapacidad el mayor grado de
proteccin legislativa posible, y mas si cabe porque la era del bienestar ha venido
acompaada por un continuo envejecimiento de la poblacin y una cierta disgregacin familiar que, para qu engaarnos, ha implicado el relativo abandono de nuestros mayores, muchos de los cuales se ven condenados a la soledad en sus domicilios
o al ingreso en centros especializados, muy bien dotados en algunos casos, pero casi
siempre privados de la cercana de deudos y tributarios y, por tanto, de su afecto2.
1

RODRGUEZ-POYO SEGURA, M. El nuevo rgimen del contrato de alimentos. En:


Academia Sevillana del Notariado (XV). COMARES: 2004. Pg. 126.
2
LASARTE ALVAREZ, C., Principios de Derecho Civil, Contratos, Tomo III. 8 Edicin.
Marcial Pons. Madrid: 2004, pg. 419.

15

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Podemos afirmar por tanto, que el contrato de alimentos puede complementar la


cobertura de asistencia que proporciona la Seguridad Social, cubriendo no slo las
necesidades pecuniarias del alimentista, sino tambin las afectivas y de compaa.
El legislador, aprovechando el vaco existente en el texto codicial desde el
ao 1980 por la Ley del Contrato de Seguro, ha introducido bajo el epgrafe contratos aleatorios unos nuevos artculos del 1791 al 1797, bajo el ttulo Del contrato de alimentos3. El objetivo de la nueva regulacin es claro, buscar soluciones
sociales a problemas que afecten a las personas por distintas razones (edad, enfermedad, discapacidad, etc) y poder ampararlas, pudiendo cubrir sus necesidades
vitales.
ANTECEDENTES HISTRICOS
El contrato de alimentos convencional, de frecuente uso en la prctica notarial4, estaba carente de regulacin, y por eso, existe abundante jurisprudencia del
Tribunal Supremo. Con la entrada de la nueva normativa sobre el contrato de alimentos, se ampla notablemente las posibilidades existentes hasta la promulgacin de la ley, por el tambin conocido contrato de renta vitalicia y la donacin
modal o con carga que expresan los artculos 619 y 622 del Cdigo Civil. Ahora,
las partes pueden libremente pactar y cuantificar la obligacin del alimentante en
funcin de todas las necesidades vitales del alimentista.
3
En la exposicin de motivos de la citada Ley 41/2003, apartado VIII se expres el objetivo
de la nueva regulacin: se introduce dentro del ttulo XII del libro IV del Cdigo Civil, dedicado
a los contratos aleatorios, una regulacin sucinta pero suficiente de los alimentos convencionales, es
decir, de la obligacin alimenticia surgida del pacto y no de la ley, a diferencia de los alimentos entre
parientes regulados por los artculos 142 y siguientes de dicho cuerpo legal.
La regulacin de este contrato, frecuentemente celebrado en la prctica y examinado en ocasiones por la jurisprudencia del Tribunal Supremo, ampla las posibilidades econmicas de las personas
con discapacidad y, en general, de las personas con dependencia, como los ancianos, y permite a las
partes que celebren el contrato cuantificar la obligacin del alimentante en funcin de las necesidades vitales del alimentista.
Su utilidad resulta especialmente patente en el caso de que sean los padres de una persona con
discapacidad quienes transmitan al alimentante el capital en bienes muebles o inmuebles en beneficio de su hijo con discapacidad, a travs de una estipulacin a favor de tercero del artculo 1257 del
Cdigo Civil.
4
NART, I. Formulario para la prctica notarial (Redaccin de documentos y escritos). Bosch.
Barcelona: 1952, pgs. 38-39. En este manual el Notario referido expone un formulario sencillo que
se recoge parcialmente en esta obra, titulndolo Alimentos por cesin de bienes y expresando en
su introduccin: Es frecuente el caso de ancianos sin familia y escasos de bienes que son recogidos
y atendidos por un vecino, al que quieren compensar. La institucin de heredero en testamento es
poco firme para el acogiente, que teme un cambio de la voluntad, a veces caprichosa y senil, del
acogido, con prdida del pan dado.

16

1. Introduccin

En el derecho comparado, el contrato de alimentos es conocido con diferentes


denominaciones y rasgos particulares.
En Francia, por ejemplo, a este tipo de contrato se le denomina arrendamiento de manutencin (bail a nourriture), aunque no est regulado y consiste en
una obligacin de hacer.
El Cdigo suizo, por su parte, contempla el denominado contrato de mantenimiento vitalicio (contrat dentretien viager), regulado en sus artculos 521 a
529, definindolo como el contrato por el que una persona se obliga a transferir a
otra ciertos bienes, y el que los recibe se compromete a mantener y asistir a aqul
durante toda su vida, proporcionndole alimentos, alojamiento y asistencia mdica.
En el derecho alemn, encontramos la figura del alentail (o parte de viejo),
que originariamente consista en el conjunto de prestaciones que los ancianos labradores que se retiraban y cedan su hacienda agrcola a otra persona, que a su
vez, asuma el compromiso de darle habitacin, manutencin y sufragarle los gastos corrientes.
Tambin hallamos una figura similar en la zdruga de la antigua Yugoslavia, por la que una comunidad acoge con todos sus derechos de miembro a los ancianos sin hijos o que no puedan administrar sus bienes, cuyo patrimonio es explotado por la familia hospitalaria, y que se cede a sta durante la vida de aqul o
a ttulo de legado despus de su muerte5.
En Italia, existe el contratto di mantenimiento o vitalicio alimentare, distinguiendo la doctrina de ese pas en funcin del contenido y alcance del mismo y
respecto a su carcter oneroso o gratuito.
En nuestro pas, existen importantes antecedentes consuetudinarios. Podemos
hacer alusin en Catalua a la pensin alimenticia, as como el violario (regulado en el artculo 334 de la Compilacin Catalana), surgiendo en este supuesto una
obligacin de pagar una renta en dinero, supuesto parecido a la renta vitalicia.
Tambin la Ley catalana 22/2000, de 29 de diciembre, de acogida de personas mayores, regula el contrato de acogimiento, estipulando que los acogedores habrn
de cuidar de los acogidos, darles alimentos, prestarles asistencia, procurar su bienestar general y atenderles en situaciones de enfermedad, a cambio de una contraprestacin en muebles, inmuebles o dinero.
5
LLAMAS POMBO, E.: La tipificacin del contrato de alimentos, en BELLO, D. y MALUQUER DE MOTES, C (Coordsl): La tutela de las personas mayores. Escola Galega de Administracin Pblica. Santiago de Compostela: 2003. Pg. 272.

17

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Por su parte, en el derecho navarro encontramos el acogimiento en la casa o


la dacin personal del Alto Aragn, que consista en que aquel viudo, cercano a
la vejez y sin descendencia, pasaba a formar parte de una familia a la que institua
heredera universal, que entregaba todos sus bienes y dinero al ingresar en la misma, recibiendo a cambio durante toda su vida los cuidados y alimentacin precisos
para su sustento.
Y especial relevancia actual, han obtenido en el Derecho gallego, en la Ley 4/
1995, de 24 de mayo, los artculos 95 al 99 de dicho cuerpo legal, cuya normativa
ha servido de base para los nuevos artculos del Cdigo Civil, que tendremos ocasin de comparar y matizar en este libro. En Galicia el contrato de alimentos est
muy arraigado, con un profundo calado familiar, cuyo objetivo principal es mantener la unidad del patrimonio familiar y la organizacin agraria y ganadera.

18

2. Concepto y caracteres del contrato de alimentos

DEFINICIN Y CARACTERES
La definicin del contrato de alimentos la expresa concisamente el artculo 1791
del Cdigo Civil6. Una parte se obliga a proporcionar a la otra, asistencia total (lo que
incluye vivienda, manutencin, asistencia sanitaria, etc) durante toda la vida de sta,
todo ello a cambio de la transmisin de un capital en cualquier clase de bienes y derechos. Se trata de un contrato con caracteres eminentemente familiares y personales,
normalmente se tiene en cuenta las personas afectadas, tanto la que da los alimentos
como la que los recibe. La atencin personal suele ser el fin primordial que mueve al
cedente de los bienes a contratar, procurndose mediante esa cesin unos cuidados y
la integracin en un hogar en el que recibir una atencin personalizada y familiar7.
De la precitada definicin, podemos extraer las notas predominantes de dicho
contrato, hallndonos por tanto ante un contrato autnomo, bilateral, consensual, aleatorio, oneroso, de obligaciones recprocas e intuitu personae. Tambin, a partir de su
inclusin en el Cdigo Civil, es un contrato tpico, perfectamente configurado por el
legislador y de carcter vitalicio, aunque ste no es un requisito esencial del contrato,
pudiendo las partes fijar un perodo de duracin distinto como luego veremos.
Es un contrato autnomo, distinto de de otros parecidos como la renta vitalicia, con articulacin propia y separada en el Cdigo Civil, as ambos contratos tienen sus caractersticas propias y particulares8, cumpliendo un fin distinto. As lo
han puesto de relieve algunas Sentencias del Tribunal Supremo9.

Dice el art. 1791 Por el contrato de alimentos una de las partes se obliga a proporcionar
vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a una persona durante su vida, a cambio de la transmisin de un capital en cualquier clase de bienes y derechos.
7
SERRANO CHAMORRO, M. E.: Ciertas consideraciones legales y jurisprudenciales
del contrato de alimentos, en TORRES, T. (Coordl): Estudios de Derecho Civil Homenaje al Profesor Francisco Javier Serrano Garca. Secretariado de Publicaciones e Intercambio Editorial. Valladolid: 2004, pgs. 317-318.
8
El contrato de renta vitalicia se regula en el CC en los artculos 1803 a 1806.
9
STS de fecha 2 de Julio de 1992.

19

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

El contrato de alimentos se perfecciona desde que existe el consentimiento de


las partes, y desde ese momento, quedan obligados, rigindose en defecto de pacto, por las reglas generales de los contratos y las obligaciones que determina el
Cdigo Civil10. Por ello, podemos predicar su condicin consensual. Ahora bien,
no olvidemos que se trata de un contrato, como expres Chilln Pealver11, de ejecucin continuada, en el que es posible que ambas prestaciones se realicen de forma simultnea, porque alguna de las partes tiene que empezar a ejecutar el contrato, y lo habitual es que sea el cedente, pero nada impide pensar que pueda ser el
cesionario quien empiece a prestar el servicio (de cuidarle, atenderle y darle alimentos) y el cedente retrase por algn motivo la entrega de la cosa.
Su carcter bilateral queda claramente manifestado al existir reciprocidad e
interdependencia entre las prestaciones de las partes. Una debe transmitir un derecho y/o capital (el alimentista o cedente de los bienes); y la otra (alimentante),
debe satisfacer la prestacin alimenticia. No obstante, el rasgo de reciprocidad no
tiene necesariamente que conllevar equivalencia econmica exacta entre las
prestaciones. Lo que s exige la reciprocidad es que una parte se obligue como
consecuencia de la obligacin que contrae la otra (sinalagma)12.
Por otro lado, el aspecto aleatorio queda claramente dibujado en este tipo de
documento, al ser un requisito imprescindible e inexcusable por su propia esencia,
pues debe existir incertidumbre sobre la duracin de la vida del alimentista13. No
es casualidad, que el legislador haya incluido la regulacin del contrato de alimentos en el Cdigo Civil en el ttulo XII denominado De los contratos aleatorios o de suerte.
Adems, su aleatoriedad es mayor que la de la renta vitalicia, cuya prestacin
suele ser fija. En el contrato de alimentos el obligado a la prestacin alimenticia
tiene que atender a todas las necesidades vitales del alimentista, y ya sabemos, que
la salud de las personas (especialmente de los ancianos y personas con discapacidad fsica) y sus posibles cuidados son inimaginables, el azar, la incertidumbre y
la variabilidad son notas propias de la vida humana. Por eso, no es extrao que el
Tribunal Supremo considere al contrato de vitalicio como un contrato a riesgo y
ventura14.
10

Arts. 1254 y 1258 CC.


CHILLN PEALVER, S., El contrato de vitalicio: caracteres y contenido. Edersa. Madrid: 2000, pag. 62.
12
NEZ ZORRILLA, M. C. El contrato de alimentos vitalicio: configuracin y rgimen
jurdico. Marcial Pons. Madrid, 2003, pg. 26
13
STS de fecha 28 de Julio de 1998 (RJ 1998/6449).
14
STS de fecha 13 de Julio de 1985 (RJ 1985/4054).
11

20

2. Concepto y caracteres del contrato de alimentos

Hablamos del matiz intuitu personae del contrato de alimentos, y as es. La suscripcin de este tipo de documento obedece generalmente en consideracin de la
identidad, patrimonio (el alimentista investigar las posibilidades econmicas de
quien se supone que tiene que darle asistencia) y cualidades personales de la persona
del alimentante, en muchos casos, familiares muy prximos, y por ello, el incumplimiento en las recprocas obligaciones conllevar desafortunadamente consecuencias
afectivas negativas. No olvidemos, que la obligacin del alimentante es personalsima, y por eso, se entiende intransmisible la posicin deudora, tanto por actos inter vivos como mortis causa, sin que medie el consentimiento expreso del acreedor.
Si se rompe esa relacin de confianza, personal e ntima entre los otorgantes
del contrato, nos encontraramos posiblemente ante la extincin del mismo, por
frustrarse la esencia perseguida por las partes al suscribirlo.
Tambin podemos resaltar el carcter oneroso de este contrato, pues est revestido de recprocas prestaciones y compromisos econmicos para ambas partes,
que afectarn a su patrimonio. La onerosidad se da aun cuando la contraprestacin beneficie a una tercera persona ajena a la relacin obligatoria, y no al propio
contratante. Porque lo que realmente importa para que concurra este requisito es la
presencia de un intercambio de prestaciones principales: que a cambio de la propia
prestacin, la contraparte entregue o prometa otra15. Este extremo queda claramente verificado en el propio Cdigo al utilizar expresiones como a cambio de o
en contraprestacin. En cualquier caso, debemos enfatizar que no estamos hablando en ningn momento de una donacin onerosa, pues el contrato de vitalicio se
diferencia de la misma en el carcter aleatorio de aqul, y adems, en el alcance y
cuanta de la contraprestacin del cesionario de los bienes, que depende nicamente
de la vida del alimentista. Otra cuestin diferente, es el establecimiento del vitalicio
cuando en realidad se persigue efectuar una donacin simulada.
Es un contrato traslativo de dominio, al llevar aparejada una transmisin o
enajenacin de un bien. Incluyndose como indica16 de la Esperanza, entre los
ciertos contratos a los que se refiere el art. 609 C.c. que han de ser completados
por tradicin o entrega, segn el sistema del ttulo y el modo vigente en nuestro
Derecho.
Y finalmente podemos destacar que es un contrato de tracto sucesivo o continuo. Es decir, su cumplimiento no se acaba en un solo acto, se extiende en el
15

NEZ ZORRILLA, M. C. El contrato de alimentos vitalicio: configuracin y rgimen


jurdico. Ob. Cit. pg. 26.
16
ESPERANZA RODRGUEZ, A. El contrato de alimentos. En: Boletn de Informacin
del Colegio Notarial de Granada. N 284, Octubre-Noviembre-Diciembre 2005.

21

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

tiempo hasta la extincin del contrato al fallecimiento del alimentista, pues hasta
llegado ese momento, el alimentante deber efectuar sucesiva y continuamente la
prestacin asumida.
CONSTITUCIN DEL CONTRATO DE ALIMENTOS
Una vez que hemos definido el contrato de alimentos, debemos profundizar
en todos los aspectos tcnicos y prcticos que deben acompaar su constitucin,
que puede documentarse en contrato privado o pblico.
El Cdigo Civil resalta en su artculo 1254 que el contrato existe desde que
una o varias personas consienten en obligarse, lo que significa que el contrato de
alimentos debe ser libremente convenido, aceptando ambas partes las obligaciones recprocamente contradas. Pero adems, el propio Cdigo, en su artculo
1278 seala que los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en
que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez. Es decir, que deben concurrir como condicin indispensable
el consentimiento, el objeto y la causa como refiere el artculo 1261 del citado
cuerpo legal17.
La forma por tanto, no es un requisito esencial del contrato como hemos expresado, lo cual no significa que de alguna manera haya que exteriorizar dicha relacin contractual. De ah, que Lasarte mencione que por eso el artculo 1.278
habla de cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado...2, para resaltar que, de una manera o de otra, los contratos requieren estructuralmente que las
partes contratantes exterioricen su consentimiento contractual de alguna manera
que permita identificar la celebracin del contrato, aunque sea mediante un simple gesto (asentimiento con la cabeza frente a una determinada oferta contrac17
En iguales trminos se expresa el Profesor Salvador Carrin, al decir: Evidentemente, la
existencia de cualquier contrato queda vinculada a la concurrencia de los requisitos de consentimiento, objeto cierto y causa prevenidos en el artculo 1261 del Cdigo civil, como tambin lo es
que su obligatoriedad es independiente de la forma de su celebracin y que el otorgamiento de escritura pblica no es elemento esencial del contrato, lo cual se infiere de los artculos 1278, 1279 y
1280.1. del expresado texto legal, puesto que, a tenor de lo declarado jurisprudencialmente, la
constancia en documento pblico no se configura como una formalidad ad solemnitaten sino tan
slo ad probationem, y, asimismo, es evidente, en ello acierta la sentencia recurrida, que las obligaciones bsicas del contrato de compraventa son, a tenor del artculo 1445, las de entrega de la cosa
y pago del precio, ... CARRION OLMOS, S. Incumplimiento de la obligacin de elevar a escritura pblica y resolucin del contrato, Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo (Sala 1) de
16 de Mayo de 1996. En: Revista de DERECHO PRIVADO, Tomo LXXXII, Enero-Diciembre 1998.
pgina 562.

22

2. Concepto y caracteres del contrato de alimentos

tual, levantar la mano en una subasta pblica, introduccin de una moneda en


una mquina automtica, etc.)18.
Realmente se deduce, que el contrato es vlido, surte efectos y puede celebrarse de cualquier forma, siguiendo el principio de autonoma privada de la voluntad y de libertad de forma que propugna el Cdigo Civil. Incluso puede efectuarse de forma verbal, sin que existan papeles o documentos que justifiquen la
formalizacin del mismo. Pero en ambos supuestos, el resultado final es el mismo,
la recproca obligacin de cumplir los compromisos formalizados19. De hecho la
eficacia de un documento privado o pblico no se puede medir por la mayor o menor extensin de su redaccin literaria. Es suficiente con que sea bien expresivo
del negocio que las partes quieren llevar a cabo y que en el caso de autos, tanto
por el propio documento, como por los actos anteriores y posteriores, se trata de
una compraventa consensual, al haberse libremente as convenido, vlida y vinculante para los que la otorgaron20.
Como reza el brocardo pacta sunt servanda o los contratos nacen para ser
cumplidos, sea cual sea su forma. Esto sera aplicable, an en el caso de contratos
verbales, pues una vez justificada y acreditada oportunamente su existencia la
perfeccin de ste (del contrato) puede realizarse verbalmente y adquirir plena
eficacia y valor, atendiendo al carcter espiritualista que inspira nuestra legislacin contractual21.
Si bien, hemos dejado claro el principio de libertad de forma que rige en todos
los contratos, no es menos cierto, que en el aspecto prctico no resultan igualmente eficaces un contrato verbal que uno escrito, pues en caso de incumplimiento
ser difcil exigir el cumplimiento si no existen pruebas visibles y determinantes
que puedan defenderse en un pleito. Recordemos que en Derecho tanta importancia tiene llevar razn cuanto poder demostrarla22 y adems no es menos cierto histricamente, como seal Carnelutti23 que el documento merece la fe de
que goce su autor. Por esa razn, desde siempre se ha distinguido jurisprudencialmente entre documento pblico o privado debido a la intervencin de un tercero con facultades de dispensar a los mismos fe pblica.
18

LASARTE ALVAREZ, C., Principios de Derecho Civil III. Contratos. Ob. Cit. pg. 48.
ALBALADEJO, M., Derecho Civil II, Derecho de Obligaciones, Barcelona: Librera
Bosch, 2002, pginas 403-405.
20
Sentencia Tribunal Supremo, Sala 1, de 28 de Septiembre de 1995.
21
Sentencia Tribunal Supremo de 20 de Junio de 1962.
22
LASARTE ALVAREZ, C., Tomo Tercero, Principios de Derecho Civil, Contratos, op. cit.
pgina 45.
23
CARLENUTTI, F. Studi sulla sottoscrizione Studi di Diritto Processuale, III, Padova,
1939, pg. 229.
19

23

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Definitivamente, a efectos prcticos y de prueba24, es prudente y aconsejable


formalizar los contratos por escrito, especialmente los de mayor transcendencia
econmica y jurdica. En el caso concreto que nos ocupa, si la cesin a cambio de
alimentos consiste en bienes inmuebles, nicamente podrn acceder al Registro de
la Propiedad los bienes documentados en escritura pblica25, as como las garantas establecidas, bien sean condiciones resolutorias o hipotecarias.
No podemos olvidar, como seala el artculo 1 de la Ley del Notariado, que el
Notario es un funcionario pblico al servicio del ciudadano y que debe preservar la
ley26, teniendo que redactar el instrumento pblico conforme a la voluntad comn de
las partes; indagar, interpretar y adecuar al ordenamiento jurdico dicho instrumento; e informar a las partes sobre el valor y alcance de su redaccin27. En numerosas
Sentencias al Notario se le califica como profesional del derecho y funcionario pblico28. Deber interpretar lo que las partes quieren hacer y buscar la forma ajustada a Derecho ms acertada, de conformidad con el asesoramiento y consejo que
debe prestar en cumplimiento de sus atribuciones funcionariales: El Notario, en
nuestro Derecho, tiene como uno de sus oficios el de ser consejero, asesor jurdico y
avenidor de quienes requieren su asistencia. Es, en efecto, misin suya la de instruir,
con su autoridad de jurisconsulto, a los interesados sobre las posibilidades legales,
requisitos y consecuencias de la relacin que quieren establecer, no menos que la de
conciliar y coordinar, con la autoridad moral que le es propia, las pretensiones de
las partes, en el ritmo del Derecho y de la tica29.
Sin reservas podemos afirmar que la intervencin del Notario en los contratos
de alimentos puede ser decisiva. Por una parte, velar que las partes tengan la ca24

FRANCH VALVERDE, E., Eficacia probatoria del documento pblico en la nueva Ley
de Enjuiciamiento Civil. Madrid 2001. En: Academia Sevillana del Notariado, pginas 555-583.
25
No debe sorprendernos que la citada Ley Gallega, en su art. 96. 2 disponga Este contrato
se formalizar en documento pblico. De la misma forma se expresa la Ley catalana 22/2000 de
acogida al indicar en su art. 4 la acogida debe constituirse en escritura pblica.
26
Dice el art. 1 de la vigente Ley del Notariado, entre otras cosas: Los notarios son a la vez funcionarios pblicos y profesionales del Derecho, correspondiendo a este doble carcter la organizacin del
Notariado. Como funcionarios ejercen la fe pblica notarial, que tiene y ampara un doble contenido:
a) En la esfera de los hechos, la exactitud de los que el notario ve, oye o percibe por sus sentidos.
b) Y en la esfera del Derecho, la autenticidad y fuerza probatoria de las declaraciones de voluntad de las partes en el instrumento pblico redactado conforme a las leyes.
Como profesionales del Derecho tienen la misin de asesorar a quienes reclaman su ministerio
y aconsejarles los medios jurdicos ms adecuados para el logro de los fines lcitos que aqullos se
proponen alcanzar.
27
Art. 147 del Reglamento Notarial.
28
STS de 17 de Mayo de 1972.
29
CASTN TOBEAS, J. En torno a la funcin notarial. Anales, tomo II. Madrid, Reus
1950, pg. 385.

24

2. Concepto y caracteres del contrato de alimentos

pacidad jurdica y de obrar necesarias, no permitiendo maniobras no deseadas, y


adems, asesorar e informar como antes decamos, del alcance de las cesiones
de bienes y las garantas reales que se puedan establecer, protegiendo como expresa el Reglamento Notarial a la parte ms necesitada de ayuda, normalmente ser el
alimentista, que por su edad y circunstancias (es el que ms tiene que perder) precisar una proteccin especial y pormenorizada a su persona.
En suma, no valen los modelos tipos, el Notario, debe adaptarlos a cada cliente. Y como luego veremos, informar profundamente de lo conveniente de regular
todos los detalles y pormenores del contrato de alimentos, las posibles causas de
desistimiento unilateral de cada una de las partes, dnde se efectuar la prestacin
asistencial, la valoracin de la contraprestacin, etc. Igualmente, se asegurar de
que se inscriban los contratos de alimentos, si los bienes objeto de cesin son inmuebles, para mantener intactas todas las garantas establecidas a favor del alimentista. Esto lo realizar mediante la remisin en el mismo da de su autorizacin, o en su defecto, en el da hbil siguiente la copia autorizada electrnica para
el correspondiente asiento de presentacin, y si ese procedimiento telemtico no
fuese posible, efectuar dicha remisin mediante el sistema de telefax como precepta el artculo 249 del Reglamento Notarial.
Por todas estas ventajas preventivas y muchas ms, no es extrao que en la
sociedad actual se valore notablemente la intervencin notarial en todo tipo de documentos. Este aprecio y valoracin no viene nicamente reconocido por el ciudadano de a pie, sino tambin por los profesionales del mundo del Derecho en sus diversas especialidades30.
Aunque en este libro se est dando nfasis a la persona del alimentista como anciano o persona con discapacidad, ello no significa de manera alguna, que el contrato de alimentos no se pueda establecer entre personas jvenes (en cuyo supuesto entraran en juego otras posibles clusulas, como por ejemplo atencin por embarazo,
gastos sanitarios, etc). Simplemente hacemos hincapi por la experiencia vivida de
muchos aos en los despachos notariales que tales hiptesis son casi nulas.
Tambin queremos enfatizar que existe la posibilidad de solapamiento, entre
el contrato de alimentos suscrito por padres e hijos, y la obligacin legal que les
obliga a la prestacin de alimentos entre parientes que regulan los artculos 142 al
153 del Cdigo Civil.
30
Comenta el Profesor Lasarte: Entre los documentos pblicos, en la prctica, los que tienen mayor relevancia y profusin son los notariales y, por tanto, hace muy bien el artculo 1.216 al
mencionar expresamente la figura del Notario, al tiempo que la legislacin civil en general hace
continuas referencias a los documentos fundamentales autorizados por el mismo: las escrituras pblicas. LASARTE ALVAREZ, C., Principios de Derecho Civil III. Contratos . Op. Cit. Pg. 50.

25

3. El objeto de las prestaciones de las partes intervinientes


en el contrato de alimentos

LA PRESTACIN DEL CEDENTE DE LOS BIENES


La obligacin principal del cedente de los bienes (alimentista) consiste normalmente en la transmisin de bienes muebles o inmuebles, en plena propiedad.
Incluso como refiere el artculo 1791 del Cdigo Civil, la transmisin puede ser de
un capital, supuesto poco frecuente y recomendable, por carecer de la posibilidad
de inscripcin en los Registros pblicos31, y ser de difcil recuperacin.
Pero adems, dicha prestacin puede consistir en la cesin de cualquier derecho real limitado, lo que implica que se puede transmitir la nuda propiedad de un
bien, con reserva del usufructo a favor del cedente, o a la inversa. Incluso como
expresa el Profesor Infante, se puede transmitir una vivienda arrendada sin que
nazca el derecho de retracto a favor de los inquilinos32.
Es factible tambin, la transmisin del dominio con la prohibicin de disponer o gravar los bienes cedidos hasta el fallecimiento del cedente, sin su previo
consentimiento33. Esta frmula tiene innegables ventajas preventivas para el cedente, ms si cabe, si la obligacin se asegura con hipoteca u otro tipo de garanta34. Qu conseguimos con estas prohibiciones? Restringir el poder de disposi31

STS de fecha 13 de Julio de 1985.


Expresa Ramn Infante: Tras la reforma de la Ley de Arrendamientos Urbanos, la nueva
ley reconoce en su Artculo 25, los derechos de tanteo y retracto a favor del inquilino solo para el
caso de venta de vivienda o local arrendados, por lo que no proceden en el caso de transmisin de los
mismos en virtud de vitalicio. INFANTE GARCIA-CONSUEGRA., R. Los contratos de cesin de
bienes a cambio de renta vitalicia o a cambio de alimentos y su tratamiento fiscal. En: INTER NOS,
Federacin Estatal de Asociaciones Profesionales de Empleados de Notaras (FEAPEN), N 27, Madrid: Febrero 2003, pag. 11.
33
Sentencia Audiencia Provincial de Orense, de fecha 1 de Octubre de 1994.
34
En este sentido se expresa el art. 27 de la Ley Hipotecaria: Las prohibiciones de disponer
que tengan su origen en actos o contratos de los no comprendidos en el artculo anterior (ttulo lucrativo) no tendrn acceso al Registro, sin perjuicio de que mediante hipoteca o cualquiera otra forma
de garanta real se asegure su cumplimiento.
32

27

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

cin del adquirente, aunque no limitando la administracin, aprovechamiento y


utilizacin del bien. Adems, crearemos una situacin jurdica protegida, atribuyendo al alimentista la facultad de imponer su derecho frente a terceros, y conseguiremos por ltimo, el cierre registral a cualquier acto que contravenga dicha
prohibicin.
Nuestro ordenamiento adopta el sistema del ttulo y el modo para la efectiva
transmisin del dominio de los bienes. Por tanto, no basta que se otorgue cualquier
ttulo como seala el prrafo 2, del artculo 609 del Cdigo Civil35, es preciso poner la cosa transmitida en posesin del adquirente (entregar la cosa), por alguno de
los medios de que dispone nuestro ordenamiento. Uno de esos medios, tal vez el
ms eficaz es el que refiere el artculo 1462 del Cdigo Civil36: la escritura pblica por la intervencin de un fedatario pblico cuyas ventajas innegables consignaremos ms adelante.
LA PRESTACIN DEL CESIONARIO
Suele consistir generalmente en una prestacin compleja y mixta de dar y hacer, pues origina el desarrollo de una actividad de trabajo o servicios (prestar asistencia de todo tipo como cita el artculo 1791 del Cdigo Civil) y la entrega de diversas cantidades de dinero o cosas para posibilitar la subsistencia del alimentista.
Normalmente, el cesionario o alimentante se obliga la mayor parte de las veces,
a prestar al cedente asistencia y cuidados de toda ndole, tanto en la salud como
en la enfermedad. Comprendiendo dicha obligacin, en la prestacin de todo lo
necesario para el sustento, habitacin, vestido, calzado y asistencia mdica y farmacutica37. Como expresan algunos autores la prestacin del alimentante se
vertebra en dos aspectos: uno jurdico (la obligacin de alimentos, calzado, vestido, asistencia, efectuar gestiones administrativas a favor del alimentista, etc) y
otra, eminentemente tica o moral (dar cario, atencin, respecto, ayuda, afecto,
compaa, etc).
35

Dice el citado prrafo 2 del artculo 609 CC La propiedad y los dems derechos sobre
los bienes se adquieren y transiten por la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada y por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin.
36
Respecto a la entrega de la posesin consigna el artculo 1462 del CC Se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesin del comprador.
Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo
contrario.
37
NNEZ ZORRILLA, M.C. El contrato de alimentos vitalicio: configuracin y rgimen
jurdico. Ob. Cit., pgs. 79-80.

28

3. El objeto de las prestaciones de las partes intervinientes en el contrato de alimentos

Nada impide pues, que la prestacin pueda ser asumida por varias personas,
pactndose en estos supuestos, que el sobreviviente al fallecimiento del otro, cumpla con la obligacin de alimentos a favor del cedente, y en su caso, pasar dicha
obligacin a sus sucesores si premuriesen ambos o todos los cesionarios al cedente.
Asimismo, la obligacin de alimentos puede ser asumida por una entidad jurdica que al suscribir el contrato, lo haga a travs de su rgano de representacin o
apoderado con facultades suficientes. Como veremos en este trabajo, existen instituciones sociales y sanitarias, pblicas y privadas, que brindan ayuda asistencial especializada, y que encajaran perfectamente como alimentantes. En este supuesto, sera ms complejo que exista una relacin de afectividad y de convivencia, al
perderse el contacto directo y personal con una persona individual concreta, aunque
el cuidado y ayuda sera prestado por el personal al servicio de dichas entidades, que
si bien no tendrn una relacin intima con el paciente, su ayuda ser ms especializada y tcnica (pensemos por ejemplo en personal sanitario, psiclogos, mdicos, fisioterapeutas, incluso en algunos casos hasta tendr apoyo religioso, etc).
Aunque la prestacin brindada por una Entidad jurdica tiene que ir modificndose con las circunstancias sobrevenidas del alimentista, no nos encontramos
en manera alguna, ante un contrato de arrendamiento de servicios.
Tampoco existe inconveniente en que el contrato de alimentos se celebre en
beneficio de un tercero, como expresa el artculo 1257. 2 del Cdigo Civil38. Es
decir, entre alimentista (cedente de los bienes) y cesionario se establece una relacin obligatoria por la que el ltimo, se compromete a prestar asistencia y alimentos al beneficiario-alimentista, a cambio claro est, de la contraprestacin que recibe del estipulante. En este supuesto, debern cedente y alimentante contar con el
tercero beneficiario para cambiar el deudor, ya que desde su constitucin l es el
titular y el que debe recibir la prestacin. Nadie puede suplir su consentimiento, y
el deudor continuar obligado a la prestacin de conformidad con lo convenido.
No es raro comprobar, que ciertos hijos con mayor poder econmico, suscriban a favor de sus progenitores este tipo de contratos, cediendo bienes propios a
un tercero a cambio de su cuidado y atencin, los cuales ellos mismos supervisan
y controlan de primera mano. Tampoco es inusual en este sentido, que el padre con
varios hijos, uno de llos discapacitado, encargue a otro el cuidado y proteccin de
su hermano, entendiendo que ser ms abnegado, tendr ms cario y apego filial
38
Expresa dicho prrafo Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado
antes de que haya sido aqulla revocada.

29

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

que un extrao, entregndole a cambio de ese desvelo y dedicacin bienes o derechos que de alguna manera, le compensen. La respuesta positiva o negativa en la
asuncin de dicho compromiso podr servir a los padres para evaluar la actitud y
disposicin de su hijo respecto a su hermano discapacitado. En caso negativo, el
progenitor podr adoptar otras medidas ms enrgicas en aras de proteger y brindar seguridad jurdica y patrimonial a su hijo con discapacidad, tal vez constituyendo un patrimonio protegido39, o establecer mediante testamento abierto las mejoras y legados oportunos en su favor; pudiendo incluso gravar con una sustitucin
fideicomisaria el tercio de legtima estricta que regula para los hijos o descendientes judicialmente incapacitados el artculo 808 del Cdigo Civil.
Caracterstico de este contrato, es la inclusin como parte de la prestacin de
alimentos, de la obligacin del cesionario de tener en su compaa, a veces en su
propia casa o en la del cedente a ste. No olvidemos, que el fin perseguido al suscribir este tipo de contrato, es la integracin del alimentista en un ncleo familiar,
donde se le puede atender personal y constantemente, aparte de prestarle la compaa requerida por las personas mayores; en suma, vivir en familia prestando el
cario preciso a la persona acogida40. Se establece sin duda, un pacto de convivencia en el hogar de uno u otro de los otorgantes, pues el objetivo perseguido
como apunta el artculo 1792 del Cdigo Civil es la pacfica convivencia.
No existe obstculo legal para que las partes pacten que la vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a que est obligado el alimentante se realizara en
un establecimiento al efecto en el que no basta con el pago del mismo por parte
del obligado, ni con los cuidados que all prestarn, sino que la asistencia complementaria de todo tipo que necesitara el alimentista la brindara personalmente
el alimentante41. En muchas ocasiones, ser preciso y recomendable, seguir brindando la asistencia del alimentista en algn centro hospitalario o psiquitrico, si
las circunstancias personales de ste, deterioran al extremo y no es posible, tcnica
ni humanamente, asistirle correctamente en el hogar familiar.
No sera causa por tanto de incumplimiento tales acciones de realizacin de la
prestacin fuera del hogar, aunque sera aconsejable su inclusin en una clusula
del contrato de alimentos. De hecho, existen Instituciones y Centros asistenciales
especializados en el tratamiento de personas con minusvalas fsicas graves, muchos de los cuales estn tutelados por organismos pblicos, y que tienen los me39
MARIN CALERO, C. La integracin jurdica y patrimonial de las personas con discapacidad psquica o intelectual. Editorial Universitaria Ramn Areces. Madrid, 2005. Pgs. 123-125.
40
Sentencia de la A.P. de Lugo, de fecha 4 de Diciembre de 1996 (AC 1996/2266).
41
GOMEZ LAPLAZA, M. C. Consideraciones sobre la nueva regulacin del contrato de
alimentos. En RDP, Marzo-Abril 2004, pg. 170.

30

3. El objeto de las prestaciones de las partes intervinientes en el contrato de alimentos

dios logsticos idneos para llevar a cabo un cuidado y atencin personalizados al


paciente, en algunos casos, con ms xito y medios que en el hogar particular.
El contenido de la obligacin, como consecuencia de la Ley 41/2003, queda
plenamente tipificado y por ello abarca una prestacin asistencial total. Ya no es
necesario acudir como antes ocurra por analoga a los artculos 142 del Cdigo
Civil, 259 Codi de Familia y 95. 2 de la Ley del Derecho Civil de Galicia.
Ello no significa, que las partes pueden matizar y concretar en profundidad
todos los pormenores de la prestacin del alimentante. Incluso, no es infrecuente,
que los otorgantes puedan prever la posibilidad de que la prestacin de sustento,
habitacin, asistencia sanitaria, etc, sea sustituda por el abono de una pensin en
dinero efectivo, cuando as lo exija el cedente42 por razones ms convenientes a
sus intereses.
Tambin, las partes pueden limitar la prestacin de alimentos a la aportacin
de cosas muy concretadas y determinadas, como cubrir al alimentista todos los
gastos relativos a medicinas, mdicos, hospitales y cualesquiera otros gastos de
esta naturaleza43, ya que en este supuesto, la persona cedente posiblemente posea
bienes suficientes para cubrir sus necesidades de alimentacin y vestido.
El caso contrario al anterior es igualmente factible, asumir la obligacin de
atender al cedente respecto a su alimentacin durante las comidas y cenas durante
toda su vida, entendiendo que las dems necesidades quedaran cubiertas por los
dems bienes del cedente no aportados.
Es posible tambin, la obligacin de prestar servicios diversos, como cocinar,
lavar, planchar ropa, hacer la compra, efectuar reparaciones domsticas, atender a
la salud e higiene del alimentista, a la vez que se le hace compaa.
Quiz las partes deseen regular tambin las posibles circunstancias que puedan devenir por el transcurso del tiempo, o concretar perodos especiales durante
el ao y quines atendern en tales supuestos al alimentista (vacaciones del alimentante, en verano o Navidad, o cualquier otra circunstancia que impida el cumplimiento continuado, como por ejemplo: enfermedad sobrevenida, hospitalizacin).
La cuanta de la prestacin alimenticia puede quedar indeterminada por las
partes, pactando que la misma dependa de las necesidades del alimentista, que lgicamente oscilarn con el transcurso del tiempo, unas veces disminuirn y otras
42
43

STS de fecha 13 de Julio de 1985.


STS de fecha 18 de Abril de 1984.

31

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

aumentarn. Se suele determinar una cantidad inicial en el contrato que indique a


las partes, una cifra orientativa precisa, para cubrir las necesidades en ese momento44.
Existe la posibilidad de que las partes determinen una cantidad fija e inalterable, para ser satisfecha en la forma y con la periodicidad que estipulen. En este ltimo supuesto, deberan establecerse clusulas que adapten el valor de la prestacin a las alteraciones del valor de la moneda y del poder adquisitivo que se
origina por la inflacin. Pueden ser tiles, clusulas de estabilizacin con referencia al IPC45 anual, pues si es dineraria la cantidad a satisfacer, puede deparar que el
cuidado no sufra deterioro por la merma de valor de la contraprestacin obtenida,
extremo que no se da en la transmisin de inmuebles que por su propia inercia experimenta un incremento de valor por el transcurso del tiempo.
Por las razones expuestas, no se puede adoptar el principio nominalista en el
contrato de alimentos y liberar as del debido cuidado por devaluacin monetaria
al alimentante46. En esta direccin apunta el artculo 1792 del Cdigo Civil al sealar que la prestacin de alimentos se podr pagar mediante la pensin actualizable, es decir, en base al valor real del momento que asegure al cedente siempre
el objetivo de la cesin con independencia de la inflacin y las alteraciones monetarias. Por supuesto, la pensin deber abonarse por adelantado para que el alimentista pueda hacer frente a sus gastos vitales de sustento.
Ante la indeterminacin de la cuanta de la prestacin se vena admitiendo
que las partes podan acudir a los principios establecidos en los artculos 146 del
Cdigo Civil47, y 267 del Codi de Familia, que determinan como parmetros a tener presentes en la determinacin de la cuanta: los medios econmicos de quien
los da, y por otro lado, las necesidades vitales de quien los recibe, como indica el
artculo 1793 del Cdigo Civil48. Por eso, actualmente al suscribir el contrato debemos precisar todos los pormenores de ambas partes, ya que ninguna puede am44

STSJ de Galicia de fecha 11 de Febrero de 2000 (RJ 2000/4238).


ndice de Precios al Consumo. Mide la evolucin del conjunto de precios de los bienes y
servicios que consume la poblacin residente en viviendas familiares en Espaa, y que suministra
anualmente el Instituto Nacional de Estadstica.
46
GETE-ALONSO Y CALERA, M. C. El dinero como objeto de la relacin obligatoria.
Cap. V. Manual de Derecho Civil II. Derecho de Obligaciones, Responsabilidad Civil, Teora General del Contrato. Madrid, 2000, pgs. 95-107.
47
Dice el artculo 146 CC La cuanta de los alimentos ser proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe.
48
Refiere el artculo 1793 CC La extensin y calidad de la prestacin de alimentos sern las
que resulten del contrato y, a falta de pacto en contrario, no dependern de las vicisitudes del caudal
y necesidades del obligado ni de las del caudal de quien los reciba.
45

32

3. El objeto de las prestaciones de las partes intervinientes en el contrato de alimentos

pararse en circunstancias sobrevenidas para dejar de cumplir sus obligaciones,


como haber venido a peor fortuna. Por ello, cualesquiera que sean las variaciones jurdicas o econmicas ocurridas a los bienes y derechos transmitidos, tanto
si suponen un aumento patrimonial, como si desmerecen o se desprecian, no afectan a la extensin y calidad de la pensin49. En este sentido, la intervencin de un
Notario, como profesional del Derecho puede ser decisiva al incidir y asesorar a
las partes en todos los detalles del contrato de alimentos, con el fin de que despejen futuras dudas, malentendidos e incumplimientos.

49

CORBAL FERNNDEZ, J., Comentario del Cdigo Civil, SIERRA GIL DE LA CUESTA, I. (coord.).Tomo 8, 2 Edicin. Bosch. Madrid: 2006. Pg. 640.

33

4. Constitucin del contrato de alimentos

Anteriormente hemos expresado el valor superior que tiene la escritura pblica frente al contrato privado. En este epgrafe nos centraremos en la constitucin
del contrato de alimentos, sus elementos necesarios y accesorios, y daremos nfasis al valor de la intervencin del fedatario pblico en esta clase de documentos.
IDENTIDAD Y CAPACIDAD DE LAS PARTES OTORGANTES
Una de las partes ms importantes en el desarrollo e intervencin de todo documento pblico, es el juicio de capacidad que efecta el Notario respecto a los
comparecientes, por eso, siguiendo el Reglamento Notarial, concretamente sus artculos 156 y siguientes, el fedatario debe asegurarse de la identidad, capacidad y
legitimacin de los otorgantes, con la mira de preservar preventivamente los derechos legtimos de las partes como comenta Brancs Nez50.
CONTROL DE LA CAPACIDAD JURDICA DE LOS OTORGANTES
Adems de controlar la personalidad de las partes por los medios sealados,
como expresa el nm. 8 del artculo 156 del Reglamento Notarial, una de las piezas bsicas de la actuacin notarial consiste en recoger en el documento, previo
examen de las circunstancias de todos los intervinientes, la capacidad jurdica y de
obrar de los mismos. El referido artculo expresa tambin lo que debe consignar el
Notario en la comparecencia: La afirmacin, a juicio del Notario, y no apoyada
50
El reciente artculo 17 bis, de la Ley del Notariado impone al Notario no solamente la
obligacin de identificar, apreciar la capacidad y representacin, sino que le asigna, adems, el control de legalidad y la adecuada informacin del consentimiento de las partes. Es decir, cuando las
partes acuden al despacho del Notario, ste les lee el documento, les informa sobre su contenido y
efectos y, de forma solemne, recoge sus firmas, difcilmente puede decirse que los otorgantes han
prestado su consentimiento por escrito por descuido o a la ligera. BRANCS NEZ, E., Valor
de la escritura pblica como ttulo ejecutivo extrajudicial. En: LA NOTARIA, Colegio Notarial de
Catalua, nms.. 7-8, Julio-agosto 2002, pg. 14..

35

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

en el solo dicho de los otorgantes, de que stos tienen la capacidad legal o civil
necesaria para otorgar el acto o contrato a que la escritura se refiera. Por eso,
controlar que el cesionario o alimentante tenga capacidad general para obligarse,
verificando las incapacidades reguladas en el Cdigo Civil que para contratar tienen los menores no emancipados y los incapacitados51.
Al hilo de lo anterior, el Notario verificar que el cedente tenga plena capacidad para obligarse, por lo cual, si estuviese incapacitado para el negocio requerir
para su validez la asistencia y concurso del tutor o curador designados, requiriendo de dichos representantes a su vez, la preceptiva autorizacin judicial en los trminos regulados en el artculo 271 del Cdigo Civil. Adems, el Notario, deber
incidir en la responsabilidad que ostentan los representantes legales del incapaz
(sean tutores, curadores o padres con la patria potestad prorrogada o rehabilitada)
de velar y exigir el cumplimiento del contrato, en todos sus trminos, debiendo
controlar y denunciar los incumplimientos del alimentante.
Por otro lado, se debe supervisar la pluralidad de partes. Hoy la regla general
respecto a los deudores es la solidaridad, no siendo necesario pacto expreso de solidaridad, bastando que exista una relacin obligatoria unitaria, en la que todos los
deudores tengan que rendir y hacer frente a la misma prestacin52. En el lado
opuesto, nos encontramos tambin con la posibilidad de que existan varios alimentistas, lo mas frecuente es que sean cnyuges, pero tambin puede darse el
caso de hermanos solteros y ancianos, cotitulares de bienes y que deciden suscribir el contrato de alimentos para efectuar la cesin de sus bienes o partes indivisas
de los mismos. En el caso de los acreedores del derecho de alimentos, es predicable su carcter solidario de cada alimentista, salvo pacto expreso, teniendo cada
uno la posibilidad de reclamar individualmente el incumplimiento o la resolucin.
El Notario pblico, tambin puede asesorar e interpretar la verdadera voluntad de los otorgantes por qu? por lo corriente de la simulacin en el marco del
contrato de alimentos, debido a que muchos ancianos pretender favorecer a las
personas que se hacen cargo de su atencin y cuidado. Por eso, en ocasiones se
pueden constituir contratos de alimentos cuando en realidad el fondo del asunto es
una donacin que debe cumplir una serie de requisitos fiscales y salvaguardar las
legtimas hereditarias que se pueden vulnerar. El supuesto tpico es el de la seora anciana y con fortuna, a quien cuida cariosamente su ahijada, sobrina o asistenta; la seora, agradecida, le dona sus bienes, pero para ahorrar derechos rea51
Expresa el artculo 1263 del CC No pueden prestar consentimiento: 1 Los menores no
emancipados. 2 Los incapacitados.
52
STS de 14 de Junio de 1982.

36

4. Constitucin del contrato de alimentos

les, o para castigar a la hija ingrata o desatenta, la donacin se oculta bajo


escritura de compraventa, de renta vitalicia o de vitalicio de alimentos53.
En la misma direccin sealan algunas Sentencias del Tribunal Supremo.
Puesto que es inherente al contrato de alimentos su matiz de aleatoriedad (no se
puede concretar o saber la conclusin del mismo dependiente de la defuncin del
alimentista), el Notario no autorizar documentos en los que se perciba la inminente muerte del cedente, ya que sera imposible apreciar objetivamente las causas
onerosas y aleatorias en su suscripcin54. En igual sentido apuntan otras Sentencias55 al mantener que el conocimiento por el alimentante de la inminente y segura
muerte del cedente impide la aparicin de la aleatoriedad, elemento esencial del
contrato56. En consecuencia, estamos con la Profesora Echevarra de Rada en
aquellos supuestos en los que exista seguridad y certeza de la muerte del alimentista, aunque, en efecto, no haya que acudir al artculo 1804 Cc, el contrato de alimentos como tal debe considerarse nulo, ya que, no es que se reduzca la aleatoriedad, elemento esencial del contrato, sino que simplemente dicha aleatoriedad
no existe57.
No cabe duda, el fedatario pblico y sus oficiales, pueden y deben asesorar
cabalmente a los clientes, para que efecten las operaciones en la forma debida, si
se trata de una donacin de un inmueble incidirn en que debe efectuarse necesariamente en escritura pblica como ordena el artculo 633 del Cdigo Civil, bajo
pena de nulidad. Ni que decir tiene, que los actos dispositivos a ttulo gratuito encuentran una limitacin legal en el artculo 636 del Cdigo Civil, no ocurriendo lo
mismo con los contratos onerosos. En consecuencia, y teniendo en cuenta que el
contrato de alimentos tiene, por definicin, carcter oneroso, habra que concluir
que dicho contrato carece de toda repercusin sucesoria58. Si finalmente se comprobase que falta la contraprestacin de las partes y el riesgo inherente a todo contrato oneroso, estaramos ante un negocio simulado, una donacin realmente, y en
53

ZURITA MARTN, I. Proteccin civil de la ancianidad. Dykinson. Madrid: 2004, pg. 266.
Sentencia Audiencia Provincial de Galicia, de 15 de Diciembre de 2000 (RJ 2001/4332).
55
STS de 28 de Julio de 1998 (RJ 1998/6449) y STS de 26 de Mayo de 1997 (1997/4234).
56
En algunas ocasiones sirve de baremo para establecer la concurrencia o no de aleatoriedad, lo preceptuado en el artculo 1804 CC para la renta vitalicia Es nula la renta constituida sobre
la vida de una persona muerta a la fecha del otorgamiento, o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte dentro de los veinte das siguientes a aquella
fecha.
57
ECHEVARRA DE RADA, T. El nuevo contrato de alimentos: estudio crtico de sus caracteres. En: Boletn de Informacin del Ministerio de Justicia. Boletn nms.. 2019-2020. 1 de
Septiembre de 2006. Pag. 3466.
58
LLAMAS POMBO, E.: La tipificacin del contrato de alimentos, en BELLO, D. y MALUQUER DE MOTES, C (Coordsl): La tutela de las personas mayores. Ob. Cit.. Pg. 296.
54

37

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

tal supuesto, los herederos legitimarios podran instar la declaracin de inoficiosidad, y de prosperar, colacionar dicho bien en la masa de la herencia.
CARCTER PRIVATIVO O GANANCIAL DE LOS BIENES CEDIDOS Y
DEL DERECHO A RECIBIR ALIMENTOS.
Otro aspecto importante y que el fedatario pblico debe conocer y asesorar a
las partes, es la naturaleza privativa o ganancial de los bienes cedidos y del derecho a recibir alimentos. Estos aspectos, aparentemente nimios, pueden cambiar
significativamente la intencin y voluntad de los otorgantes.
En principio, debemos subrayar que si los alimentistas, como suele ser corriente, son un matrimonio, para la transmisin de los bienes o derechos a cambio
de alimentos, es preceptivo el concurso de ambos cnyuges como indica el prrafo
1 del artculo 1377 del Cdigo Civil59, al ser un acto de disposicin a ttulo oneroso.
De otra parte, si se recibe un bien, mueble o inmueble, a cambio de la prestacin alimenticia y asistencial, tanto si al cumplimiento se obligase slo uno de los
cnyuges como si lo hiciesen ambos, dichos bienes tendran carcter ganancial
por haber sido adquiridos por el trabajo de cualquiera de los cnyuges, como expresa el artculo 1347 del Cdigo Civil. Tampoco se vulnerara el artculo 1320 del
citado cuerpo legal relativo al domicilio habitual, porque el acogimiento familiar
no supone, de ninguna manera, acto de disposicin de derechos a que se refiere
el artculo comentado. No obstante, sera ilgico que un consorte de espaldas al
otro, suscribiese un contrato de carcter vitalicio (es decir, previsiblemente, de larga duracin), sin contar la aprobacin de su cnyuge. Se plantearan, sin duda,
ms problemas familiares que jurdicos.
Ahora bien, el derecho a recibir alimentos se considera de naturaleza personalsima, y por tanto, intransmisible, lo que supone obviamente, que es un derecho
ajeno a la sociedad legal de gananciales, considerndose como derecho privativo
del alimentista a la luz del prrafo 5 del artculo 1346 del Cdigo Civil, que indica
que tienen ese carcter los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles inter vivos, aspectos ambos, que se cumplen en el
contrato de alimentos.

59

Dice el prrafo 1 del artculo 1377 CC: Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se requerir el consentimiento de ambos cnyuges.

38

4. Constitucin del contrato de alimentos

LUGAR DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN


Respecto a la vivienda donde se han de cumplir las obligaciones de asistencia
y cuidado de las necesidades vitales del alimentista, debe quedar reflejada cabalmente en el documento. Pero adems, debe consignarse pormenorizadamente las
condiciones de habitabilidad mnimas exigidas por el cedente. Se puede establecer
la supervisin por un tercero, o sealar que cada cierto perodo (aos, meses) debern efectuarse reparaciones de pintura, pulido de suelos, parquet, etc.
El fondo del asunto es que la asistencia sea de calidad, no slo al comienzo de
la relacin contractual, sino durante toda la vida del alimentista, siendo preciso
para conseguir dicho fin, que las condiciones higinicas y de habitabilidad de la
vivienda donde se preste el cuidado renan siempre las condiciones idneas.

39

5. El incumplimiento de las obligaciones

DIFICULTAD DE PROBAR EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN


DE ALIMENTOS
La propia esencia de este contrato hace que la prueba del incumplimiento resulte complicada. Nos movemos, como antes decamos, en un terreno muy delicado y movedizo, donde entran en juego factores ticos y muy personales.
En muchas ocasiones, nos encontraremos ante situaciones de desatenciones
personales o afectivas, que estarn en la franja gris que separa su tipificacin
como elementos esenciales o no del contrato. En algunos casos, las partes se enfrentarn a situaciones de falta de comunicacin, de desencuentro o de no congeniar60, que agravar seriamente sus relaciones, cohabitacin y convivencia, frustrando entonces el sentido originario perseguido al suscribir el contrato de
alimentos. El resultado por tanto ser difcil de comprobar, pues en la mayora de
los supuestos, las confrontaciones existentes dentro del crculo e intimidad familiar no sern demostrables de forma sencilla61.
Pero las razones esgrimidas, no puede sostener un contrato que mantenga
viva una convivencia quebrada, que no se ampare en las bases del respeto, cario y convivencia pacfica, aunque no sea imputable especficamente a una sola
de las partes. Es evidente que, en estas circunstancias, no es posible la permanencia del sistema alimenticio convenido en los estrictos trminos pactados,
pues no se puede obligar a quien no quiere en una relacin contractual como la
que nos ocupa, donde, por encima de lo establecido, de mbito econmico o patrimonial, incide el necesario ajuste de dos o ms personas en caracteres, costumbres y aficiones para lograr la convivencia, es decir, en lo que se denomina
congeniar62.
60

STS de fecha 1 de Julio de 2003 (RJA 2003/4321).


LETE DEL RIO, J.M. Manual de Derecho Civil Gallego. Madrid, 1999, pg. 142.
62
SERRANO CHAMORRO, M. E.: Ciertas consideraciones legales y jurisprudenciales
del contrato de alimentos, ob. Cit., pg. 337.
61

41

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE


LAS PARTES
Si el cedente se obliga a transmitir algn bien o bienes muebles o inmuebles,
a semejanza de lo que ocurre con el vendedor en una compraventa63, responder
del saneamiento por eviccin, por vicios ocultos y por los gravmenes ocultos que
tenga el bien objeto de cesin.
Las consecuencias del incumplimiento irn en funcin de la gravedad del
mismo. A veces obedecer a la voluntad deliberada de no cumplir lo convenido; a
que la obligacin se realice tardamente, o por otra parte, a que la prestacin no se
cia exactamente a los trminos acordados. Por eso, cuando la lesin del derecho de crdito del acreedor se produzca por un cumplimiento irregular o defectuoso de la prestacin alimenticia, aqul podr instar al alimentante para que
proceda a la correccin de la misma de forma que la prestacin se cumpla con
arreglo a lo convenido en el contrato. Se trata, pues, de una accin de cumplimiento en forma especfica, mediante la cual se compele al alimentante para que
rectifique su conducta y ejecute la prestacin alimenticia tal y como se pact. Naturalmente, el acreedor tambin podr exigir los daos y perjuicios que el cumplimiento defectuoso de la prestacin le haya ocasionado (cfr. Art. 1101 CC 64).
Cuando el incumplimiento obedezca a la falta de entrega del bien o capital, el
cesionario tendr la opcin de escoger entre la resolucin del contrato o exigir el
cumplimiento forzoso, como lo expresa claramente el artculo 1795 del Cdigo
Civil65. En ambos casos, el incumplimiento puede comportar el resarcimiento de
daos y abono de intereses. Adems, debemos tener en cuenta, que si el incumplimiento se origina durante la vida del beneficiario, el ejercicio de la accin resolu63

Expresa el art. 1474 CC En virtud del saneamiento a que se refiere el artculo 1.461, el
vendedor responder al comprador:
1. De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
2. De los vicios o defectos ocultos que tuviere.
64
MESA MARRERO, C. El Contrato de Alimentos. Rgimen Jurdico y Criterios Jurisprudenciales. En: Revista Aranzadi de Derecho Patrimonial, Nm. 16. 2006, pgs. 120-121.
65
Consigna el artculo 1795 del CC: El incumplimiento de la obligacin de alimentos dar
derecho al alimentista sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1792, para optar entre exigir el
cumplimiento, incluyendo el abono de los devengados con anterioridad a la demanda, o la resolucin
del contrato, con aplicacin, en ambos casos, de las reglas generales de las obligaciones recprocas.
En caso de que el alimentista opte por la resolucin, el deudor de los alimentos deber restituir
inmediatamente los bienes que recibi por el contrato, y, en cambio, el juez podr, en atencin a las
circunstancias, acordar que la restitucin que, con respecto de lo que dispone el artculo siguiente,
corresponda al alimentista quede total o parcialmente aplazada, en su beneficio, por el tiempo y con
las garantas que se determinen.

42

5. El incumplimiento de las obligaciones

toria se transmite a sus herederos66, y que dadas las caractersticas tan personales
del contrato de alimentos, debe tratarse por todos los medios posibles de compensarse recprocamente de los daos y perjuicios producidos a cada parte.
Como expresa el prrafo segundo del artculo 1795, descrito en la nota a pie
de la pgina anterior, si el alimentista opta por la resolucin del contrato, si as se
previ en el mismo67, el deudor de los alimentos deber restituir inmediatamente, todos los bienes que recibi en contraprestacin por sus servicios al firmar el
contrato de alimentos, y de no ser posible, procede el resarcimiento pecuniario
(arts. 1.124, prrafo cuarto, 1.295, 1.298 y 1.303 CC)68. Es interesante recordar,
que el alimentante responde del cumplimiento de su obligacin con todos sus bienes, presentes y futuros69, y no slo con el bien cedido.
No obstante, el juez dependiendo de las circunstancias del caso (como pueden
ser la gravedad del incumplimiento, el tiempo transcurrido de cumplimiento cabal
del contrato por parte del alimentante, sus concretas circunstancias personales,
traslado, separacin o el divorcio de los deudores, cuando la obligacin de asistencia se realiz conjuntamente por el matrimonio70, etc), podr ordenar que la restitucin se realice total o parcialmente de forma aplazada, en su beneficio, por el
tiempo y con las garantas legales o registrales que a bien tenga. No se puede dejar
al arbitrio exclusivo del alimentista la restitucin, hay que establecer un lmite, y
si no se convino con anterioridad, lo marcar el Juez siguiendo los principios de
buena fe, de la justa equivalencia en las prestaciones de los otorgantes y de evitar
el enriquecimiento injusto.
Pero, como incide el artculo 1796 del Cdigo Civil71, el juez debe velar por
la asistencia del alimentista, que por el incumplimiento del alimentante no puede
quedarse desamparado de sus derechos, pues posiblemente transmiti sus bienes y
no tiene rentas suficientes para cubrir sus necesidades actuales. En ese sentido,
como refiere el artculo 1796 del citado cuerpo legal, el alimentista deber cuando menos, obtener un supervit suficiente para poder constituir una nueva pensin alimenticia anloga, con otra persona, si lo desea, por el tiempo que le quede
66

STS de fecha 2 de Julio de 1992 (RJA 1992/6502).


Sentencia de la AP de Jan, de fecha 16 de Noviembre de 1996 (AC 1996/626).
68
CORBAL FERNNDEZ, J., Comentario del Cdigo Civil, SIERRA GIL DE LA CUESTA, I. (coord.). Ob. cit. Pg. 643.
69
Expresa el artculo 1911 del CC Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros.
70
Sentencia de la AP de Huesca de fecha 9 de Marzo de 1995 (AC 1995/420).
71
Consigna el artculo 1796 CC: De las consecuencias de la resolucin del contrato, habr
de resultar para el alimentista, cuando menos, un supervit suficiente para constituir, de nuevo, una
pensin anloga por el tiempo que le quede de vida.
67

43

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

por vivir, en funcin de su edad, estado de salud y circunstancias personales. No


hay que olvidar la variabilidad que se puede producir como consecuencia de los
gastos imprevisibles, como puede ser una enfermedad (tal vez mental), por eso, la
renta a pactar, en su caso, debera incluir dichas posibles variables en las circunstancias personales del alimentista. Estamos con el Catedrtico de Derecho Civil
O`Callaghan Muoz, en el sentido errneo de la expresin ... una pensin anloga por el tiempo que le queda de vida. En primer lugar, no es una pensin, sino
que, con el capital, constituir nuevo contrato de alimentos y le sea proporcionada
vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo como dice el art. 179172.
Tengamos presente adems, que en muchas ocasiones ser el propio alimentista el que mantenga una conducta y actitud obstativa73 y hostil al cumplimiento
del deudor de los alimentos, y por ello, no podr exigir sin ms, la resolucin del
contrato. La Ley Gallega apunta en esta lnea en el artculo 99.1.b al excluir la resolucin a instancias del alimentista si el incumplimiento es imputable al mismo.
Si tal es el caso, nicamente le quedara de conformidad con el artculo 1792 del
Cdigo Civil la posibilidad de modificar la prestacin pactada.
Para la resolucin del contrato de alimentos, en la que luego ahondaremos, se precisa que el incumplimiento sea realmente grave. Mas, en este mbito, la gravedad
habr de medirse en relacin a la posible frustracin o no de la finalidad del contrato,
sin descartar la posible indemnizacin de daos y perjuicios74. La jurisprudencia75
enfatiza dicho hecho al afirmar que para resolver un contrato es preciso que el incumplimiento se refiera a la obligacin principal, que sea grave y se trate de un incumplimiento definitivo76; e incluso por omisin o defecto grave de la prestacin que fuere
imputable al deudor por su malicia o por su falta de esfuerzo relevante77.
72
OCALLAGHAN MUOZ, X., Cdigo Civil: comentado y con jurisprudencia. 4 Edicin. La Ley. Madrid: 2004, pg. 1804.
73
STS de fecha 9 de Julio de 2002 (RJA 2002/5904).
74
GOMEZ LAPLAZA, M. C. Consideraciones sobre la nueva regulacin del contrato de
alimentos. Ob. Cit. Pg. 171.
75
STS de fecha 10 de Mayo de 1989 (RJA 1989/3680).
76
CLEMENTE MEORO, M., La facultad de resolver los contratos. Tirant lo Blanch. Valencia: 1998. Pgs. 237-238, expresa: En primer lugar, hay que distinguir entre el incumplimiento de
las obligaciones principales y el de las accesorias. En segundo lugar, hay que tener en cuenta que no
es lo mismo que el incumplimiento sea leve que grave. No es igual que se trate de un incumplimiento
definitivo que de un cumplimiento defectuoso, de un incumplimiento parcial que de un mero retraso
en el cumplimiento. En tercer lugar, tampoco es lo mismo que las partes, en ejercicio de su autonoma privada, hayan precisado qu sea para ellas incumplimiento.
77
MONTES PENADS, V., Comentario al artculo 1124 CC, En: Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, dirigido por Manuel ALBALADEJO, tomo XV, Volumen I,
EDERSA. Madrid: 1989. Pg. 1233.

44

5. El incumplimiento de las obligaciones

Llegados a este punto, la citada Ley gallega, en su artculo 99.1 enumera los
supuestos en los que el alimentista puede resolver el contrato, y que amplan nuestro horizonte respecto a las causas de incumplimiento, parcas por otro lado, en la
nueva legislacin civil: conducta gravemente injuriosa o vejatoria del alimentante; incumplimiento total o parcial de la prestacin alimenticia; desatender o no
cuidar en lo necesario al cedente; no mantener su calidad de vida de acorde con su
status social, y por el incumplimiento de las dems condiciones pactadas en el documento78.
Nada dicen los nuevos artculos introducidos en el Cdigo Civil sobre los frutos percibidos por el alimentante durante el tiempo transcurrido desde la formalizacin del contrato. Sobre este tema puede arrojar luz el artculo 99.2 de la Ley
Gallega que establece que en defecto de pacto, la resolucin obliga a indemnizar
los gastos ocasionados, que podrn ser compensados con los frutos percibidos de
los bienes que fueron objeto de cesin.

78

Literalmente refiere el art. 99.1 de la Ley gallega lo siguiente:


El alimentista podr rescindir el contrato en los siguientes casos:
Conducta gravemente injuriosa o vejatoria del obligado a prestar alimentos.
Incumplimiento total o parcial de la prestacin alimenticia, siempre que no sea imputable a su
preceptor.
Cuando el cesionario no cuidase o no atendiese en lo necesario al cedente, segn la posicin
social y econmica de las partes y en todo cuanto haga posible el capital cedido, en la bsqueda del
mantenimiento de su calidad de vida.
Por el no cumplimiento de lo dems pactado.

45

6. Garantas reales en favor del alimentista

GARANTAS POSIBLES EN EL CONTRATO DE ALIMENTOS


Una de las principales garantas que ostenta el alimentista sobre los bienes o
derechos transmitidos a cambio de alimentos, los regula el artculo 1797 del Cdigo Civil79, al referir que sobre los bienes registrables, es decir, con acceso a los
Registros de la Propiedad80, podrn garantizarse con condicin resolutoria explcita, adems de mediante el derecho de hipoteca. Tambin se pueden establecer
garantas personales, como la fianza, aunque son desconocidas o inusuales en la
prctica.
Siguiendo por este razonamiento, cuando el alimentante incumpla su obligacin de prestar asistencia integral al alimentista, responder personalmente, como
cualquier otro deudor, en la forma prevenida en el artculo 1124 del Cdigo Civil81, que atribuye al acreedor insatisfecho la facultad de elegir el cumplimiento

79
Menciona el artculo 1797: Cuando los bienes o derechos que se transmitan a cambio de
los alimentos sean registrables, podr garantizarse frente a terceros el derecho del alimentista con el
pacto inscrito en el que se d a la falta de pago el carcter de condicin resolutoria explcita, adems
de mediante el derecho de hipoteca regulado en el artculo 157 de la Ley Hipotecaria.
80
Refiere el Registrador Rodrguez Lpez: al inscribirse la adquisicin de los bienes, el
asiento reflejar la causa de tal adquisicin, as como las prestaciones a las que el adquirente queda
obligado a cambio (arts. 9.2 y 11 in fine de la LH y 51.5 y 6 de su Reglamento), pero sin que tales
prestaciones constituyan materia inscribible por s, sino datos explicativos integrantes del contenido general del asiento.RODRGUEZ LPEZ. F. La cesin de bienes a cambio de alimentos: el
contrato de vitalicio. Ob cit. Pg. 742.
81
Consigna el artculo 1124 del CC: La facultad de resolver las obligaciones se entiende
implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con
el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin,
an despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible.
El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas que le autoricen para sealar plazo.
Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artculos 1.295 y 1.298 y a las disposiciones de la Ley Hipotecaria.

47

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

forzoso82 o la resolucin de la relacin obligatoria, con el resarcimiento de daos y


abono de intereses.
En estos contratos, por su carcter personal e ntimo, no es prudente en caso
de incumplimiento exigir sin ms el cumplimiento de la obligacin, ya que la convivencia pacfica ser difcil y el fin perseguido se perder irremediablemente.
Mas aconsejable es por tanto, la resolucin del contrato y buscar el apoyo asistencial en otras personas o instituciones distintas. Por eso, el contrato de alimentos
debe fijar pormenorizadamente la prestacin integral del alimentante y su diario
cumplimiento debe exteriorizarse de alguna manera83.
La ejecucin forzosa de la obligacin en este tipo de documento, con rasgos
tan personales, puede ser compleja, pues el alimentante puede asumir la obligacin de atender la manutencin, higiene y gastos mdicos del alimentista, pero
tambin puede pactar cuidarle y hacerle compaa, lo que conlleva prestaciones de
dar y de hacer.
La conducta del deudor incumplidor, que en ocasiones no se puede ajustar a
los trminos de lo pactado, ni siquiera jurisdiccionalmente, no puede quedar impune, pues el acreedor cumplidor de sus obligaciones84, merece y por eso se establecen estas garantas, como la resolutoria, ser compensado de alguna manera. En
la mayora de las ocasiones, esta satisfaccin se efecta recibiendo una cantidad
de dinero en sustitucin de la prestacin inicialmente convenida, que ser coincidente con el valor de la prestacin85. De forma que se interviene en el patrimonio
del deudor con el objetivo de resarcir adecuadamente al acreedor.
Pero como sealbamos anteriormente, ah est la dificultad real, determinar
la valoracin econmica de la prestacin no ejecutada por el alimentante, cosa que
no ser fcil de comprobar, ya que las prestaciones de hacer se suelen ventilar en
la intimidad del hogar, son complejas y rigen aspectos morales, siendo difcil cualquier tipo de mediacin al respecto86. Adems, existe otro inconveniente no menos habitual, en muchas ocasiones no es posible el cumplimiento forzoso por el
alimentante por estar en situacin de insolvencia econmica, y por ello, no se le

82
OCALLAGHAN MUOZ, X., Cdigo Civil: comentado y con jurisprudencia. Ob. Cit.,
pg. 1803.
83
STS de fecha 1 de abril de 1982 (RJA 1982/1930).
84
Sentencia de la AP de Crdoba de fecha 29 de Marzo de 1995 (AC 1995/419).
85
GIL RODRGUEZ, J. La proteccin del crdito. Captulo XIII del Manual de Derecho
Civil II. Derecho de Obligaciones. Responsabilidad Civil. Teora General del Contrato. Madrid,
2000. Pgs. 335-338.
86
Sentencia Audiencia Provincial de Badajoz, de fecha 18 de Septiembre de 2000.

48

6. Garantas reales en favor del alimentista

puede exigir ninguna indemnizacin por daos y perjuicios que sea realmente
efectiva.
Podemos comprobar que es mucho mejor por consiguiente, ejercer la resolucin del contrato que exigir el cumplimiento, y por esta razn, en la mayora de los
contratos de alimentos se deberan incluir clusulas de prohibicin de disposicin
sobre los bienes cedidos hasta la finalizacin del contrato, a la muerte del alimentista. De esta forma, si se incumplen los trminos del contrato el cedente se asegura que el bien cedido podr serle retornado cuando se resuelva la relacin contractual87.
Tambin es relativamente frecuente, ceder la propiedad desmembrada, es decir, un derecho real limitado sobre una cosa, bien sea la nuda propiedad88 o el usufructo vitalicio, reservndose el alimentista una de las dos, o incluso, el simple
goce y disfrute de los bienes89. En estos supuestos, el alimentista dispondr de las
acciones legales que le asisten en defensa de su propiedad, debiendo recordar que
en el caso de reserva del usufructo vitalicio, es de aplicacin lo preceptuado en el
artculo 521 del Cdigo Civil90, pues no se extinguir el usufructo hasta el fallecimiento del ltimo, no pasando a sus herederos al fallecimiento del primero ni tampoco es absorbida por el nudo propietario hasta el bito del ltimo usufructuario.
Posiblemente, esta sea una de las medidas ms efectivas y prudentes, que puede
adoptar el alimentista en prevencin del cumplimiento de las obligaciones asumidas por el cesionario. Por otro lado, el usufructo inscrito en el Registro s tiene
eficacia erga omnes, con lo que los futuros adquirentes de los bienes debern respetarlo91, ah estriba su eficacia y valor, una reserva debidamente documentada y
dotada de publicidad registral.
Para el caso de que el beneficiario (alimentista) sea un tercero, se convierte en
titular de un derecho de crdito a su favor, aunque no haya participado como parte
en el contrato suscrito entre el alimentante (obligado a prestar los alimentos) y el
concedente (la persona que da el bien a cambio de los alimentos al tercero). No
obstante, el beneficiario est legitimado para reclamar el cumplimiento forzoso de
la obligacin, pero no para ejercitar la facultad resolutoria, al no ser parte del con87
STS de fecha 9 de Julio de 2002. Fundamento de Derecho Privado. En diario La Ley. Ao
XXIII, n 5623. Martes, 1 de octubre de 2002. Madrid, pag. 10.
88
STS de fecha 1 de Julio de 1982 (RJ 1982/4213).
89
STSJ Las Palmas de fecha 15 de Octubre de 1985.
90
Dice el artculo 521 CC: El usufructo constituido en provecho de varias personas vivas al
tiempo de su constitucin, no se extinguir hasta la muerte de la ltima que sobreviviere.
91
LOPEZ PELEZ, P. El contrato de vitalicio: La cesin de un inmueble a cambio de alimentos. En: El consultorio inmobiliario. La Ley, Madrid. Nm. 52, Diciembre 2004. Pg. 32.

49

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

trato ni resultar obligado por el mismo. Por su parte, el cedente-estipulante, como


parte activa del contrato, tiene facultad para instar la resolucin o pedir las indemnizaciones correspondientes, tanto relativas al mismo como parte interesada del
contrato y perjudicada, como a favor del alimentista favorecido. Pero indudablemente, el alimentista por su sola aceptacin del documento formalizado a su favor
por las otras dos partes, se convierte en acreedor titular, o sea, la persona que tiene
derecho a recibir la prestacin de alimentos, y por esa razn, tiene igualmente legitimacin para reclamar el cumplimiento forzoso de la obligacin.
Ya hemos referido en este trabajo, que para poder instar la resolucin, el incumplimiento del alimentante debe ser bsico y de cierta entidad, en los trminos
que viene admitiendo generalmente la jurisprudencia para la aplicacin de la clusula resolutoria tcita del artculo 1124 del Cdigo Civil92. Un hecho digno de
mencin es la prdida del carcter personal una vez ejercitada la accin resolutoria, limitndose la misma a meros aspectos econmicos, y ello posibilita naturalmente, la transmisin a los herederos del cedente, al producirse el incumplimiento
con antelacin a la muerte de ste93.
La ruptura de la relacin de pacfica convivencia puede deberse, no al incumplimiento de alguna de las partes, sino a causas sobrevenidas que impidan la prestacin de las recprocas prestaciones. Verbigracia: incompatibilidad de caracteres,
incapacidad sobrevenida del deudor que le imposibilite la prestacin como padecer una enfermedad fsica o psicolgica. En previsin de estas circunstancias, es
recomendable establecer en el contrato de alimentos clusulas que prevean las posibles incidencias en la vida del contrato surgidas por motivos ajenos a las partes,
como los sealados anteriormente, e incluso, indicar mecanismos de resolucin de
conflictos en caso de circunstancias sobrevenidas no contempladas (tal vez la inclusin de un amigable componedor o rbitro podra ser aconsejable).
En cualquier caso, las partes deben establecer las condiciones, clusulas y procedimientos que libremente convengan en aras de atribuirse a cada una, la facultad
de desistir o renunciar a la continuacin del contrato en evitacin de que sea un Juez,
el que decida; que quiz por desconocimiento, seguramente no tendr en cuenta los
elementos esenciales del contrato vitalicio o de alimentos, como son el contacto humano, prestaciones de ndole personal, la confianza, etc94. Adems, la jurisprudencia antes de la entrada en vigor de la Ley 41/2003, que regul el contrato de alimentos, ya vena contemplando la posibilidad de abonar al alimentista una cantidad
92

STSJ de Galicia, de fecha 5 de Noviembre de 1998, en Base de Datos Editorial Aranzadi, S.A.
STSJ de Galicia, de fecha 2 de Diciembre de 1997 (RJ 1998/8251).
94
RODRGUEZ LPEZ, F. La cesin de bienes a cambio de alimentos. El contrato de
vitalicio. Ob. Cit., pag. 751.
93

50

6. Garantas reales en favor del alimentista

suficiente para cubrir sus necesidades95, aunque no estuviese pactada en el contrato.


Ahora, dicho principio se ha tipificado en el artculo 1792 del Cdigo Civil.
Seguidamente veremos cmo el establecimiento de la condicin resolutoria
en garanta del cumplimiento de las prestaciones asumidas por el cesionario son
relativamente corrientes, pero por otra parte, no es prctica habitual pactar expresamente como facultad propia del alimentista la de separarse en cualquier
momento del contrato suscrito, sin ms requisito que comunicar su decisin al alimentante; esto es, la posibilidad del desistimiento unilateral, pese a que, como
despus se ver, esta alternativa ofrece indudables ventajas al titular de la accin, generalmente el alimentista-cedente96.
Dentro del marco de posibilidades contractuales que tienen las partes, en la jurisprudencia podemos encontrar, siempre a favor del alimentista, la facultad de convertir la
prestacin in natura en una pensin de cobro diario97, o pagadera de una sola vez98.
Asimismo, las partes pueden establecer otros pactos resolutorios ms convenientes a sus intereses particulares, como por ejemplo el que menciona la Sentencia del
Tribunal Supremo de fecha 3 de Noviembre de 1988, donde el alimentante se comprometi a que para el caso de no dar cumplimiento a la obligacin contrada, hacer a
los citados esposos retransmisin de la nuda propiedad de las mencionadas fincas99.
ESTABLECIMIENTO DE CONDICIN RESOLUTORIA EXPLCITA
Como antes expresamos, el artculo 1797 del Cdigo Civil refiere que los bienes o derechos cedidos a cambio de alimentos si son registrables, podrn garanti95
STS de 9 de Julio de 2002 (RJ 2002/5904) mencion: ... aunque el contrato de que se trata, de
naturaleza sinalagmtica, est sometido a condicin resolutoria tcita, no se advierte aqu un incumplimiento de la prestacin imputable a los obligados a satisfacerla, que mantienen su voluntad de observar
las prestaciones a su cargo; por el contrario, es la actora (alimentista) quien vulnera el desarrollo de la convivencia alimenticia pactada, al mantener una conducta obstativa a la efectividad de la misma, por lo que
decae la peticin concerniente a la resolucin del contrato. En estas circunstancias no cabe la permanencia
del sistema alimenticio convenido en los estrictos trminos pactados, pues no se puede obligar a quien no
quiere en una relacin como la que nos ocupa, donde por encima de lo establecido, de mbito econmico
o patrimonial, incide el necesario ajuste de dos o ms personas, en carcter, costumbres o aficiones para
lograr la convivencia; es decir, en lo que se denomina congeniar, por lo que procede acercarse a la peticin
principal de la demanda, consistente en el abono de una cantidad para cubrir las necesidades de la actora,
que aunque no est recogida en el contrato, constituye la respuesta a la problemtica. En Diario la Ley.
Ao XXIII, n 5623, Martes, 1 de octubre de 2002. Madrid, p. 11.
96
AGUILAR RUIZ, L. Contrato de vitalicio: soluciones tcnicas a la falta de entendimiento entre las pares como causa vlida de rescisin del contrato. En Revista Derecho Patrimonial,
Aranzadi. N 13, ao 2004. Pg. 179.
97
STS de fecha 2 de abril de 1928 (JC 1928/2).
98
STS de fecha 13 de Junio de 1985 (RJA 1985/4054).
99
STS de 3 de Noviembre de 1988 (RJ 1988/8407).

51

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

zarse frente a terceros con el pacto inscrito en el que se de a la falta de pago (o de


la prestacin asumida) el carcter de condicin resolutoria explcita100.
Es frecuente adems, que a la propia condicin resolutoria se acompae, aunque a
priori parezca riguroso entre parientes, una clusula penal de prdida de los bienes o
rentas percibidos hasta ese momento por el deudor incumplidor a favor del alimentista.
Por supuesto, sera desproporcionado y tal vez injusto, si el alimentante ha cumplido
durante mucho tiempo su obligacin cabalmente, y luego por diversas causas deja de
realizar la obligacin de alimentos sea desposedo de la totalidad de los bienes obtenidos. Muchos autores estiman que posiblemente la penalizacin sea rebajada por el Tribunal en el juicio de resolucin correspondiente101, de conformidad con el artculo 1154
del Cdigo Civil102. La jurisprudencia se inclina por la devolucin de las prestaciones
recprocas, en aras de evitar los posibles enriquecimientos injustos de las partes103.
En este sentido, dado que las personas que celebran este tipo de contrato son
ancianos, incapacitados o de economa modesta, en el supuesto de que tuviesen
que devolver al alimentante el equivalente pecuniario de los alimentos recibidos,
mxime si es en un corto perodo de tiempo, es habitual, prudente y aconsejable,
velando por la persona ms necesitada de proteccin, incluir en los contratos de
alimentos que se celebren, adems de la condicin expresa, una estipulacin de retencin o pacto comisorio, por virtud del cual el alimentista consolida los alimentos percibidos hasta el momento de la resolucin del contrato de vitalicio104,
en esta direccin sealan diversas Sentencias105.
Al establecer la clusula resolutoria en garanta del cumplimiento de la obligacin de alimentos, se persiguen sin reservas, dos objetivos:
a)
Por una parte, la rpida y efectiva operatividad de la resolucin del
contrato, buscando el mtodo ms automtico y eficaz posible. En este
aspecto, es habitual convenir en el contrato de alimentos, que si el deudor incumple las obligaciones pactadas, se resolver de pleno derecho
el contrato, pudiendo proceder a la reinscripcin a favor de alimentista
100

Resoluciones DGRN de fechas 16 de Octubre de 1989 (RJA 7048) y 26 de abril de 1991


(RJA 3169).
101
CAMY SNCHEZ-CAETE Comentarios a la Legislacin Hipotecaria, 2.. edic. Vol
II. pag. 647) ver
102
El art. 1154 del CC expresa que El Juez modificar equitativamente la pena cuando la
obligacin principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor.
103
Sentencia de la AP de Valladolid, de fecha 28 de Junio de 1996 (AC 1996/1500).
104
AGUILAR RUIZ, L., Contrato de vitalicio: soluciones tcnicas a la falta de entendimiento entre las partes como causa vlida de rescisin del contrato. Comentario a la STS de 1 Julio
2003 (RJ 2003, 4321). Ob. Cit.. Pg. 183.
105
Sentencia de la AP de La Corua de fecha 28 de Septiembre de 1992; Sentencia de la AP
de Huesca de fecha 9 de Marzo de 1995 (AC 1995/420); STS 1 de Julio de 2003 (RJA 2003/4321).

52

6. Garantas reales en favor del alimentista

b)

de los bienes objetos de cesin, una vez notificado oportunamente


mediante el acta notarial correspondiente.
La jurisprudencia y la doctrina vienen negando la analoga del contrato
de alimentos con la compraventa, y por ello, la condicin resolutoria
regulada en el artculo 1504 del Cdigo Civil, no es aplicable a aquel
tipo de contrato, pues no hay precio que abonar sino que la prestacin a
satisfacer es de naturaleza compleja, en la que se combinan aspectos
variables respecto a su realizacin y al modo de efectuarla. Hay que
tener presente, que la resolucin por incumplimiento debe estar sustentada en bases slidas, que puedan ser probadas de alguna manera106.
Por otro lado, se persigue definir correctamente todos los pormenores
relativos a la cancelacin de la condicin resolutoria, incluso por caducidad, de la forma tambin ms automtica y gil, una vez se cumplan
por parte del deudor todos los requisitos pactados para ello.

Por eso, se suelen emplear en las escrituras pblicas, clusulas en las que se
previene la extincin y cancelacin de la condicin resolutoria pactada, una vez
fallecido el alimentista, siendo factible en aplicacin del artculo 23 de la Ley Hipotecaria107. Tambin es usual, determinar un plazo suficiente desde el cumplimiento de la condicin (fallecimiento del alimentista) para poder solicitar la extincin por nota marginal de la condicin resolutoria, tal vez un plazo razonable sera
el de seis meses, tiempo suficiente para satisfacer los gastos de funeral y entierro
del causante, si as se convino en el contrato, aunque no existe inconveniente en
sealar otro plazo menor o mayor.
106
La Sentencia de la AP de Asturias de fecha 26 de Julio de 2004 (AC 2005/198), en su fundamento de derecho CUARTO expone: No resultando, ni mucho menos, irrelevante que los actores
gozaran ya a la hora de suscribir el contrato del servicio de ayuda a domicilio, para justificar su
mantenimiento, pues precisamente mediante el contrato los demandados se obligaban a prestarles
los cuidados y atenciones que necesitaran y no terceras personas, precisamente teniendo en cuenta
la edad de los actores y su estado de salud, y mxime cuando ese servicio de ayuda a domicilio los
ltimos aos alcanz su mxima prestacin, siete das a la semana incluidos sbados y domingos, y
eran las trabajadoras sociales las que se encargaban aparte de limpiar la casa y hacer las camas,
preparar las comidas y la medicacin y cuidar del aseo personal de los actores, sin que tales labores
las hicieran nunca los demandados, como ellos mismos han reconocido en sus interrogatorios, al
igual que nunca pernoctaron en casa de los actores, a pesar de haber sufrido una fuga de gas y de
agua en casa, limitndose sus cuidados, segn ellos, a llevarlos al mdico y sacarles a pasear y estar pendientes y visitarlos cada dos das por lo menos a la semana, aunque a este respecto es muy
grfica la testifical del vecino de puerta de los actores, Arturo, persona que ltimamente pona la insulina diaria a Mariana, quien manifiesta que esas visitas eran muy de tarde en tarde.
107
Expresa el art. 23 de la LH El cumplimiento de las condiciones suspensivas, resolutorias
o rescisorias de los actos o contratos inscritos se har constar en el Registro, bien por medio de una
nota marginal, si se consuma la adquisicin de derecho, bien por una nueva inscripcin a favor de
quien corresponda, si la resolucin o rescisin llega a verificarse.

53

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Nuevamente aqu, queremos resaltar la labor tcnico-jurdica del Notario pblico. Por qu? Porque la eficacia de la clusula resolutoria depender, en muchos casos, de la redaccin cabal y detallada de la clusula correspondiente, y en
eso, el fedatario es un autntico especialista. Habr que expresar qu tipo de incumplimiento del deudor de los alimentos dar lugar a la resolucin, modo de
acreditarlo, las recprocas obligaciones asumidas por ambas partes, el modo de
probar o requerir por falta de cumplimiento, verbigracia: si el requerimiento ser
de cumplimiento o resolutorio, etc.
Una vez que la escritura pblica de contrato de alimentos con su garanta resolutoria se inscribe en el Registro de la Propiedad el tercero adquirente de los bienes
quedar perjudicado por la accin resolutoria que el alimentista entable en su caso
contra el cesionario, al tener la accin resolutoria su origen en una causa que consta
explcitamente en el Registro de la Propiedad (art. 37 Ley Hipotecaria)108.
Aunque el establecimiento de la condicin resolutoria es eficaz, para evitar arbitrariedades, si el deudor de los alimentos cumpli total o parcialmente con su obligacin, es positivo prever con precisin en el contrato cmo se puede acreditar razonablemente el incumplimiento. Puede servir pactar que ser suficiente el requerimiento
notarial en un plazo determinado; o requerir al alimentante para que cumpla y se le
otorgue un plazo fijo transcurrido el cual se resolver de pleno derecho el contrato; o
incluso, se aceptan actas de notoriedad109 (efectuadas por Notario). Seguramente todas
estas cautelas no impidan el pleito judicial, auque servirn como medios fehacientes y
acreditativos en la fase de prueba ante el Tribunal correspondiente.
CONSTITUCIN DE HIPOTECA EN GARANTA DEL CUMPLIMIENTO
DE LA OBLIGACIN DE ALIMENTOS
Es perfectamente posible constituir hipoteca en garanta del cumplimiento de
la obligacin de alimentos110. No slo porque as lo recoge el artculo 1797 del Cdigo Civil antes referido, que indica que la cesin de bienes o derechos a cambio
de alimentos podr garantizarse mediante el derecho de hipoteca regulado en el
artculo 157 de la Ley Hipotecaria, sino porque la doctrina lo viene admitiendo
108

LOPEZ PELEZ, P. El contrato de vitalicio: La cesin de un inmueble a cambio de alimentos. Ob. Cit. Pg. 30.
109
STS de 2 de Julio de 1992 (RJ 6502/1992).
110
Sin perjuicio de lo dispuesto especficamente en el artculo 157 de la Ley Hipotecaria, se
admite por el artculo 105 del mismo texto legal que La hipoteca podr constituirse en garanta de
toda clase de obligaciones y no alterar la responsabilidad personal ilimitada del deudor que establece el artculo 1.911 del Cdigo Civil.

54

6. Garantas reales en favor del alimentista

desde antiguo, aunque no exista jurisprudencia al respecto relativa a este tipo de


garanta (la hipotecaria), por encajar y ser mas idneo el establecimiento de la
condicin resolutoria para el cumplimiento de este tipo de obligaciones.
Conviene resaltar por tanto, el citado artculo 157 de la Ley Hipotecaria por
ser de aplicacin directa para el contrato de alimentos segn dispone el Cdigo Civil. Dicho artculo expresa:
Podr constituirse hipoteca en garanta de rentas o prestaciones peridicas.
En la inscripcin se har constar el acto o contrato por el cual se hubieran
constituido las rentas o prestaciones y el plazo, modo o forma con que deban
ser satisfechas.
El acreedor de dichas rentas o prestaciones peridicas podr ejecutar estas
hipotecas utilizando el procedimiento sumario establecido en los artculos 129
y siguientes de esta Ley. El que remate los bienes gravados con tal hipoteca
los adquirir con subsistencia de la misma y de la obligacin de pago de la
pensin o prestacin hasta su vencimiento. Iguales efectos producir la hipoteca en cuanto a tercero, pero respecto a las pensiones vencidas y no satisfechas, no perjudicaran a ste sino en los trminos sealados en los artculos 114
y prrafos primero y segundo del 115 de esta Ley.
Salvo pacto en contrario, transcurridos seis meses desde la fecha en que, a
tenor de lo consignado en el Registro, debiera haberse satisfecho la ltima
pensin o prestacin, el titular del inmueble podr solicitar la cancelacin de
la hipoteca, siempre que no conste asiento alguno que indique haberse modificado el contrato o formulado reclamacin contra el deudor sobre pago de
dichas pensiones o prestaciones.

Seguidamente, iremos de forma sistemtica explicando el alcance del artculo


descrito y su aplicacin prctica en los despachos notariales.
En primer lugar, debemos enfatizar el hecho de que la prestacin alimenticia
carece de inmediata traduccin a trminos monetarios, lo que es posible garantizar en s, no es la propia prestacin, sino la indemnizacin de daos y perjuicios
que puedan seguirse al preceptor en caso de incumplimiento. Estamos, por consiguiente, ante una hipoteca de seguridad, que deber constituirse conforme a sus
peculiares reglas, y como esencial, la que impone el necesario sealamiento de
una cantidad mxima de responsabilidad111. S, nos encontramos pues ante una
hipoteca de seguridad y de mximo112, al no poder determinar con exactitud el im111
RODRGUEZ LPEZ, F. La cesin de bienes a cambio de alimentos. El contrato de
vitalicio. Homenaje a Juan Berchmans Vallet de Goytisolo. Vol III. Ob cit., pag. 747.
112
El diccionario de trminos jurdicos de la Biblioteca de Ciencia Jurdica define hipoteca
de mximo como: Aquella en la que slo se designa el importe mximo del crdito del cual debe
responder la finca.

55

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

porte del crdito, por ser variable en virtud del alcance de las necesidades y prestaciones particulares de cada caso. En trminos parecidos se expresa Lpez Pelez113:
En el caso del contrato de alimentos, como la prestacin garantizada no consiste
en entregar una suma de dinero, sino en una prestacin compleja, de dar y de hacer, la hipoteca asegurar slo indirectamente el cumplimiento especfico de tal
obligacin, lo que garantiza realmente es poder obtener una suma de dinero que
resarza del incumplimiento de la misma.
La garanta establecida en el contrato de alimentos tiene otras variables para
poder determinar su cuanta, como son las necesidades particulares del alimentista
y la duracin de la vida del mismo, siendo consecuencia de todo ello, que la fijacin de la responsabilidad final deber efectuarse por medios extrahipotecarios.
Es decir, hay que determinar previamente, la existencia, cuanta y exigibilidad del
crdito finalmente resultante.
Como venimos poniendo de relieve en esta obra, dada la complejidad y aleatoriedad del contrato de alimentos, la diversidad de las recprocas prestaciones de
las partes, algunas de dar, otras de hacer, algunas relativas a factores humanos ntimos y personales (como guardarse respeto, cuidado y atencin) justifican el establecimiento de una hipoteca de mximo que garantice las consecuencias del incumplimiento por el deudor de los alimentos. Debido a las caractersticas tan
exclusivas y particulares de este tipo de documento, slo cabe constituir hipotecas
voluntarias, no entrara en juego, en ningn caso, las hipotecas legales reguladas
en el artculo 1805 del Cdigo Civil.
Que el artculo 157 de la Ley Hipotecaria es aplicable al contrato de alimentos no cabe la menor duda, pues as lo determina imperativamente el nuevo artculo 1797 del Cdigo Civil. Pero no es menos cierto, como sostienen algunos autores, que no se puede hacer una aplicacin literal de todo el artculo. As por
ejemplo, los prrafos 2 y 3 de dicho cuerpo legal, no pueden ser aplicados fcilmente a este tipo de contrato sin reparos, ya que no es posible consignar el plazo,
modo y forma en que las prestaciones del alimentante deben ser realizadas, ni tampoco se acepta una subrogacin del adquirente de los bienes, por tratarse de una
obligacin personalsima. Pero salvo las matizaciones indicadas, en todo lo dems, sera de aplicacin el artculo 1797 del referido precepto legal.
Como expresa el ltimo prrafo del artculo 157 de la Ley Hipotecaria, es factible la cancelacin de la hipoteca, una vez transcurridos seis meses desde el fallecimiento del alimentista, siempre y cuando no conste asiento alguno que exprese
113

LOPEZ PELEZ, P. El contrato de vitalicio: La cesin de un inmueble a cambio de alimentos. Ob. Cit. Pg. 30.

56

6. Garantas reales en favor del alimentista

la alteracin o modificacin del contrato de alimentos, o por otra parte, la formulacin de reclamacin contra el alimentante por incumplimiento del contrato o de
las prestaciones asumidas en ste.
En suma, el adquirente de los bienes gravados con la hipoteca constituida en
garanta de la prestacin de alimentos, vendr obligado a suministrarla en la forma
contenida en el contrato hasta el total vencimiento. Mientras tanto el acreedor de
los alimentos (alimentista) conservar intacto su derecho de ejecutar la hipoteca
por el procedimiento sumario establecidos en el artculo 129 y siguientes de la Ley
Hipotecaria114.

114
El procedimiento judicial sumario se caracteriza por la rapidez de la ejecucin (menos de
un ao por lo general, incluidas las subastas del bien hipotecado) y por consiguiente, el acreedor ve
cumplidas sus expectativas de resarcimiento de una forma relativamente gil. Naturalmente, debe
formular la correspondiente demanda, con las notificaciones y requisitos del artculo 132 de la Ley
Hipotecaria.

57

7. Causas de extincin

Son causas de extincin del contrato de alimentos, adems de las que seguidamente se expresan, las causas generales de extincin de las obligaciones que regula el artculo 1156 del Cdigo Civil115. Es importante mencionar algunos aspectos
del precitado artculo:
El pago o cumplimiento, al tratarse de un contrato de tracto sucesivo, no se
podr determinar hasta el final del mismo, o sea, hasta que fallezca el alimentista.
La confusin de derechos, por ser como venimos reiterando una obligacin
personalsima, slo puede entrar en accin cuando el alimentista suceda mortis
causa al cesionario, supuesto poco probable por las caractersticas de este tipo de
contrato, aunque pudiera darse.
Respecto a la compensacin a que alude el artculo 1156 del Cdigo Civil, no
es posible aplicarla como causa extintiva, pues de conformidad con el artculo
1196 del citado texto legal, faltan las notas esenciales para darse la compensacin,
como son que la deuda sea determinable, vencida y lquida.
Puesto que el contrato de alimentos actualmente est perfectamente estructurado y tipificado en el Cdigo Civil, como resea el artculo 1794, no puede ser
causa alguna de extincin o resolucin del contrato las que dicho cuerpo legal
enumera para el contrato de alimentos entre parientes en el artculo 152116, salvo el
nmero 1, es decir, por la muerte del alimentista. Eso supone, que el obligado no
quedar exento por haber venido a peor fortuna o si el alimentista puede ejercer un
oficio, ni las relaciones sucesorias de las partes, entendiendo que al ser un contrato
oneroso no hay cesacin de obligaciones hasta el trmino del cumplimiento de los
respectivos compromisos y obligaciones aceptados libremente.
115

Dice el artculo 1156 CC: Las obligaciones se extinguen:


Por el pago o cumplimiento.
Por la prdida de la cosa debida.
Por la condonacin de la deuda.
Por la confusin de lo derechos de acreedor y deudor.
Por la compensacin.
Por la novacin.

59

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Una vez expuesta la aplicabilidad o no que el Cdigo Civil refiere para la extincin de los contratos en general, podemos indicar que las principales causas de
extincin del contrato de alimentos son las siguientes:
POR LA MUERTE DEL ALIMENTANTE O DEL ALIMENTISTA
S, el fallecimiento del alimentante puede ser causa de extincin del contrato de
alimentos, si en ste, no se pact la transmisin de la deuda o del crdito a los herederos del mismo, o por otra parte, se les liber expresamente de dicha obligacin.
Cuando el cedente o alimentista muere, como expresa el artculo 1791 del Cdigo Civil (la obligacin subsiste durante su vida), cesa automticamente la obligacin del alimentante. Las partes pueden convenir que el contrato finalice antes
del fallecimiento del alimentista, pero en ningn caso despus.
Si los alimentistas fuesen varios, como es el caso de un matrimonio, la obligacin de alimentos se extinguir al fallecimiento del ltimo de ellos, con independencia de la naturaleza ganancial o privativa de los bienes o derechos cedidos en
contraprestacin.
A pesar del carcter personalsimo de la obligacin que asume el alimentante,
que no puede transmitir inter vivos o mortis causa, es factible y recomendable en
algunos casos, que la obligacin del deudor de alimentos se transfiera a sus herederos, en el supuesto de que el alimentante fallezca antes que el alimentista. Esta
posibilidad se vena admitiendo hasta la promulgacin de la Ley que introdujo los
nuevos artculos del Cdigo Civil.
El artculo 1792 de dicho cuerpo legal verifica la interpretacin dada, al deducirse de su contenido que la obligacin del deudor no se extingue a su muerte sino
que permanece subsistente y sern sus herederos los que, en su caso, podrn solicitar la modificacin contractual. Por eso, si no estaba previsto en el contrato la
subrogacin de los herederos del deudor, la obligacin se transmitir a stos sin
116

Consigna el artculo 152 CC: Cesar tambin la obligacin de dar alimentos:


1. Por muerte del alimentista.
2. Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiere reducido hasta el punto de no poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia.
3. Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido un
destino o mejorado de fortuna, de suerte que no le sea necesaria la pensin alimenticia para su subsistencia.
4. Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiese cometido alguna falta de las que
dan lugar a la desheredacin.

60

7. Causas de extincin

ms. El referido artculo permite a cualquiera de las partes, a la muerte del alimentante, es decir, al alimentista y los herederos del cesionario, solicitar la modificacin de la prestacin, pues es posible que no sea factible para los herederos asumir
personalmente los compromisos de su causante, por las circunstancias intrnsecas
del contrato de alimentos basadas en su finalidad econmico-social que tal vez se
perdera.
Pero tambin es posible, que el alimentista a la muerte del alimentante no est
dispuesto a que los herederos de ste, continen realizando la prestacin, ya que
como se trata de un contrato ntimo, personal y basado en la confianza, tal vez dichas premisas no se den con los herederos del difunto obligado117.
En cualquier caso, es preferible y prudente pactar si la muerte del alimentante
producir la extincin del contrato o si el mismo continuar subsistente con sus herederos. A este respecto, nos puede servir de orientacin, la nica regulacin existente
sobre el contrato de alimentos antes de la tipificacin de esta figura en el Cdigo Civil,
es decir, la de la Ley 4/1995, de 24 de Mayo de 1995, de Galicia, que en su artculo 97
establece que la obligacin de prestar alimentos subsistir hasta el fallecimiento del
alimentista, salvo que se acuerde otra cosa, y ser transmisible a los herederos o legatarios del obligado a satisfacerlos. Por tanto, siguiendo a la ley gallega, podemos expresar que desde el punto de vista del alimentista, ms que un acto personal, nos encontramos con el carcter personalsimo del derecho de crdito.
Al estar tipificado actualmente el contrato de alimentos, y ser uno de los requisitos esenciales como expresa el artculo 1791 del Cdigo Civil que la asistencia al alimentista se le preste durante toda su vida, ya no entrara dentro de este
marco el pacto de desaparicin de la vida contemplada, que hasta ahora se vena
utilizando en algn caso. Consista en establecer como causa de extincin el fallecimiento del alimentista, alimentante o bien, la defuncin de otra persona distinta
cuya vida se haya tenido en cuenta como mdulo de la relacin. No obstante, pensamos que dicho pacto es perfectamente posible, aunque no se encuadre exactamente con la tipificacin del Cdigo Civil, en base a la autonoma privada de contratacin inherente a las partes.
De la misma manera, tambin era habitual que los otorgantes sometieran la
duracin de la prestacin de alimentos a un hecho futuro cierto, como por ejemplo
117
MESA MARRERO, C. El Contrato de Alimentos. Rgimen Jurdico y Criterios Jurisprudenciales. Ob. Cit. Pg. 67, consigna a este respecto: Es muy probable que el alimentista no
acepte que sean otras personas las que sustituyan al sujeto obligado, a quien eligi por sus cualidades
personales, y que tampoco le interese la transformacin de esas prestaciones por una cantidad de dinero, porque precisamente lo que buscaba al celebrar el contrato no slo era cubrir sus necesidades
materiales sino, sobre todo, las de ndole asistencial y afectiva.

61

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

una fecha prefijada de antemano, o un acontecimiento futuro e incierto, verbigracia, contraer matrimonio el alimentante. Pero por las mismas razones expuestas,
aun siendo vlidos dichos pactos, tampoco entrara en la configuracin tipificada
del contrato de alimentos, que conlleva la prestacin de alimentos durante toda la
vida del alimentista, teniendo que proporcionarle vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo, perdiendo en sntesis su finalidad.
POR MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES CONTRATANTES
Las partes otorgantes del contrato de alimentos, tienen capacidad, legitimacin y potestad, para en cualquier momento, de comn acuerdo, modificar, complementar o dejar sin efecto dicho contrato.
No tiene que existir una razn o incumplimiento por alguna de las partes, simplemente puede obedecer a un cambio en las circunstancias, salud, expectativas y
convivencia de los obligados, que quiz prefieran, con o sin indemnizaciones, extinguir los compromisos adquiridos, con devolucin de los bienes o derechos entregados.
LA RENUNCIA O EL DESISTIMIENTO UNILATERAL
Debido al carcter personal, ntimo, afectivo y familiar del contrato de alimentos, es consustancial al mismo, la posibilidad de que tanto el deudor como el
acreedor de los alimentos puedan renunciar o desistir de sus relaciones contractuales en cualquier momento por las fricciones existentes118, o como se dice coloquialmente en Francia por la existencia de incompatibilidad del humor de los
otorgantes.
Los motivos los hemos contemplado anteriormente, falta de pacifica convivencia, de respeto, diligencia, cuidados, etc. que provoquen estados emocionales
insostenibles.
La facultad de desistimiento unilateral debe contemplarse en todos los contratos de alimentos, como una clusula preventiva y que puede evitar, situaciones
aparentemente sin salida. No obstante, como expresa el artculo 1792 del Cdigo
Civil, ante la falta de convivencia cualquiera de las partes puede pedir el cambio
de las prestaciones.
118

STS de fecha 28 de Mayo de 1965 (RJ 3172/1965).

62

7. Causas de extincin

El desistimiento unilateral119 tendr repercusiones diferentes si procede del


deudor o del acreedor de alimentos. As si quien desiste es el alimentante, deber
indemnizar al alimentista por los daos y perjuicios que le comporte no seguir recibiendo la asistencia integral convenida.
Por otro lado, si el que renuncia unilateralmente es el alimentista, no puede esperar obtener ninguna indemnizacin del alimentante. Al contrario, puede deparar al cedente, en algunas circunstancias, una serie de gastos120 por los
perjuicios originados al cesionario, pudiendo ser factible solicitar una indemnizacin de daos y perjuicios cuando efectivamente se hayan causado,
pero en este caso es preciso probarlos121. Pensemos en el supuesto de que
una vez cedida una vivienda al alimentante donde debe prestar la asistencia al
alimentista, aqul ha realizado importantes obras de accesibilidad, instalacin
de rampas, ascensor, reforma y acondicionamiento de la vivienda. No sera
justo ni equitativo, que al poco de suscribir el documento, el alimentista desistiera del mismo por causas leves, carentes de gravedad, perjudicando seriamente al alimentante en sus expectativas futuras.
Puede ser de utilidad lo regulado en el artculo 98 de la Ley gallega122 que
permite al cesionario la facultad de resolver el contrato en cualquier tiempo,
previa notificacin con seis meses de antelacin; una vez resuelto el contrato,
aqul tendr derecho a la mitad de las ganancias obtenidas con su trabajo. Con
ello, se est dando entrada a la facultad de desistimiento unilateral a favor del cesionario, circunstancia sta indudablemente perjudicial para el cedente, en especial, cuando de un anciano no autosuficiente se trata123.
La libre denuncia o desistimiento unilateral en ciertas situaciones insostenibles, aunque no estn reguladas en la Ley o el contrato de vitalicio no lo prevea, se
viene aceptando si se dan las circunstancias siguientes:
1. Que se trate de una obligacin duradera o de tracto sucesivo.
2. Que se trate de relaciones que no tengan previsto un plazo de duracin
temporal, de manera que, de acuerdo con la ley y con el negocio jurdico, su
duracin haya de ser indefinida.
119

Sentencia AP de Valladolid (Seccin 1), de 28 de Junio de 1996 (AC 1996/1500).


DOMNGUEZ LUELMO, A. Comentario a la Sentencia de 1 de Julio de 2003: Contrato
de vitalicio. En: Cuadernos Cvitas de Jurisprudencia Civil, enero/abril 2004, pgs. 352-354.
121
Sentencia AP de Jan (Seccin 2), de 8 de Octubre de 2002 (AC 2002/2222).
122
Dice el artculo 98 de la Ley Gallega 4/1995: 1. A instancia del cesionario, el contrato podr resolverse en cualquier tiempo, previa notificacin con seis meses de antelacin.
2. Cuando, segn lo dispuesto en el nmero anterior, se resuelva el contrato, el cesionario tendr derecho a la mitad de las ganancias obtenidas con su trabajo.
123
ZURITA MARTN, I. Proteccin civil de la ancianidad. Ob. Cit. pg. 266.
120

63

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

3. Que se trate de relaciones obligatorias en las que exista un intuitu personae, de manera que fundadas tales relaciones en la confianza que las partes
recprocamente se merecen, cuando tal confianza se frustra, aparece como
justa la posibilidad de poner fin a la relacin124.

En sintesis, el ordenamiento jurdico no puede favorecer el cumplimiento forzoso contractual en situaciones sin salida, debiendo permitir la solucin menos
perjudicial de las posibles en determinados supuestos como los relacionados.
LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
Seguramente ser una de las causas ms habituales de la extincin del contrato de alimentos. Dejarlo sin efecto y resolverlo por incumplimiento de cualquiera
de las partes de alguna de las causas establecidas en el contrato y garantizadas con
condicin resolutoria explcita o hipoteca.
Adems, existen causas inherentes a la convivencia pacfica que se sumaran a las objeto de resolucin, como son las vejaciones, la falta de respeto, los insultos, malos tratos, etc. En este sentido, puede ser que una persona anciana, que
sufriera malos tratos por parte del alimentante, prefiera abandonar voluntariamente el hogar familiar a seguir en esa situacin125.
La facultad de resolver el contrato depende nicamente del alimentista sin necesidad de ningn otro requisito126. La pregunta que podemos plantearnos es:
Cmo se pueden valorar las prestaciones percibidas por el alimentista? Pues
como antes expresamos, no ser nada fcil traducir a dinero las prestaciones de
convivencia, compaa, atenciones personales, sanitarias, de vestido, calzado, de
higiene, etc. Debern aplicarse las frmulas previstas ms equitativas y menos daosas para los otorgantes.
POR IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE CUMPLIMIENTO
La vida humana es tan incierta y variable, que las circunstancias personales
de todos nosotros pueden sufrir serias variaciones de salud de la noche a la maana. Ello puede motivar el incumplimiento de los contratos por causas sobrevenidas e involuntarias, originando para el alimentante como dice la doctrina una ex124

LOPEZ PELEZ, P. El contrato de vitalicio: La cesin de un inmueble a cambio de alimentos. Ob. Cit. Pg. 33.
125
STS de fecha 1 de Julio de 2003 (RJA 2003/4321).
126
STS de fecha 18 de Abril de 1984 y SAP de Huelva de fecha 26 de Diciembre de 1986.

64

7. Causas de extincin

cesiva onerosidad de la prestacin127, pero que sin quererlo ni originarlo tampoco


el alimentista tiene que sufrir sin ms.
Ante situaciones extraordinarias y lmites, como puede ser un accidente del alimentante que le impida fsicamente prestar la atencin debida (pensemos en un parapljico), no procedera ni sera razonable adems penalizarle con los daos que su
percance deparar en la relacin contractual. En este caso, habr que arbitrar soluciones diferentes, que permitan al alimentista como regula el artculo 1796 del Cdigo Civil, tener un supervit para poder vivir de acuerdo con sus circunstancias. Si
hubo cesin de bienes, habra que equilibrar la prestacin cumplida lealmente y el
tiempo que an quede por cumplir, para poder constituir tal vez, otra pensin anloga. Suponemos que todos estos incidentes posibles, sern poco a poco, solucionados
por la prctica y la jurisprudencia. No obstante, estos casos se pueden y deben prever en la constitucin del contrato de alimentos, al establecer clusulas de resolucin
anticipada del contrato por razones involuntarias a las partes.
RESOLUCIN POR PRDIDA DE LA COSA DEBIDA
Resulta especialmente aplicable al concepto de prdida de la cosa debida, el
que la prestacin resultare legal o fsicamente imposible como refiere el artculo
1184 del Cdigo Civil128. Por eso, en las obligaciones de hacer, especialmente en
las que tienen carcter personalsimo, las circunstancias y condiciones personales
del deudor deben tener influencia decisiva en el cumplimiento de la obligacin.
POR CONDONACIN DE LA DEUDA
Es perfectamente posible que el alimentista quiera perdonar la prestacin alimenticia al alimentante. En tal supuesto, como regula el artculo 156 del Cdigo
Civil, la obligacin queda extinguida, entre otros casos, por la condonacin de la
deuda. Coincidimos con el Profesor Lasarte en el sentido de que aunque la condonacin parezca una renuncia unilateral del acreedor la condonacin se caracteriza por su bilateralidad, pese a que en la mayor parte de los casos dicho carcter
quede en la sombra, a consecuencia de limitarse el deudor a consentir la situacin creada129. Nadie est obligado a aceptar una liberacin o condonacin de
127
BELTRN DE HEREDIA Y ONIS, P. El incumplimiento de las obligaciones. En: Revista de Derecho Privado. Madrid: 1990, pgs. 118-124.
128
Consigna el art. 1184 CC: Tambin quedar liberado el deudor en las obligaciones de hacer cuando la prestacin resultare legal o fsicamente imposible.
129
LASARTE ALVAREZ, C. Principios de Derecho civil, tomo II, Derecho de obligaciones,
Novena edicin. Marcial Pons. Madrid: 2004. Pg. 198.

65

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

una deuda como ocurre con las donaciones. Por tanto, ambas voluntades (del
acreedor y deudor) deben ser coincidentes, aunque la condonacin nicamente
puede generarse a instancia del acreedor.
Ahora bien, debemos tener en cuenta que si el alimentista condona la deuda, a
tal acto se le aplicar lo que el Cdigo Civil dispone para las donaciones inoficiosas130, es decir, aquellas que perjudiquen los derechos legitimarios de los herederos forzosos. En este sentido, no sera de aplicacin la condonacin tcita, pues
como regula el artculo 1187 del citado texto legal, en la donacin de inmuebles
hay que ajustarse a la forma, es decir debera de hacerse en documento pblico
como deja patente el artculo 633 del Cdigo Civil.
No obstante, el fedatario pblico en estos supuestos de condonacin, deber
incidir, como as lo efecta en las escrituras de donacin, que el donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir en un estado
correspondiente a sus circunstancias como resea el artculo 634 del Cdigo Civil. Pero tal indagacin y asesoramiento debe realizarlo el Notario, ms si cabe, en
atencin a la parte ms necesitada como apunta el artculo 147 del Reglamento
Notarial, ya que no olvidemos que estamos hablando generalmente de personas
ancianas, a veces desprotegidas, que pueden verse persuadidas a perdonar la prestacin que se les debe justamente.
Adems, debe informarse a las partes que la condonacin de la deuda lleva
aparejada el pago del impuesto correspondiente, en este caso, el de donaciones, y
si se trata de inmuebles deber efectuarse como decamos en documento pblico,
que debera inscribirse en el Registro de la Propiedad para cancelar todas las garantas establecidas en su da en cumplimiento de las obligaciones asumidas por el
deudor.
POR CONFUSIN DE DERECHOS DE ACREEDOR Y DEUDOR
Es posible la extincin del contrato de alimentos si se produce la confusin
de derechos, por ejemplo cuando el alimentista sucede mortis causa al cesionario, porque en el caso inverso, el contrato quedara extinguido por haberse cumplido. Lgicamente la misma persona no puede ser a la vez acreedor y deudor de
una obligacin contractual como expresa claramente el artculo 1192 del Cdigo
Civil.
130

Expresa el art. 1187 CC: La condonacin podr hacerse expresa o tcitamente.


Una y otra estarn sometidas a los preceptos que rigen las donaciones inoficiosas. La condonacin expresa deber, adems, ajustarse a las formas de la donacin.

66

7. Causas de extincin

Si existiesen varios cesionarios se extinguira la obligacin solamente respecto de la parte del finado, continuando respecto al otro131.
Aadir finalmente, que el contrato de alimentos no se extingue, ni puede darse la confusin de derechos, en los supuestos de matrimonio entre el alimentista y
el cesionario, como as lo seal expresamente la Sentencia del Tribunal Supremo
de fecha 18 de Enero de 2001.

131

Menciona el artculo 1194 CC: La confusin no extingue la deuda mancomunada sino en


la porcin correspondiente al acreedor o deudor en quien concurra los dos conceptos.

67

8. Breves aspectos fiscales

El contrato de alimentos como hemos expresado conlleva que una de las partes se obliga a proporcionar vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a una
persona durante su vida, a cambio de la transmisin de de un capital de cualquier
clase de bienes y derechos, como refiere el artculo 1791 del Cdigo Civil.
La finalidad por tanto, salvo que la prestacin se convierta en una pensin por
modificacin del contrato, no conllevar en principio, lo dictado en el artculo 149
del Cdigo Civil relativo a los alimentos entre parientes.
El objetivo primordial de este libro es examinar los aspectos jurdicos del
contrato de alimentos, y su aplicacin prctica en los estudios notariales y jurdicos. Pero, de ninguna manera podemos olvidarnos de las innegables repercusiones
fiscales que para las partes depara la suscripcin de dicho documento.
Por eso, seguidamente efectuaremos una pequea incursin en las consecuencias fiscales del contrato de alimentos132, que sirva de orientacin, respecto a diversos impuestos.
1)

TRANSMISIONES PATRIMONIALES ONEROSAS

En el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados (en adelante TRITP y AJD), en la modalidad de Transmisiones Patrimoniales Onerosas, esta institucin (canje de vivienda a cambio de alimentos)
origina dos hechos imponibles diferenciados que estn contenidos en el artculo
7, que expresa que son transmisiones patrimoniales sujetas:

132
Es oportuno traer a colacin en este momento la recomendacin de Ramn Infante: La liquidacin de los impuestos correspondientes a estos contratos (renta vitalicia y cesin a cambio de
alimentos), tiene cierta complejidad, y las consecuencias fiscales que pueden derivarse de ello tanto
para el pensionista-cedente, como para el adquirente-pagador, pueden ser desastrosas si no tienen
una informacin adecuada. INFANTE GARCIA-CONSUEGRA., R. Los contratos de cesin de
bienes a cambio de renta vitalicia o a cambio de alimentos y su tratamiento fiscal. Ob. Cit. Pg. 12.

69

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

A)

B)

Las transmisiones onerosas por actos inter vivos de toda clase de bienes y derechos que integren el patrimonio de las personas fsicas o
jurdicas.
La constitucin de derechos reales, prstamos, fianzas, arrendamientos, pensiones ().

En lo que respecta al sujeto pasivo, el artculo 8 del TRITP y AJD, establece


que estar obligado al pago a ttulo de contribuyente, y cualesquiera que sean las
estipulaciones establecidas por las partes en contrario.
a) En las transmisiones de bienes y derechos de toda clase, el que los
adquiere.
g) En la constitucin de pensiones, el pensionista.

En lo que se refiere a la base imponible de la cesin del bien o derecho, el artculo 10.1 del TRITP y AJD determina que estar constituida por el valor real del
bien o del derecho que se constituya o ceda, siendo nicamente deducibles las cargas que disminuyan dicho valor real, pero no las deudas aunque estn garantizadas
con prenda o hipoteca.
A diferencia del contrato de renta vitalicia en que se conoce el importe de la
renta a pagar, en el contrato de alimentos nos hallamos ante una obligacin compleja (de dar y de hacer), que vara considerablemente en funcin de la prestacin
asistencial que en cada momento se realice a favor del alimentista y no se puede
determinar con exactitud. Por eso, el artculo 10, letra f) del TRITP y AJD, seala
expresamente: La base imponible de las pensiones se obtendr capitalizndolas
al inters bsico del Banco de Espaa y tomando del capital resultante aquella parte que, segn las reglas establecidas para valorar los usufructos, corresponda a la
edad del pensionista, si la pensin es vitalicia, o a la duracin de la pensin si es
temporal. Cuando el importe de la pensin no se cuantifique en unidades monetarias, la base imponible se obtendr capitalizando el importe anual de salario mnimo interprofesional133.
As, el valor del usufructo temporal se reputar proporcional al valor total de
los bienes, en razn del 2% por cada periodo de un ao, sin exceder el 70%.
En los usufructos vitalicios, se estimar que el valor es igual al 70% del valor
total de los bienes cuando el usufructuario cuente menos de veinte aos, minorando, a medida que aumente su edad, en la proporcin de un 1% menos por cada ao
con el lmite del 10% del valor total. En la prctica, la frmula ms fcil para el
133

Sabemos que el inters legal del dinero durante el ao 2007, est en el 5,00 %, y el Salario
Mnimo Interprofesional para el mismo ao, qued fijado en la cantidad de 570,60 euros mensuales.

70

8. Breves aspectos fiscales

clculo del porcentaje es descontar a la cifra 89 la edad del pensionista (en este
caso el alimentista). Si la cifra fuere inferior a 10, el 10% ser el valor que habremos de tomar siempre.
Hay que tener en cuenta adems, y segn el artculo 14.6 LITP, que cuando
las cesiones de bienes a cambio de pensiones vitalicias o temporales, la base imponible a efectos de la cesin sea superior en ms de un 20% y en 12.020,24 euros
a la base de la pensin, se girarn las siguientes liquidaciones:
a)
b)

Por la constitucin de la pensin, la que corresponda.


Por la cesin, se giran al adquirente de los bienes o cesionario:
Una liquidacin por la transmisin de los bienes, al tipo que corresponda segn su naturaleza sea mueble o inmueble (4% y 7% respectivamente si el acto se produce en la Comunidad de Madrid),
por la parte del valor total de aquellos que coincida con el valor de
la pensin.
Por la diferencia (parte del valor total de los bienes que supere al
valor de la pensin), para desincentivar la posible donacin encubierta, se practica otra liquidacin, por el concepto de donacin.

Esta regla disuasoria trae causa de posibles simulaciones relativas, esto es,
cuando las partes lo que celebran de manera efectiva es una donacin al producirse la cesin de un bien o derecho por una de las partes mientras la otra no reclama
pensin o alimento alguno, como antes hemos dejado explicado.
2)

IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS FSICAS

Merece destacar que el contrato de alimentos tambin tiene consecuencias


fiscales en lo que se refiere al Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas,
en tanto en cuanto pueden producirse alteraciones patrimoniales y rendimientos
de capital mobiliario derivados del propio contrato.
En lo que se refiere al alimentista, ste va a obtener dos rentas fiscales derivadas de la operacin, por un lado una ganancia patrimonial (en el supuesto de que el
valor actual de la renta que va a conseguir sea mayor que el valor de adquisicin
del elemento patrimonial que est transmitiendo); y por otro lado, un rendimiento
de capital mobiliario derivado de cada anualidad de la renta.
De esta manera, el artculo 35.1. letra j) LIRPF establece que en los supuestos de transmisiones de elementos patrimoniales a cambio de una renta temporal o
vitalicia, la ganancia o prdida patrimonial se determinar por la diferencia entre
71

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

el valor actual financiero actuarial de la renta y el valor de adquisicin de los elementos patrimoniales transmitidos.
Adems, el artculo 23.3 IRPF expresa que tendrn la consideracin de rendimientos ntegros de capital mobiliario los rendimientos dinerarios o en especie
procedentes de operaciones de capitalizacin. Hay que aadir que estas rentas,
tanto si se perciben de forma vitalicia como temporal, gozan de unos porcentajes
de reduccin, en funcin de la edad del rentista o la duracin de la renta respectivamente.
As, a modo de ejemplo, en un contrato de alimentos en virtud del cual el alimentista de 63 aos entrega un inmueble adquirido hace diez aos, el cual tuvo un
precio de adquisicin de 15.000 euros, a cambio de una pensin con un valor actual
financiero de 200.000 euros que se va a recibir de forma vitalicia en prestaciones valoradas en 10.000 euros al ao, tendra que tributar por los siguientes conceptos:
a)

b)

Ganancia patrimonial generada en ms de 1 ao (si el inmueble se


hubiera adquirido antes del 31 de diciembre de 1994 la operacin tendra acceso a los coeficientes reductores establecidos):
Base liquidable especial = 200.000 -15.000 = 185.000 euros
Cuota ntegra = 185.000 x 15% = 27.750 euros
Rendimiento de capital mobiliario:
Base imponible =
= 10.000 x 25% (% correspondiente a los 63 aos) = 2.500 euros

Ha tener en cuenta especialmente, que cuando el alimentista cuente con una


edad superior a 65 aos y el inmueble que transmite constituye su residencia habitual. En este supuesto, como regula el artculo 31.4. b) LIRPF, la operacin estar exenta al estimarse que no existe ganancia patrimonial cuando el transmitente
de la vivienda habitual tiene ms de 65 aos.
Por otra parte, respecto a la parte obligada al pago de la pensin, cabe resaltar
que si el inmueble que adquiere constituyera su vivienda habitual tendra acceso a la
deduccin por inversin en vivienda habitual del artculo 69.1 LIRPF, es decir, un
15% sobre los primeros 9.015,18 euros. (En el caso de que la ocupe efectivamente).
Siguiendo con el ejemplo anterior, el adquirente de la vivienda, suponiendo
que sta va a constituir su vivienda habitual, podra deducirse el 15% de 9.015,18
euros cada ejercicio fiscal ya que est pagando una pensin anual de 10.000 euros.
Adicionalmente puede ocurrir que el alimentista fallezca antes de que el adquirente de la vivienda haya satisfecho un pago de alimentos que compense el valor de la vivienda. En tal caso y si no se ha pactado la obligacin de continuar di 72

8. Breves aspectos fiscales

cho contrato con un tercero (el cnyuge superviviente, por ejemplo) se podra
producir una ganancia patrimonial para el adquirente.
3)

IMPUESTO SOBRE EL PATRIMONIO

Puede suceder que alguna de las partes que celebran el contrato de alimentos
tenga la condicin de sujeto pasivo en el Impuesto sobre el Patrimonio, cuando
por ejemplo a la cuanta de los bienes y derechos, una vez minoradas las deudas y
cargas, se le reste el mnimo exento (el general es de 108.182,18 euros, aunque
puede variar en funcin de la Comunidad Autnoma) y de la citada operacin se
obtenga un importe positivo.
En este caso, si se trata del alimentista, el artculo 17 LIP determina que la
base imponible de las pensiones se obtendr capitalizndolas al inters bsico del
Banco de Espaa y tomando del capital resultante aquella parte que, para valorar
los usufructos, corresponda a la edad del pensionista si la pensin es vitalicia, o a
la duracin de la pensin si es temporal.
As, el valor del usufructo temporal se reputar proporcional al valor total de
los bienes, en razn del 2% por cada periodo de un ao, sin exceder el 70%.
En los usufructos vitalicios, se estimar que el valor es igual al 70% del valor
total de los bienes cuando el usufructuario cuente menos de veinte aos, minorando, a medida que aumente la edad, en la proporcin de un 1% menos por cada ao
con el lmite del 10% del valor total.
Por tanto, el alimentista podra verse obligada a declarar la valoracin de la
pensin en su impuesto sobre el patrimonio.
En el caso del obligado al pago de la pensin caben dos supuestos: si el inmueble
constituye su vivienda habitual, segn el artculo 4. 9, LIP, gozar de la exencin para
vivienda habitual en un importe mximo de 150.253,03 euros; si no constituyera su residencia habitual, atendiendo al artculo 10 LIP, se imputara el mayor de estos tres
valores: valor catastral, valor comprobado por la Administracin a efectos de otros tributos o el precio, valor de adquisicin o contraprestacin (en este caso sera el valor
actual financiero actuarial de la pensin constituida en el contrato de alimentos).
Es importante tener en cuenta tambin que segn el artculo 25 LIP la propia
anualidad de la pensin a la que el obligado al pago debe hacer frente es deducible
del valor del bien inmueble en tanto en cuanto la obligacin de pago de la pensin
recae sobre el propio bien. (Esto es, el importe anual a pagar en concepto de alimentos minorara el valor de la vivienda a efectos de este impuesto).
73

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

4)

IMPUESTO SOBRE EL INCREMENTO DEL VALOR DE LOS TERRENOS DE NATURALEZA URBANA (PLUS VALA MUNICIPAL)

El alimentista quedar obligado al pago de de este impuesto municipal que


genera la transmisin del inmueble. As lo recoge el artculo104 LHL, que contiene entre los hechos imponibles de este tributo la obtencin de un incremento de
valor experimentado por los terrenos de naturaleza urbana que se ponga de manifiesto como consecuencia de la transmisin de su propiedad por cualquier ttulo.
La expresin por cualquier ttulo origina que la transmisin puede ser llevada a cabo mediante un negocio jurdico inter vivos a ttulo oneroso como una
permuta de un bien inmueble a cambio de una contraprestacin mixta de hacer y
dar, o de una pensin134.
En suma, la consecuencia evidente y lgica, es que no resulta econmica la
constitucin de una escritura de constitucin de alimentos, ms si cabe, entre parientes directos que pueden beneficiarse de las bondades fiscales actuales en las
donaciones en algunas Comunidades Autnomas. No as, por otro lado, entre extraos. Pero como hemos tratado de explicar en este trabajo, una donacin, aunque
sea condicional, no tiene las caractersticas del tipificado contrato de alimentos.
No obstante, en virtud de la naturaleza del contrato de alimentos, cuando el
mismo se celebre a favor de una persona anciana (mayor de 65 aos) sera justo y
razonable que fiscalmente tuviese exenciones o beneficios fiscales. Si se est legislando actualmente sobre la hipoteca inversa135 y a la misma se la reviste de
abundantes exenciones fiscales, notariales y registrales, no se entiende por qu no
se extienden dichos beneficios al contrato de alimentos en determinados supuestos, ya que implica ms cuidado, atencin e inters por las personas mayores y discapacitadas, que un simple prstamo o crdito bancario.

134
Advertencia: La breve nota fiscal que antecede ha sido redactada conforme a la legislacin fiscal vigente a 1 de Enero de 2006 por lo que podran verse modificada en algunos aspectos si
finalmente llega a ser aprobado el nuevo proyecto del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas al que el Gobierno lleva haciendo referencia desde hace algn tiempo.
135
La hipoteca inversa que pronto ver la luz jurdicamente se define como el prstamo o
crdito garantizado mediante hipoteca sobre un bien inmueble que constituya una vivienda habitual,
solicitado por una persona fsica y que cumpla los siguientes requisitos:
que el solicitante sea una persona de edad igual o superior a los 65 aos o afectada de dependencia.
Que la finalidad del crdito o prstamo sea obtener para el solicitante, directa o indirectamente, una renta, sin perjuicio de la disposicin de parte del crdito o prstamo de una sola vez.

74

9. A modo de conclusin

De todo lo expuesto precedentemente, podemos extraer las siguientes conclusiones relativas al contrato de alimentos:
1)

2)

3)

4)

Que la Ley 41/2003, de Proteccin patrimonial de las personas con


discapacidad que dio vida legal a este tipo de documento contractual e
introdujo nuevos artculos en el Cdigo Civil (1791 al 1797), estaba
motivada por razones de proteccin hacia las personas mayores y con
discapacidad.
Que este tipo de contrato, conocido tambin como vitalicio antes de
la promulgacin de la Ley citada, ya se estaba efectuando generalizadamente en los despachos notariales para cubrir un espacio jurdico
vaco normativamente hablando.
Tambin podemos concluir que el contrato de alimentos por el cual una
persona se obliga a proporcionar asistencia integral durante toda la
vida de otra a cambio de un capital en derechos o bienes, tiene carcter
bilateral, consensual, aleatorio y oneroso, revistiendo adems, un matiz
personalsimo.
Hemos incidido en la constitucin de este tipo de contrato, y como la
actuacin del Notario pblico, como profesional y tcnico en Derecho,
puede resultar jurdicamente muy conveniente. Controlar la capacidad
jurdica y de obrar de las partes, asesorar a la parte ms necesitada
(normalmente el alimentista que por edad o discapacidad pueda ser
persuadido a efectuar actos que no desea); informar de las garantas
precisas, ahondando especialmente en las ms seguras, como pueden
ser la constitucin de la condicin resolutoria o la hipoteca, y adems,
tal vez aconseje al alimentista sobre la conveniencia de reservarse parte
de la propiedad (usufructo o nuda propiedad) para asegurarse an ms
de que lo pactado se cumple fielmente. Tambin informar de las consecuencias fiscales que este contrato conlleva, e informar de otras
posibilidades existentes jurdicas y tributarias tal vez ms ventajosas
econmicamente, como puede ser en algunos casos la donacin condi 75

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

5)

6)

7)

8)

cional entre parientes directos, pues en muchas Comunidades Autnomas, como la de Madrid por ejemplo, es bastante rentable fiscalmente.
El Notario, adems, informar de la necesidad de inscribir en el Registro de la Propiedad las escrituras de constitucin del contrato de alimentos, para que las garantas estn dotadas de la publicidad registral
oportuna frente a terceros, y que nada impida, la resolucin de los contratos por incumplimiento del deudor de los mismos.
Igualmente hemos verificado, las dificultades de justificar el incumplimiento de lo convenido por las partes en este tipo de contrato, dada la
naturaleza personal e ntima de los suscriptores, generalmente ancianos
con hijos, o disminudos con terceros, en los que la convivencia constante y la prestacin de asistencia integral (sanitaria, de limpieza, cuidados, alimentacin, etc) como consecuencia de los caracteres de las
personas, la educacin o enfermedad, no resulta siempre fcil.
Hemos profundizado en las causas extintivas del contrato de alimentos,
que adems de las generales que regula el Cdigo Civil para las obligaciones, podemos citar la muerte del alimentante o del alimentista,
dependiendo de lo pactado pormenorizadamente en cada caso y en
cada contrato; por la renuncia o el desistimiento unilateral, por la resolucin del contrato por incumplimiento, por imposibilidad sobrevenida, por prdida de la cosa debida, por condonacin de la deuda y por
confusin de derechos.
En conclusin, nicamente nos queda recomendar a los profesionales
del Derecho: Abogados, Notarios, docentes, asistentes sociales,
empleados de Notaras, etc., que expliquen la nueva normativa en
materia de alimentos a las personas, pues de nada sirve que se legisle
positivamente sobre aspectos de proteccin hacia las personas mayores
y con discapacidad, si luego no les asesoramos y guiamos por los
derroteros jurdicos preventivos ms seguros y apropiados a cada caso
particular.

76

10. Formularios de escrituras de constitucin


de contratos de alimentos

Seguidamente pasamos a describir algunas escrituras tipos que nos pueden


orientar a la hora de redactar una escritura o contrato de cesin de bienes por alimentos.

1. ESCRITURA DE CONSTITUCIN DE CONTRATO DE ALIMENTOS


NMERO .....
En *, a *.

ANTE MI, ** Notario del Ilustre Colegio de *, con residencia en * COMPARECEN:

De una parte: DON... (cedente), mayor de edad, (el estado civil es vital, pues
de estar casado y el bien cedido es de carcter ganancial deber concurrir el cnyuge, e incluso, siendo privativo, si es el domicilio familiar (1320 CC) tambin
deber consentir)..

Y de otra parte: DON .... mayor de edad, ... (cesionario)

Intervienen en su propio nombre y derecho. (A tener en cuenta que el cesionario podra ser una Institucin o Entidad asistencial especializada, en ese caso
habra que consignar sus datos y los de su representante).
77

El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Tienen, a mi juicio, segn su respectiva ley personal, la capacidad legal necesaria para otorgar esta escritura de constitucin de contrato de alimentos, y al efecto,
EXPONEN:
I.- Que Don (cedente), es dueo, en pleno dominio y por el ttulo que luego se
dir, de la siguiente finca:
VIVIENDA TERCERO DERECHA, sita en Murcia, calle.

INSCRIPCIN.- Se encuentra inscrita en el Registro de la Propiedad nm.


TITULO.- La finca descrita pertenece al cedente por compra a .. en escritura
otorgada en Murcia, ante el Notario Don., el da , con el nm. de su protocolo.
CARGAS.- Segn se desprende de la documentacin exhibida, de las manifestaciones de la parte transmitente y de la informacin registral recibida la finca
descrita se encuentra libre de cargas y gravmenes,.
ARRENDAMIENTO.- Se encuentra libre de arrendatarios y ocupantes.

REFERENCIA CATASTRAL.-... segn el recibo del Impuesto sobre Bienes Inmuebles, correspondiente al ejercicio presente, incorporando igualmente certificacin catastral descriptiva y grfica obtenida por mi, el Notario, de la Oficina
Virtual del Catastro, que igualmente uno a esta matriz, y una vez examinada dicha
certificacin compruebo su coincidencia con la descripcin hipotecaria anteriormente consignada.
VALOR: Se valora la finca descrita en . EUROS.
SOLICITUD DE INFORMACION REGISTRAL.- Yo, el Notario, he solicitado del Registro de la Propiedad anteriormente mencionado la informacin registral a que se refiere el artculo 175 del Reglamento Notarial, habindome sido
facilitada por el referido Registro, mediante Telefax, nota simple informativa que
incorporo a esta matriz y en la que aparece que la finca descrita se encuentra libre
de cargas y gravmenes.
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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

SITUACION URBANISTICA: Ambas partes contratantes manifiestan de


forma expresa que la finca objeto de esta transmisin no se halla incluida en rea
de tanteo y retracto urbanstico de conformidad con el artculo 84 del Real Decreto
1.093/1.997 de 4 de julio por el que se aprueban las normas complementarias al
Reglamento para la ejecucin de la Ley Hipotecaria sobre inscripcin en el Registro de la Propiedad de Actos de Naturaleza Urbanstica.
II.- Que tienen convenido este contrato que formalizan con arreglo a las siguientes,

ESTIPULACIONES:
PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere
la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, a cambio de la obligacin de
prestar al primero (o a varias personas, como pueden ser un matrimonio, o varios
hermanos), habitacin, sustento, vestido, medicinas y asistencia mdica, segn su
posicin social, obligndose adems a tenerlo en su compaa en la finca cedida.
La trasmisin se efecta en pleno dominio, al corriente en el pago de contribuciones e impuestos, gastos de comunidad, libre de cargas y de arrendatarios.
SEGUNDA.- Condicin Resolutoria.- El incumplimiento de las obligaciones
asumidas por el adquirente en esta escritura, actuar como condicin resolutoria de la
transmisin, readquiriendo el cedente la finca cedida en el estado en que se encuentre,
con prdida por parte del adquirente de las pensiones que hubiese prestado hasta ese
momento, que las har suyas el alimentista como indemnizacin de perjuicios.
Los otorgantes fijan como domicilio para notificaciones y requerimientos el
reseado en la comparecencia de esta escritura.
TERCERA.- Extincin de la condicin resolutoria.- Pactan las partes que
si el cedente no hubiese interpuesto en vida ninguna demanda de resolucin ni lo
hiciesen sus herederos en los seis meses siguientes a su fallecimiento, se considerarn cumplidas todas las obligaciones asumidas por el cesionario, entendindose
extinguida la condicin resolutoria; pactando igualmente, que si en el plazo precedentemente sealado no se hubiese anotado preventivamente demanda de reclamacin en el Registro de la Propiedad correspondiente, podr solicitar el cesionario por s solo la constatacin registral de dicha extincin.

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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

CUARTA.- Para el supuesto de fallecimiento del cesionario durante la vida


del cedente, los herederos de aqul podrn subrogarse en sus derechos y obligaciones derivados de la presente escritura, debiendo notificrselo al cedente en el
plazo de 2 meses (debe pactarse un plazo breve que haga posible la subsistencia y
atencin del alimentista) a contar desde el bito del alimentante. Dicha notificacin deber efectuarse fehacientemente.
En caso de no producirse la referida subrogacin, quedar resuelto el presente contrato en los trminos expresados en la estipulacin segunda de la presente.
QUINTA.- El cedente transmite a Don. la posesin libre y el pleno dominio de la finca vendida, con todos sus derechos, usos y pertenencias.
SEXTA.- El adquirente declara conocer y acepta, las normas por las que se rige
la Comunidad del inmueble del que forma parte la finca que adquiere.
SPTIMA.- De conformidad con el artculo 9 de la Ley 49/1.960 de 21 de julio sobre Propiedad Horizontal, modificado por la Ley 8/1.999 de 6 de abril, el cedente manifiesta hallarse al corriente en el pago de los gastos generales de la Comunidad de Propietarios, exonerando expresamente la parte compradora a la
vendedora de la obligacin de aportar el certificado emitido por dicha Comunidad
de Propietarios en confirmacin de la expresada manifestacin.
OCTAVA.- Todos los gastos e impuestos que se originen con motivo de este
otorgamiento sern satisfechos por .
NOVENA.- COMUNICACIN.- De conformidad con lo dispuesto en el artculo 249, punto 2, del vigente Reglamento Notarial, se hace constar la imposibilidad tcnica actual de remitir copia autorizada electrnica por no estar an operativo el sistema de conexin telemtica entre notaras y registros a los efectos de lo
dispuesto en el artculo 112 de la Ley 24/2001136.
136
Una vez que est operativo el sistema telemtico de comunicacin con los Registros el prrafo sealado podr ponerse de la siguiente forma: De conformidad con lo dispuesto en el artculo
249, punto 2, del vigente Reglamento Notarial, el mismo da de su autorizacin (o al da siguiente
como mximo), expido copia autorizada electrnica para su remisin al Registro de la Propiedad n
3 de los de Murcia, al objeto de efectuar el asiento de presentacin correspondiente.

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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

En consecuencia, la parte adquirente solicita de m, el Notario autorizante,


que remita el mismo da del otorgamiento por telefax al Registro de la Propiedad
competente comunicacin suscrita y sellada de la autorizacin del presente instrumento pblico al objeto de practicar asiento de presentacin del mismo de acuerdo
con el artculo 249, punto 3 del vigente Reglamento Notarial.

PROTECCIN DE DATOS PERSONALES. ....


OTORGAMIENTO Y AUTORIZACION.- Hago las reservas y advertencias legales; ..........

2.- VARIANTES A LAS ESTIPULACIONES RESEADAS:


A).- PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad.
SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin realizada en la estipulacin
anterior, el cesionario se obliga a prestar al cedente, con carcter vitalicio, la asistencia necesaria y de todo tipo, manutencin y cuidados personales necesarios, as
como habitacin en la propia casa cedida al amparo de lo regulado en el artculo
1791 del Cdigo Civil.
TERCERA.- En caso de incumplimiento del cesionario o sus herederos de
las obligaciones contradas en la estipulacin anterior, el cedente recuperar el dominio de la vivienda cedida, sin necesidad de abonar cantidad alguna por las prestaciones recibidas hasta ese momento, bastando para acreditar dicho incumplimiento la correspondiente acta notarial instada por el cedente (tambin se puede
dejar la justificacin del incumplimiento a un tercero, que puede ser una Institucin asistencial municipal o de la Comunidad autnoma o al criterio de uno o varios rbitros), quedando resuelta la cesin.
Los otorgantes sealan como domicilio para notificaciones y requerimientos
el reseado como suyo en la comparecencia de esta escritura.

B).- PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y
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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al


corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad.
SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin realizada en la estipulacin
anterior, el cesionario se obliga a pasar a Don (cedente) durante todos los das
de su vida, una obligacin consistente en alimentos, vestidos, vivienda en la casa
descrita, asistencia personal y mdico-farmacutica en caso de enfermedad, entierro y funeral a su fallecimiento.
TERCERA.- La falta de cumplimiento, por causa del adquirente o causahabiente en su caso, dar derecho al cedente a rescindir el presente contrato, a cuya
condicin lo someten, con perjuicio de cualquier tercero que con posterioridad al
otorgamiento de esta escritura hubiese adquirido la finca transmitida o cualquier
derecho sobre la misma, volvindola a adquirir en el estado en que se encuentre,
con prdida por parte del adquirente de las pensiones que hubiese prestado hasta
ese momento, las cuales har suyas como indemnizacin de perjuicios el cedente.

C).- PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad.
SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin realizada en la estipulacin
anterior, el cesionario se obliga a prestar al cedente, con carcter vitalicio, la asistencia necesaria y de todo tipo, manutencin y cuidados personales necesarios, as
como habitacin en la propia casa cedida al amparo de lo regulado en el artculo
1791 del Cdigo Civil.
TERCERA.- En caso de incumplimiento del cesionario o sus herederos de
las obligaciones contradas en la estipulacin anterior, el cedente recuperar el dominio de la vivienda cedida, sin necesidad de abonar cantidad alguna por las prestaciones recibidas hasta ese momento, bastando para acreditar dicho incumplimiento la correspondiente acta notarial instada por el cedente (tambin se puede
dejar la justificacin del incumplimiento a un tercero, que puede ser una Institucin asistencial municipal o de la Comunidad Autnoma o al criterio de uno o varios rbitros), quedando resuelta la cesin.
Los otorgantes fijan como domicilio para notificaciones y requerimientos el
reseado en la comparecencia de esta escritura.

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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

D).- PRIMERA.- Don ..., adquiere la obligacin de prestar alimentos a


Don.., con la extensin que determinan los artculos 1.791 y siguientes del
Cdigo Civil, durante toda la vida del alimentista.
SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin realizada en la estipulacin
anterior, Don cede y transmite a Don (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y jurdicamente le
corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al corriente en el
pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad, dejando
esta transmisin sujeta a la condicin resolutoria de que el adquirente cumpla la
obligacin de alimentos contrada, sin que en caso de resolucin pueda repetir
contra el cedente por los alimentos ya recibidos.
E).- PRIMERA.- Don ..., cede a los cnyuges Don y Doa la finca que
se describen en el antecedente I, a cambio del cumplimiento por parte stos de las
obligaciones siguientes:
A.
B.

Cuidar y asistir a Don (cedente), hasta el fallecimiento del mismo.


Sufragar los importes de alimentacin, vestido, calzado, servicio
mdico-farmacutico y cualquier otro gasto del cedente de conformidad con el artculo 1791 del Cdigo Civil.

SEGUNDA.- Los comparecientes valoran la finca descrita en la cantidad de


. Euros; y valoran las asistencias expresadas en idntica suma.
TERCERA.- En el supuesto de que no se cumplan las obligaciones anteriores, los obligados a hacerlo debern ser requeridos notarialmente, para que lo efecten, y, transcurrido que sea un mes, a contar de dicho requerimiento, sin ms trmite, se resolver el presente contrato, volviendo la finca descrita a poder de Don
(cedente), sin que ste tenga obligacin de devolver ninguna cantidad de dinero
ni de indemnizar por ningn concepto.
CUARTA.- Mientras viva el cedente, no podr ser enajenado ni gravado, por
ningn ttulo o concepto, la finca transmitida (esta clusula es muy conveniente cautelarmente y en seguridad de que el cesionario no efecte maniobras dudosas que
puedan lesionar de alguna manera al alimentista por una venta o carga no deseada).
F).- PRIMERA.- Los cnyuges Don ... y Doa ., ceden y transmiten, a su
hijo DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta
escritura, con cuanto material y jurdicamente le corresponda, en concepto de libre
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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

de cargas y arrendatarios, y al corriente en el pago de contribuciones e impuestos,


as como de gastos de comunidad.
SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin efectuada, el adquirente se
obliga por s y por sus herederos, en su caso, a alimentar, cuidar, vestir y tener viviendo en su compaa a sus padres, en plano de igualdad con los dems miembros de la familia, as como a sufragarles los gastos mdicos y farmacuticos que
puedan producirse como consecuencia de sus enfermedades mientras vivan, y los
de enterramiento en su da. (En este caso, habra que estudiar las posibilidades
fiscales, tal vez, una donacin modal, puede tener semejante resultado y beneficios fiscales indudables en las Comunidades Autnomas como la de Madrid, donde se ha reducido el Impuesto de Sucesiones a la mnima expresin, pero en este
caso hablamos de otro tipo de documento).
TERCERA.- En el supuesto de que por parte de los adquirentes se incumpliera lo establecido en esta escritura, comprendindose dentro de esta hiptesis
no slo el total incumplimiento sino tambin hacerlo en forma negligente o tarda,
los cedentes, o el que de ellos viva, podrn rescindir este contrato readquiriendo el
bien transmitido sin que tengan nada que abonar por las asistencia y atenciones
prestadas.

G).- PRIMERA.- Don ... adquiere la obligacin de prestar alimentos a Don


....., con la extensin que determina el art. 1.791 del Cdigo Civil, durante toda la
vida del alimentista, que habr de ser considerada como persona integrante del hogar de aqulla; y cualesquiera que sean los aos que el cedente viva, la obligacin
adquirida por el alimentante se mantendr en toda su extensin, aunque por una
larga longevidad sea desproporcionada con el valor de los bienes que adquiere.
SEGUNDA.- Como contraprestacin de esta obligacin alimenticia, Don...
(alimentista) cede y transmite a Don... (alimentante), el pleno dominio de la finca
descrita, dejando esta transmisin sujeta a la condicin resolutoria de que sta
cumpla la obligacin de alimentos contrada en la clusula anterior sin que en caso
de resolucin pueda repetir contra aqulla por los alimentos ya recibidos.

H).- PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y
jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al
corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad.
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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

SEGUNDA.- Como contraprestacin a la cesin realizada en la estipulacin


anterior, el cesionario se obliga a satisfacer todos los gastos que cause la estancia
del cedente en la RESIDENCIA DE LA TERCERA EDAD NUESTRA SEORA DEL ROCO, sita en ., por los das de su vida, as como sufragar los gastos
de su entierro y funeral, (como hemos expresado en esta obra, en muchas ocasiones las circunstancias fsicas o psquicas del cedente aconsejen atender las necesidades del mismo en un Centro Residencial y/o Hospitalario especializado).
TERCERA.- El incumplimiento de lo pactado en la clusula anterior provocar la resolucin de este contrato quedando para el cedente, en concepto de indemnizacin de perjuicios, las cantidades hasta entonces satisfechas, y readquiriendo la finca objeto de cesin.
CUARTA.- El cedente prohbe al cesionario disponer, gravar, hipotecar, vender y constituir derechos de garanta, e incluso edificar respecto al bien cedido,
por actos inter vivos durante la vida del cedente, salvo que con carcter expreso y
por escrito fehaciente tales actos fueran autorizados.
QUINTA.- DESISTIMIENTO UNILATERAL.- (Esta facultad existe
siempre aunque no se regule, pero tal vez sera prudente matizar los extremos y
repercusiones de un desistimiento unilateral).
Los otorgantes pactan que el alimentista podr desistir del presente contrato
de alimentos si se dan los siguientes supuestos:
a.
b.
c.
d.

Quebrantamiento de la pacfica convivencia entre las partes.


Desatencin manifiesta de los cuidados mdicos-sanitarios que el alimentante precisa por su enfermedad.
No mantener en buen estado de habitabilidad la vivienda donde se
efecta la prestacin.
Desatender la alimentacin, vestido, calzado y necesidades bsicas del
alimentista.

Si, se produjesen dichos supuestos, se atender a la diligencia y atencin


mantenida por el alimentante hasta ese momento, pactando las partes, que ste
perciba los gastos soportados por el mismo (honorarios de escrituras, Impuesto de
Transmisiones, gastos de Registro, de prestaciones entregadas, etc.), utilizando
como mdulo de valoracin . (se dividir el valor del bien cedido).
En cualquier caso, de conformidad con lo prevenido en el artculo 1796 del
Cdigo Civil, deber quedar un supervit suficiente para que el alimentista pueda
constituir una pensin anloga hasta su fallecimiento.

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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

Por su parte, si el desistimiento unilateral fuese efectuado por el alimentante,


ste tendr derecho a percibir nicamente los gastos soportados (o no tendr derecho a nada, aunque esta posibilidad en algunos casos, como hemos visto, puede
ser realmente injusta y puede ser matizada judicialmente).
I).- PRIMERA.- Don ..., cede y transmite, a DON (cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con cuanto material y
jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y arrendatarios, y al
corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de gastos de comunidad, a cambio del cumplimiento por el cesionario, de las siguientes obligaciones:
1.
2.
3.

Cuidar y asistir al cedente hasta el fallecimiento del mismo.


Sufragar los importes de alimentacin, vestido, calzado, servicio
mdico-farmacutico de aqul, y los dems necesarios de acuerdo con
el artculo 1791 del Cdigo Civil.
La prestacin del cesionario a favor del cedente deber realizarla de
acorde con el nivel social y de vida que viene teniendo sta en los ltimos aos.

SEGUNDA.- Estas obligaciones subsistirn aunque por una larga longevidad


de los cedentes el valor de los bienes recibidos resulte notablemente inferior y desproporcionado en relacin al de los alimentos que ha de sufragar el cesionario.
TERCERA.- El incumplimiento de estas obligaciones por el cesionario dar
lugar a la resolucin de este contrato a instancia del cedente, volviendo la finca a poder del mismo, sin que tenga ste obligacin de indemnizar por ningn concepto.
CUARTA.- Las partes acuerdan que cualquier conflicto que pudiera surgir
como consecuencia de la interpretacin o ejecucin, del presente documento, se
resolver de manera definitiva mediante Arbitraje de equidad sometido a la (Corte
de Arbitraje del Colegio, Asociacin ) a la que se encomienda la secretaria y
administracin del Arbitraje y el nombramiento del rbitro/s, de acuerdo con su
Estatuto y su Reglamento cuyo contenido las partes declaran conocer y aceptar,
con especial referencia a que las costas del procedimiento las soportar la parte incumplidora.
Al objeto de ser notificadas, las partes designan como domicilio el que figura
en el presente documento considerando realizada la notificacin el da que se hubiese entregado o puesto a disposicin. Las partes autorizan a a ceder sus datos
a los rbitros con el fin de emitir el laudo y hacen constar su compromiso de cumplirlo inmediatamente, solicitando a la Entidad designada que, en caso de incumplimiento de dicho laudo, tramite la ejecucin forzosa.
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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

J).- PRIMERA.- Don ..., cede a los cnyuges Don y Doa la finca que
se describen en el antecedente I, a cambio del cumplimiento por parte stos de las
obligaciones siguientes:
A.
B.

Cuidar y asistir a Don (cedente), hasta el fallecimiento del mismo.


Sufragar los importes de alimentacin, vestido, calzado, servicio
mdico-farmacutico, realizacin de gestiones con la administracin y
los servicios de salud de todo tipo, as como satisfacer cualquier otro
gasto del cedente de conformidad con el artculo 1791 del Cdigo
Civil.

SEGUNDA.- Los comparecientes valoran la finca descrita en la cantidad de


. Euros; y valoran las asistencias expresadas en euros.
TERCERA.- Las partes pactan, que si se produce cualquier circunstancia
que impida la pacifica convivencia de las mismas, cualquiera de ellas podr pedir
a la otra, que la prestacin de alimentos convenida se pague mediante una renta vitalicia a favor del alimentista de . Euros (mensuales, semestrales, anuales) por
plazos anticipados (as lo determina el art. 1792 CC) hasta la correspondiente al
periodo en que fallezca el Sr. (alimentista), que ser abonada la ltima renta en
proporcin a los das que hubiese vivido.
La cantidad calculada al da de hoy, se revalorizar anualmente en dos puntos
por encima del ndice de Precios al Consumo (I.P.C.).
La renta podr ser redimible a voluntad del alimentista.
CUARTA.- HIPOTECA.- Para el supuesto de incumplimiento del cesionario de su obligacin de asistencia en los trminos expresados, o en caso de
impago de la renta referida en la estipulacin anterior, si llegase a convenirse
por las partes, D (alimentante), constituye hipoteca de mximo a favor de la
parte acreedora (alimentista), sobre la finca descrita, que responder de la
suma reflejada como valor de las prestaciones asumidas por el deudor, es decir, de la cantidad de 137. Euros de principal ( actualizadas por el mdulo indicado), de los intereses de tres aos (mximo cinco aos que permite la legislacin hipotecaria) en perjuicio de tercero, y de la suma de . Euros que se
fijan para costas y gastos.

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Conviene tirar por lo alto al calcular el valor de la contraprestacin para no tener despus
desagradables consecuencias a la hora de ejecutar la hipoteca por incumplimiento.

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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

QUINTA.- La hipoteca formalizada en esta escritura podr ejecutarse, a


eleccin de la parte acreedora, adems de por los procedimientos ordinarios, por
los siguientes:
1.
2.

El judicial sumario.
El extrajudicial, que se realizar ante Notario.

A estos efectos, los comparecientes, por medio de la presente:


A)
B)
C)

D)

Fijan como valor de la finca hipotecara, para que sirva de tipo en la


subasta en la cantidad de EUROS.
Las partes sealan como domicilio para requerimientos y notificaciones el sealado como suyo en la comparecencia de esta escritura.
La parte acreedora podr pedir que se le confiera la administracin o la
posesin interina de la finca descrita, con la facultad de percibir las rentas
vencidas y no satisfechas y los frutos y rentas posteriores, para cubrir con
ellos todos los gastos de conservacin de la propia finca hipotecada.
La parte hipotecante designa a la parte acreedora mandatario para que
le represente, en su caso, en la venta de la finca en el procedimiento
judicial.

SEXTA.- Todos los gastos e impuestos que se originen como consecuencia


del otorgamiento de esta escritura, y los que en su da se devenguen como consecuencia de la carta de pago y cancelacin de la hipoteca, sern de cuenta y cargo
de la parte deudora.

K).- PRIMERA.- Don ..., cede a los cnyuges Don y Doa la finca..
SEGUNDA.- En el supuesto de incumplimiento, D. . (deudor), deber abonar en metlico, como prestacin sustitutoria, pasados 30 das desde el incumplimiento, la suma de . EUROS; si tampoco se realizase este pago, la expresada
cantidad devengar un inters del por ciento anual.
TERCERA.- En garanta de la obligacin contrada y, concretamente, de la
obligacin de pago de . EUROS a que debe resolverse el incumplimiento expresado, de los intereses de tres aos al tipo expresado en perjuicio de tercero, y de la
cantidad de . EUROS para costas y gastos, la parte deudora constituye hipoteca
sobre la finca descrita en esta escritura.
CUARTO.- CLAUSULAS TPICAS HIPOTECARIAS.

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10. Formularios de escrituras de cesin de bienes por alimentos

L).- PRIMERA.- Don ..., cede a los cnyuges Don y Doa la finca que
se describen en el antecedente I, a cambio del cumplimiento por parte stos de las
obligaciones siguientes:
Convivir con el alimentista y a satisfacer al mismo los gastos de vestido, alimentacin, asistencia mdica y farmacutica, bito y funerales, as como a la entrega de una cantidad mensual de.... euros pagaderas por mensualidades anticipadas para sus gastos personales.

LL).- PRIMERA.- Don ...(cedente del bien) cede y transmite, a DON


(cesionario), que adquiere la finca descrita en el expositivo I. de esta escritura, con
cuanto material y jurdicamente le corresponda, en concepto de libre de cargas y
arrendatarios, y al corriente en el pago de contribuciones e impuestos, as como de
gastos de comunidad, a cambio del cumplimiento por el cesionario, de las siguientes obligaciones:
1.
2.
3.

Cuidar y asistir a Don. (tercero-beneficiario) hasta el fallecimiento


del mismo.
Sufragar los importes de alimentacin, vestido, calzado, servicio
mdico-farmacutico de aqul, y los dems necesarios de acuerdo con
el artculo 1791 del Cdigo Civil.
La prestacin del cesionario a favor del tercero-alimentista deber realizarla de acorde con el nivel social y de vida que viene teniendo sta
en los ltimos aos.

SEGUNDA.- Estas obligaciones subsistirn aunque por una larga longevidad


del alimentista el valor de los bienes recibidos resulte notablemente inferior y desproporcionado en relacin al de los alimentos que ha de sufragar el cesionario.
TERCERA.- El incumplimiento de estas obligaciones por el cesionario dar
lugar a la resolucin de este contrato a instancia del cedente, volviendo la finca a
poder del mismo, sin que tenga ste obligacin de indemnizar por ningn concepto.

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11. Recopilacin de jurisprudencia

SENTENCIAS DICTADAS POR EL TRIBUNAL SUPREMO


STS de 2 de Abril de 1928 (JC 1928/2).
STS de 28 de Mayo de 1965 (RJ 3172/1965).
STS de 29 de Mayo de 1979 (RJ 1972/2591).
STS de 6 de Marzo de 1980 (RJ 1980/154).
STS de 1 de Abril de 1982 (RJ 1982/1930).
STS de 1 de Julio de 1982 (RJ 1982/4213).
STS de 2 de Abril de 1985 (RJ 1985/1679).
STS de 13 de Junio de 1985 (RJ 1985/4054).
STS de 3 de Noviembre de 1988 (RJ 8407/1988).
STS de 10 de Mayo de 1989 (RJ 1989/3680).
STS de 31 de Julio de 1991 (RJ 1991/5676).
STS de fecha 2 de Julio de 1992 (RJA 1992/6502)
STS de 21 de Octubre de 1992 (RJ 1992/8592).
STS de 26 de Mayo de 1997 (RJ 1997/4234).
STS de 11 de Julio de 1997 (RJ 1997/6152).
STS de 17 de Julio de 1998 (RJ 1998/6602).
STS de 12 de Julio de 1998 (RJ 1998/6602).
STS de 28 de Julio de 1998 (RJ 1998/6449).
STS de 3 de Noviembre de 1988 (RJ 1988/8407).
STS de 18 de Enero de 2001 (RJA 2001, 1319).
STS de 9 de Julio de 2002 (RJ 2002/5904).
STS de 1 de Julio de 2003 (RJ 2003/4321).
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El contrato de alimentos. JUAN CARLOS MARTNEZ ORTEGA

SENTENCIAS DICTADAS POR LOS TRIBUNALES SUPERIORES


DE JUSTICIA
STSJ de Navarra de 13 de Octubre de 1992 (RJA 1992/9427).
STSJ de Galicia de 2 de Diciembre de 1997 (RJ 1998/8251).
STSJ de Galicia de 5 de Noviembre de 1998 (RJ 1999/1247).
STSJ de Catalua de 4 de Octubre de 1999 (RJ 2000/749).
STSJ de Galicia de 11 de Febrero de 2000 (RJ 2000/4238).
STSJ de Baleares (Sala de lo Civil y lo Penal) de 3 de Noviembre de 2000
(RJ 2001/1079).
STSJ de Galicia de 15 de Diciembre de 2000 (RJ 2001/4332).
STSJ de Galicia de 17 de Enero de 2002 (RJ 2002/6954).
STSJ de Baleares (Sala de lo Civil y lo Penal) de 16 de Junio de 2005 (RJ 2005/
4953).
STSJ de Galicia de 18 de Octubre de 2005 (RJ 2005/7545).
SENTENCIAS DICTADAS POR LAS AUDIENCIAS PROVINCIALES
SAP de Barcelona de 25 de Octubre de 1989.
SAP de La Corua de 28 de Septiembre de 1992
SAP de Crdoba de 8 de Febrero de 1994 (RJ 223/1994).
SAP de Orense de 1 de Octubre de 1994 (AC 1994/1739).
SAP de Huesca de 9 de Marzo de 1995 (AC 1995/420).
SAP de Crdoba de 29 de Marzo de 1995 (AC 1995/419).
SAP de Valladolid de 28 de Junio de 1996 (AC 1996/1500).
SAP de Jan de 16 de Noviembre de 1996 (AC 1996/626).
SAP de Lugo de 4 de Diciembre de 1996 (AC 1996/2266).
SAP de La Rioja de 31 de Julio de 1997 (AC 1998/46).
SAP de Lugo de 4 de Diciembre de 1996 (AC 1996/2266).
SAP de Lugo de 21 de Octubre de 1998 (AC 1998/8149).
SAP de Baleares de 4 de Febrero de 2000 (JUR 2000/133221).
SAP de 18 de Septiembre de 2000
92

11. Recopilacin de jurisprudencia

SAP de Badajoz de 17 de Enero de 2002 (AC 2002/1128).


SAP de Gerona de 14 de Marzo de 2002 (AC 2002/886).
SAP de Asturias de 17 de Abril de 2002 (JUR 2002, 184223).
SAP de Asturias de 31 de Mayo de 2002 (JUR 2002/193171).
SAP de Jan de 8 de Octubre de 2002 (AC 2002/2222).
SAP de Cuenca de 5 de Junio de 2003 (AC 2003/964).
SAP de Badajoz de 29 de Enero de 2004 (JUR 2004/84855).
SAP de Santa Cruz de Tenerife de 8 de Marzo de 2004 (JUR 2004/133956)
SAP de Asturias de 26 de Julio de 2004 (AC 2005/198).
SAP de Tarragona de 30 de Octubre de 2004 (JUR 2005/104866).
SAP de Baleares de 22 de Noviembre de 2004 (JUR 2005/15447).
SAP de Crdoba de 13 de Enero de 2005 (JUR 2005/149893).
SAP de Orense de 15 de Junio de 2005 (JUR 2005/205565).
SAP de Valencia de 12 de Septiembre de 2005 (JUR 2005/275493).
RESOLUCIONES DE LA DIRECCIN GENERAL DE LOS REGISTROS
Y DEL NOTARIADO
Resolucin DGRN de fecha 16 de Octubre de 1989 (RJ 7048)
Resolucin DGRN de fecha 26 de Abril de 1991 (RJ 3169).

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