La Justicia Constitucional

UNIVERSIDAD DE CUENCA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS POLTICAS Y SOCIALES

DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHOS FUNDAMENTALES
RESUMEN
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
La tesina versa sobre la evolucin del constitucionalismo en

el Ecuador, el control de la constitucionalidad y la posibilidad
de que exista o se instaure una Justicia Constitucional,
independiente, autnoma y con competencia exclusiva para
conocer,
tramitar
resolver
aspectos
exclusivamente
constitucionales y que por ser el rgano de control

constitucional sea capaz de revisar ciertos fallos que se dan
en la justicia ordinaria viciados de inconstitucionalidades. Se
pretende despojar del poder poltico que mantienen las
alcaldas en el recurso de Habeas Corpus y liberar a la
justicia ordinaria del tratamiento de acciones y recursos de
carcter constitucional. En suma, debe existir en el Ecuador
una justicia constitucional especializada.
Palabras
claves:
Justicia,
Constitucin,
Procedimiento,
Libertad, Recurso.
DR. EDUARDO FLORES NEIRA
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2008
INDICE
CAPITULO I
Generalidades:
El Constitucionalismo en el Ecuador ...10
La Justicia Constitucional aplicada en las diversas
constituciones de la era republicana. Su evolucin 11
CAPITULO II
Instituciones sujetas a la Justicia Constitucional: El Habeas
Corpus, El Habeas Data, El Amparo Constitucional:
EL HABEAS CORPUS.21
Procedimiento...24
La Norma Constitucional.....26
La Norma Municipal..27
El Juez Competente.....29
Los Trminos que se utilizan..30
Las Instancias que se agotan..31
EL HABEAS DATA31
Procedimiento35
La Norma Constitucional..37
El Juez Competente.....38
Las Instancias que se agotan.40
EL AMPARO CONSTITUCIONAL.41
La Norma Constitucional.48
El Juez Competente.52
Las Instancias que se agotan.55
CAPITULO III
Politizacin del Habeas Corpus...56
Conclusiones y Recomendaciones..74
Bibliografa 76
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FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLTICAS

Y SOCIALES
DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHO

CONSTITUCIONAL Y DERECHOS FUNDAMENTALES
TEMA DE LA TESINA:
Tesina previa a la obtencin del ttulo de Diplomado
Superior en Derecho Constitucional y Derechos
Fundamentales
Alumno: DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Director:
DR. TARQUINO ORELLANA
2008
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2008
GENERALIDADES.Todos los pases que aparecen luego de la Revolucin
Francesa, especialmente los latinoamericanos, se amparan
en el constitucionalismo a travs del cual se organiza un
marco jurdico que reglamente la vida social.
Son leyes fundamentalmente civiles y penales las que
organizan la sociedad y su convivencia armnica, sin
embargo se mantiene el dogma de que La Constitucin,
constituye la Ley Suprema, sobre la que no puede imperar
ningn otro cuerpo legal y no admite siquiera su
contradiccin.
Las leyes sustantivas para su aplicacin cuentan con cdigos
procedimentales y su permanencia en el esquema jurdico se
sustenta en la intervencin del jurista, que es el encargado de
aplicar las leyes. Es el espacio en el que el hombre con su
sapiencia interviene en la elaboracin de las leyes, en el
control de las mismas y en su aplicacin. A este espacio al
que accede el humano se lo conoce como de la justicia
ordinaria.
Sin embargo y a pesar de que la Constitucin constituye la
Ley Fundamental, no existe en nuestro pas una delimitacin
precisa para su aplicacin. Son los mismos actores de la
justicia ordinaria, los que aplican las normas constitucionales
y estn inclusive facultados a declarar la inconstitucionalidad
de ciertas normas que se la opongan, pero quin califica a
estos actores?.
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Existen adems instituciones del derecho constitucional que

son aplicadas por legos en la materia, especialmente cuando
nos referimos a ciertos alcaldes municipales que sin ser
abogados o tener los conocimientos bsicos del
constitucionalismo, resuelven en forma obligatoria el Habeas
Corpus.
La experiencia nos demuestra que el Tribunal Constitucional,
integrado por cuotas polticas, tiene que resolver demandas
de inconstitucionalidad en primera y segunda instancia y es a
la vez tribunal de alzada en los recursos de apelacin
respecto de amparos, habeas data, habeas corpus, los dos
primeros tramitados en nivel inferior por jueces de lo civil o de
lo penal y en la caso del habeas corpus por un alcalde
municipal que puede ser cualquier persona sin conocimientos
jurdicos.
Lo dicho nos ubica en el hecho de que la Constitucin, a
pesar de ser la ley suprema del Estado, es manoseada por
diferentes sectores de la sociedad y por su importancia,
merece ser tratada por personas con cultura jurdica
calificada, es decir, especializada, pero para que sea
confiable, sus actores deben sujetarse a la calificacin del
pueblo que con veeduras apolticas, sea quienes los
designen para el ejercicio de las magistraturas.
Para una eficaz resolucin de los problemas que representa
el actual sistema jurdico, debe instaurarse la Justicia
Constitucional con un marco de aplicacin, no solamente en
la proteccin de derechos fundamentales, sino inclusive en la
revisin de fallos judiciales que igualmente nos han informado
muchos de ellos son producto de cuotas polticas o son claras
demostraciones de que la justifica est politizada.
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DELIMITACION Y ORIENTACION
El presente trabajo que se encuentra basado en lo que
determina la Constitucin Poltica de la Repblica, constituye
un anlisis de la forma como se aplica la norma
constitucional, quin la aplica y sobre que se aplica.
La aspiracin del autor del trabajo est en concienciar a los
estamentos estatales, la necesidad de dar independencia a la
justicia constitucional y dotarla de jurisdiccin y competencia.
La justicia constitucional, debe ser aplicada por un rgano de
justicia superior, capaz de conocer toda violacin a la
constitucin y fundamentalmente la violacin de los derechos
humanos.
El espacio geogrfico sobre el que debe tener jurisdiccin la
justicia constitucional, es el pas, considerando como tal a su
territorio continental e insular.
Su texto de aplicacin la constitucin vigente, la Ley de
Control Constitucional, los Tratados Internacional, etc.
IMPORTANCIA Y JUSTIFICACION
Nuestro pas desde su formacin, exceptuando los perodos
de tipo dictatorial, ha transitado en el camino democrtico a la
sobra de una Constitucin, la misma que por su naturaleza es
considerada como la Ley Suprema, o Carta Fundamental, de
la que dimanan las dems leyes.
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Es de vital importancia propender a la independencia de la

Justicia Constitucional, por cuanto hasta ahora, las
reclamaciones por violacin a los derechos consagrados en la
Constitucin, ha sido de competencia de los jueces comunes,
dependiendo de a quien le corresponda la sustanciacin y
nicamente en el campo del amparo constitucional, pues
siendo sta una accin de tratamiento urgente, debe ser
conocida por los jueces civiles en perodos de trabajo
ordinario, y excepcionalmente por los jueces penales, cuando
las acciones son planteadas en perodos de vacancia judicial
o das no laborables y festivos. De la misma manera en las
acciones de habeas data, que son de exclusiva competencia
de los jueces civiles.
En cambio, el Hbeas Corpus, que forma parte del derecho
constitucional, su tramitacin ha sido delegada a la Ley de
Rgimen Municipal, siendo esta circunstancia la que acarrea
una serie de inconvenientes, pues los alcaldes se convierten
en jueces constitucionales y como se podr deducir, en
muchos casos esta institucin protectora al derecho a la
libertad, se ha politizado y ha perdido su esencia misma,
pues, las reclamaciones en esta va deben nicamente darse
frente al abuso de autoridad en las prisiones arbitrarias, sin
orden de autoridad competente, sin formula de juicio.
Adicionalmente y como parte de la experiencia profesional
considero que el campo de accin de la Justicia
Constitucional no solo debe limitarse a tramitar las acciones
tendientes a la violacin de derechos y garantas
constitucionales, sino inclusive le debe conferir competencia
para conocer las decisiones judiciales que han sido tomadas
contraviniendo las reglas del debido proceso o que han sido
resueltas en contra de norma expresa.
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Solo con un adecuado sistema de Justicia Constitucional

independiente, apoltico, se podra garantizar la aplicacin
correcta de las normas constitucionales y de paso de
desahogara la abundante carga que mantienen los juzgados
civiles, que para atender a un requerimiento, deben
suspender la rutina de sus obligaciones y en ciertos casos
rompiendo el trabajo planificado, perjudicando a los usuarios
comunes de la justicia ordinaria, y digo comunes, porque
quien plantea una accin de proteccin constitucional, hace
que una judicatura se dedique en forma exclusiva a darle
trmite en perjuicio de los trminos o instancias que requieren
los dems procesos.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
El presente trabajo tiene dos objetivos especficos que se
encuentran ntimamente relacionados a saber:
Descripcin del tratamiento que la justicia comn da al
conocimiento de las instituciones protectoras de los derechos
fundamentales y constitucionales; y, exponer la necesidad de
la independencia de la Justicia Constitucional.
En el primer caso se detallar el trmite que se da al Habeas
Corpus, al Hbeas Data, al Amparo Constitucional, quien
hace de juez competente, cules son las partes procesales, la
base procesal, los trminos que se utilizan, las instancias que
se agotan y la fuerza legal que adquieren las decisiones que
se adoptan.
Como segundo objetivo se describir la necesidad de que se
instaure la Justicia Constitucional, como respuesta a las
decisiones politizadas y contrarias a normas legales
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preexistentes, cuestin que se mantiene por la forma como se

encuentra conformado el actual Tribunal Constitucional, en el
que se mantienen las cuotas polticas.
La Justicia Constitucional, ser una respuesta a la evolucin
del Derecho y sus instituciones jurdicas y garantizar el
normal desarrollo de la vida en colectividad, bajo un esquema
legal que nos permita gozar de nuestros derechos y
responder por nuestras obligaciones, sujetos al respeto de los
derechos de los dems.
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CAPITULO I
EL CONSTITUCIONALISMO EN EL ECUADOR.Podra afirmarse que el constitucionalismo en el Ecuador se
remonta a la experiencia adquirida por los prohombres de
nuestra patria como Olmedo y Meja en las Cortes de Cdiz,
por ello que la primera constitucin, la del Estado de Quito en
1812, constituye un documento original, diferente a las dems
constituciones que han sido formuladas en la vida republicana
de nuestra patria.
Esta constitucin conceba la existencia de un cuarto poder,
con fundamento en la soberana; un Supremo Congreso con
caractersticas propias y capacidad de
dirimir las
discrepancias que se suscitaran entre el Ejecutivo, el
Legislativo y el Judicial. Desgraciadamente en la vida jurdica
de la repblica, no se considera esta posibilidad, que habra
evitado muchas de las graves crisis que ha soportado el
Ecuador republicano, y de otro lado este planteamiento
programtico no lleg a funcionar, porque la revolucin
independista fue sofocada por el gobierno espaol y el
proyecto de constitucin se qued en el papel.
La experiencia constitucional del Ecuador como parte de la
Gran Colombia, corresponde a lo realizado en la Convencin
de Ocaa en 1928 y la Asamblea de Bogot que el 29 de abril
de 1830, sanciona una nueva Carta Poltica ( la anterior se
encontraba vigente desde la convencin de Ccuta en 1821,
cuando an formaba parte de Espaa nuestro pas), en esta
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se admite la intervencin de diputados ecuatorianos, incluso

uno de ellos alcanz la vicepresidencia del llamado
Congreso Admirable. Pero esta constitucin que rega
tambin para el distrito del sur, que as se consideraba a
nuestro pas, dur para nosotros apenas 13 das, pues el 13
de mayo del mismo ao se declar la separacin de
Colombia.
En todo caso, esta efmera vivencia constitucional siendo
parte de la Gran Colombia, fue de vital importancia para la
historia del Ecuador, pues sirvieron de inspiracin para la
Asamblea Constituyente de Riobamba que nos dio la primera
Constitucin.
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL APLICADA EN LAS
DIVERSAS
CONSTITUCIONES
DE
LA
ERA
REPUBLICANA.- SU EVOLUCIN.
Elaborar la primera Constitucin, no fue cosa fcil. La
situacin poltica y social era de lo ms inestable,
precisamente por los novatos parlamentarios que en nmero
de treinta representaron a los tres departamentos como
Quito, Guayaquil y Cuenca, por ello que la Asamblea
Nacional Constituyente de 1830, toma casi literalmente los
lineamientos de la Constitucin de Colombia, desde luego
depurando la Carta y tratando de acomodar a la realidad que
al momento viva nuestra patria.
Lo importante de la primera constitucin, es que se establece
la divisin de los tres poderes del Estado, determinndose
con precisin las facultades y atribuciones del Ejecutivo, el
legislativo y el Judicial, dentro del cual nos corresponde
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puntualizar la evolucin de la justicia constitucional a lo largo

de la era republicana.
La primera constitucin, la de 1830 estatuye que todo
funcionario jurar fidelidad a la Constitucin y las leyes y la
persona que no jurare no se reputar miembro de esta
sociedad. Esta disposicin se conserva en 1835, con el
aditamento de que se declaran en vigencia todas las leyes y
decretos que rigen al presente en cuanto no se opongan a la
Constitucin. De esta forma se plantea ya la supremaca de
la Constitucin, lo que se repite en las constituciones de
1843, 1845 y 1850.
Las constituciones de 1852, 1861, 1869, 1878 y 1883, no
hacen mencin al orden jerrquico constitucional, pero en la
constitucin de 1896 se declara ms directa y
categricamente la supremaca de la Constitucin cuando en
su art 132 determina que es la Suprema Ley de la Repblica,
y cualquiera ley secundaria, decreto, reglamento, ordenanza,
disposicin o tratado pblico que estuviere en contradiccin o
se apartare de su texto no surtir efecto legal alguno. Esta
formula se repite infaltablemente en las constituciones de
1946, 1967, 1978 y 1998, esta ltima en la que se asegura
adems los varios mecanismos para hacer efectivo este
principio.
Nos encontramos frente al principio de Supremaca de la
Constitucin que se confirma con el criterio de Kelsen que
indica, si la constitucin es la fuente primaria y la fuente
final de todo el poder pblico, determinando la
organizacin, estructura y ejercicio del poder del Estado
a travs de sus instituciones polticas, esta constitucin
debe ser suprema.
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Este principio que declara sin valor toda norma que se

oponga a la Ley Suprema, debe concretarse en un
procedimiento y atribucin de competencia de algn
organismo para declarar la inconstitucionalidad y la no
vigencia de normas legales que se opongan a la Constitucin,
por ello que nos corresponde determinar a que institucin
confa la constitucin la garanta del cabal ejercicio del control
de la constitucionalidad de las leyes.
La caracterstica de respeto a la Constitucin, nos hace
prever que todos los actos de gobierno, como las normas
legislativas deben sujetarse a la Suprema Norma, la que se
impone sobre el accionar de las diversas autoridades de
cualquiera de las ramas o funciones, es decir tanto
funcionarios del poder ejecutivo, del legislativo o del poder
judicial deben acatar la constitucin; sin embargo, para que el
control de la constitucionalidad sea eficaz, se requiere de un
organismo independiente que cuide de ello o que las diversas
funciones ejerzan el mismo control a la vez; por ello que
aparece el Tribunal de Garantas Constitucionales, o como
ahora se conoce como Tribunal Constitucional que ejerce
funciones de vigilancia especfica.
Pese a que la constitucin Garciana de 1869 fue muy
criticada por el apasionamiento poltico de su tiempo, merece
destacar el verdadero avance del constitucionalismo
ecuatoriano que se experimenta, cuando se confiere a la
Corte Suprema de Justicia, la facultad de suspender la
vigencia de las leyes consideradas inconstitucionales,
atribucin que se confiere a la Corte Suprema, por su
condicin de mxima autoridad en lo jurisdiccional y su
independencia poltica juega un papel especial en el
resguardo de la constitucionalidad. Sin embargo de lo dicho
Julio Csar Trujillo, en su obra Teora del Estado en el
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Ecuador, segunda edicin, pag. 218 afirma que fue la

constitucin de 1897 la que consagr por primera vez en
trminos modernos, la supremaca de la Constitucin y
consecuentemente dispuso que todas las dems normas del
ordenamiento jurdico que estuvieran en contradiccin con
ella o se apartaran de su texto, no surtirn efecto alguno
Muchos piensan que fue un acierto de la constitucin
inspirada por Garca Moreno, la flexibilidad en el trmite de la
reforma constitucional, toda vez que, mientras ms rgida sea
la constitucin y ms exigente sea el motivo de la reforma,
ms fcilmente se la rompe, por ello que por muchas
ocasiones hemos presenciado la ruptura constitucional,
precisamente por los llamados candados para su
permanencia en el tiempo, ya que nuevos tiempos exigen
nuevas soluciones a los problemas que afronta el pas.
La constitucin de 1906 desarroll mejor lo referente a la
funcin
jurisdiccional,
como
guardiana
de
la
constitucionalidad de las leyes, pues permita que la Corte
Suprema pudiera declarar la inconstitucionalidad en un caso
particular, sumando esta facultad a la prevista en la
constitucin de 1869 que permita a la Corte Suprema
declarar la inconstitucionalidad de una ley, mientras el
Congreso no resolviera otra cosa.
La Ley Suprema de 1929 que es la constitucin de inspiracin
social vuelve a confiar a la Corte Suprema el control
constitucional. En el texto constitucional, se regula
tcnicamente el tratamiento del Habeas Corpus, aunque los
antecedentes de esta institucin que ser motivo de estudio
especial, se encuentran en los cien aos anteriores del
constitucionalismo ecuatoriano.
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La constitucin de 1945 instituye el Tribunal de Garantas

Constitucionales, sin que llegara a estrenar su vigencia, ya
que la Constitucin misma tuvo tres meses de vida al ser
desconocida por el Presidente de la Repblica el 30 de marzo
de 1946.
En la constitucin de 1946 conocida tambin como Carta de
la estabilidad, pues su vigencia como ninguna anterior fue de
veinte aos, se perfeccionaron los sistemas de control de la
legalidad de los actos y de la constitucionalidad de las leyes.
En la constitucin de 1967, se establece varias formas de
intervencin de la Corte Suprema para asegurar la plena
vigencia y acatamiento de la Ley Fundamental, as:
1.- Le corresponda informar sobre los proyectos de Ley
objetados por el Presidente de la Repblica como
inconstitucionales;
2.- Poda suspender la vigencia de ciertas leyes que
considerara contrarias a la Carta Poltica;
3.Deba
resolver
sobre
reclamaciones
inconstitucionalidad de las ordenanzas;
de
4.- Le estaba conferida la atribucin de dictar jurisprudencia

obligatoria;
5.- Se le facultaba interpretar la Constitucin o resolver los
problemas de contradiccin entre las leyes secundarias y la
Ley Fundamental.
Un singular progreso en la justicia constitucional constituye la
facultad que se confiere al Tribunal de Garantas
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Constitucionales de resolver sobre el juzgamiento al

Presidente de la Repblica, Ministros de Estado y ms altos
funcionarios del rgimen por violaciones de la Constitucin.
Igualmente se confiere a los Ministros de Justicia y agentes
fiscales la tarea de velar por el cumplimiento de la
Constitucin y las Leyes, debiendo observar oportunamente
la violacin de estos preceptos.
La constitucin de 1978 confiere amplias facultades a la Corte
Suprema de Justicia para intervenir en la guarda de la Carta
Magna, para ello puede incluso suspender los efectos de las
leyes que considere inconstitucionales, segn como el caso
requiera pudiendo ser la suspensin total o parcial y la
suspensin puede determinarse de oficio o a peticin de
parte. La indicada suspensin como su nombre lo indica, deja
en suspenso la vigencia de la Ley considerada
inconstitucional, hasta que la Cmara Nacional de
Representantes resuelva en ltima instancia si la ley o
fragmento de ley que ha sido suspendida su vigencia, es o no
inconstitucional.
Tanto los efectos de la suspensin determinada por la Corte
Suprema, como de la resolucin que tome el Congreso
Nacional, sea confirmando o revocando la vigencia de la Ley
o lo dispuesto por la Corte Suprema, no tienen efecto
retroactivo, reafirmndose de esta forma el principio de
irretroactividad de la Ley, como garanta de los ciudadanos.
La atribucin que le fue conferida a la Corte Suprema para
que pueda suspender las leyes que juzgue inconstitucionales,
le fueron trasladadas al Tribunal de Garantas
Constitucionales en el ao 1983, mediante una reforma
ampliada que contena tambin la facultad de declarar la
inconstitucionalidad en los casos particulares a los tribunales
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2008
de lo Contencioso y Fiscal. Estas reformas son a mi modo de

ver polticas legislativas para darle un tinte de expresin al
hecho parlamentario, porque igual importancia tendr uno u
otro tribunal que se le conceda la atribucin de controlar la
constitucionalidad de los actos emanados de autoridad
pblica o de las leyes, y normas que regulan la vida de la
sociedad, lo pertinente es que aquel tribunal encargado de
velar por la constitucionalidad de las leyes, se encuentre
revestido de medios eficaces para hacerse respetar y hacer
respetar sus resoluciones, para ello el tribunal u organismo
encargado del control de la constitucionalidad, debe ser
idneo, alejado del color poltico, es decir, con independencia
absoluta, en otras palabras debe ser tcnico jurdico.
Desgraciadamente hemos visto que en un inicio el Tribunal
de Garantas Constitucionales, ahora Tribunal Constitucional,
est compuesto por un arco iris de representantes de partidos
polticos por lo que no se puede garantizar la independencia e
imparcialidad del Organismo, siendo este el motivo central del
presente trabajo, por la necesidad de una adecuada Justicia
Constitucional, cuyos actores sean integrados por miembros
con suficiente experiencia y cultura jurdica, dotados de una
adecuada inmunidad, que gocen de una estabilidad por
perodos considerables de tiempo, con una justa
remuneracin que no le permita siquiera la idea de subastar
una resolucin y que se encuentren desligados de funciones
o representaciones polticas, porque el Actual Organismo, sin
que por ello se pretenda asumir a que son lo peor, es
producto de una decisin congresil, en el que estn
representados diversos partidos polticos. Dicho de otra
forma, los partidos polticos mantienen a sus representantes
en el Organismo Constitucional, como cuotas de poder, lo
cual pone de por si en tela de duda ciertas decisiones.
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La reforma de 1983 deca: En las causas en las que avocare

conocimiento alguna de las Salas de la Corte Suprema de
Justicia, del Tribunal Fiscal o del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, sin perjuicio de fallar sobre el asunto
controvertido, podr declarar inaplicable un precepto legal
contrario a la Constitucin. Esta declaracin no tiene fuerza
obligatoria sino en las causas de su pronunciamiento. La Sala
informar al Tribunal de la Corte Suprema en pleno, para que
ste, de aceptar el criterio, lo haga conocer al Tribunal de
Garantas Constitucionales
Por la reforma dictada en el ao 1992, se eliminan los
Tribunales Fiscal y de lo Contencioso Administrativo que se
haba incorporado a la Corte Suprema de Justicia como parte
de ella. El pleno de la Corte Suprema de Justicia deja de
resolver las discrepancias en materia de constitucionalidad, y
se confiere esta atribucin a la Sala Constitucional de la Corte
Suprema. Igualmente lo resuelto por la Corte Suprema, no
pasa a ser de conocimiento del Tribunal Constitucional, sino
que sus resoluciones cusan ejecutoria.
De la misma manera, las resoluciones que sean dictadas por
una cualquiera de las salas de la Corte Suprema de Justicia,
o por cualquier tribunal de ltima instancia, pueden declarar
inaplicable cualquier precepto que sea contrario a la
Constitucin, y sin que tenga fuerza obligatoria sino en el
caso pertinente, deben hacer de conocimiento de la Sala de
lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia para que
sea resuelto el caso controvertido en ltima y definitiva
instancia.
Conforme a la reforma del ao 1996, que crea el Tribunal
Constitucional y suspende la Sala de lo Constitucional de la
Corte Suprema de Justicia, corresponde al Tribunal
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Constitucional la competencia para conocer en ltima

instancia los asuntos relacionados con la justicia
constitucional; empero se mantiene la facultad conferida a los
jueces o tribunales de declarar inaplicable de oficio o a
peticin de parte un precepto jurdico contrario a la norma
constitucional o a los tratados o convenios internacionales
legalmente reconocidos, a sabiendas de que esta declaratoria
no tiene fuerza obligatoria sino en los casos que se
pronuncien, a parte de que el juez o tribunal que pronunci
esta declaratoria de inconstitucionalidad debe presentar un
informe al Tribunal Constitucional para que resuelva con
carcter general y obligatorio, como se expresa en el inciso
segundo del Artculo 274 de la Constitucin vigente.
El referido artculo en su parte primera hace referencia ala
posibilidad de que existan tratados o convenios
internacionales inconstitucionales para nuestro sistema
jurdico. Ante esta situacin nos encontramos con un
problema sumamente delicado, toda vez que, un tratado o
convenio internacional aceptado por nuestro pas, para su
vigencia tiene que sujetarse a un trmite no solo de
aprobacin constitucional, sino inclusive el diplomtico de
canje de los instrumentos de ratificacin, por lo que, un
tratado o convenio internacional que tenga plena valides, de
sentido lgico y seguro que no estar al alcance de cualquier
resolucin de autoridad o poder interno de un pas, porque en
el supuesto que habra visos de inconstitucionalidad sea
formal o material, el problema debera resolverse no solo
atendiendo a normas del Estado, sino respetando los
principios y disposiciones del Derecho Internacional, para
finalmente llegar a la reforma o anulacin de un tratado, pero
en ningn momento se puede hacer justicia en forma
unilateral.
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En la codificacin constitucional de 1998 y concretamente el

inciso tercero del Art. 162 establece que para la aprobacin
de un tratado que contiene normas contrarias a la
constitucin, es preciso proceder a la previa reforma de la Ley
Suprema, y una vez perfeccionado el Tratado tendr fuerza
obligatoria con una jerarqua superior a la que corresponde a
las leyes ordinarias.
La constitucin vigente codificada en 1998, dedica un capitulo
al Tribunal Constitucional, en el que se sealan desde el
artculo 275 la jurisdiccin, la sede del Tribunal, el cmo est
conformado, el perodo para el que se elige a sus miembros,
la posibilidad de la reeleccin, los requisitos para su
nominacin y la forma de designacin. En este mismo
captulo se seala la competencia del Tribunal Constitucional,
las demandas de inconstitucionalidad, las declaratorias de
inconstitucionalidad y el informe que el Tribunal
Constitucional debe presentar al Congreso Nacional sobre el
ejercicio de sus funciones.
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CAPITULO II
INSTITUCIONES
SUJETAS
A
LA
JUSTICIA
CONSTITUCIONAL: EL HABEAS CORPUS, EL HBEAS
DATA, EL AMPARO CONSTITUCIONAL.EL HABEAS CORPUS.Es necesario recordar que esta institucin jurdica que fuera
el logro mximo del parlamento ingls, ha sido incorporada en
nuestra legislacin, desde sus primeras expresiones.
El Habeas Corpus ha sido y seguir siendo la garanta tpica
de la libertad, porque constituye el amparo o proteccin de
ella, y pese a que se sigue llamando recurso de habeas
corpus, ste se da en amparo de todos los derechos que
constituyen el elemento dinmico de la libertad.
El hbeas Corpus no es un recurso de carcter procesal, sino
una accin sui gneris de Derecho Pblico, imposible de
clasificarla como perteneciente al procedimiento penal o al
procedimiento civil. Procede siempre que la afectacin de la
libertad no provenga de autoridad competente, o no conste en
orden escrita, o que esa orden escrita no se encuentre
fundada satisfactoriamente en la ley y por consiguiente no
sea legal o porque an siendo legal, sea inconstitucional.
Como medida de proteccin del bien supremo que es la
libertad, e impedir el abuso de poder que la ley reconoce al
Estado para privar de la libertad, se ha desarrollado desde los
inicios de la repblica, el Hbeas Corpus. Ya en los diferentes
textos constitucionales, ya en los tratados
y pactos
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2008
internacionales de los que es parte el Ecuador, el Habeas

Corpus forma parte de su estructura jurdica.
Gracias al Habeas Corpus, una persona puede recuperar su
libertad que se le haya privado al margen de los casos
previstos en la Ley, o con violacin de los requisitos, formas o
procedimientos prescritos en la ley; y, en cualquier otra
detencin arbitraria, es decir, la detencin ordenada por quien
no tiene facultades para ordenarla, con violacin de los
requisitos legales para su procedencia.
Tambin es procedente el Hbeas Corpus, si la privacin de
la libertad se prolonga por ms tiempo del autorizado por la
Ley, sea que se encuentre detenido sin formula de juicio por
ms de 24 horas, sea que haya cumplido la condena, o no se
ordene la excarcelacin del favorecido con indulto o amnista.
El Hbeas Corpus, a ms de proteger la libertad fsica de la
persona, protege la vida e integridad personales, pues como
sostiene la Corte Americana de Derechos Humanos, la
presentacin fsica es esencial a la funcin que cumple el
Hbeas Corpus como medio para controlar el respeto a la
vida e integridad de la persona, para impedir su desaparicin
o la indeterminacin del lugar de detencin, as como para
protegerla contra la tortura u otros tratos crueles, inhumanos
y degradantes
Segn la doctrina, aplicable a nuestro medio, la proteccin del
Habeas Corpus se hace extensivo al arresto domiciliario, al
confinamiento, al arraigo y cualquier otra medida que limite o
impida moverse libremente de un sitio a otro. Tambin
procede el Habeas Corpus, contra detenciones de menores
para ser internados en establecimientos de educacin, de
pacientes de enfermedades supuestamente contagiosas,
22
2008
dementes, alcohlicos, etc. La doctrina admite tambin el

Hbeas Corpus, en defensa del debido proceso, sin
inmiscuirse en la revisin de providencias judiciales, por
expreso mandato constitucional.
No obstante, respecto de la prisin preventiva, hay discusin
acerca de que, si la autoridad llamada a conocer el Hbeas
Corpus, debe
examinar o no el cumplimiento de los
requisitos del artculo 167 del C. de P. Penal, el
comportamiento de los alcaldes como del Tribunal
Constitucional ha sido contradictorio, lo cual a parte de violar
la seguridad jurdica, se presta para el favoritismo y la
corrupcin.
Tambin habr lugar al Hbeas Corpus, cuando la persona
se encuentre privada de la libertad en un centro de
rehabilitacin social, debiendo cumplirla mediante arresto
domiciliario o por otras penas alternativas. En estos casos el
alcalde o el Tribunal Constitucional por apelacin se limitarn
a ordenar la libertad y el juez est obligado a tomar las
medidas que no tom oportunamente.
Consiste esencialmente el Recurso de Habeas Corpus en un
sistema para garantizar la regularidad de la privacin de
libertad, y para evitar los posibles abusos de las autoridades
penitenciarias, desde las torturas, hasta la muerte o el
ocultamiento del reo para sustraerlo de un juicio regular. Se
prescribe la presentacin personal del acusado y de aqu el
nombre habeas corpus, para constatar que est vivo, que
no ha sido sometido a torturas y que se halla en lugar
conocido, adems para que personalmente pueda hacer uso
del derecho a la defensa o informar sobre cualquier
irregularidad en su detencin o prisin.
23
2008
Es necesario tener en cuenta que la concesin del recurso no

supone condonacin de la pena, rebaja de la misma o
amnista, solamente se debe ordenar la libertad de quien ha
sido ilegalmente privado de su libertad, pero si hay
fundamento puede nuevamente ser detenido o preso,
siempre que se observen las normas de Ley.
PROCEDIMIENTO.Los artculos 93 de la Constitucin Poltica y 74 de la Ley de
Rgimen municipal son coincidentes en determinar el
procedimiento a seguirse en la sustanciacin del Habeas
Corpus, con la diferencia del plazo que tiene la autoridad
para resolver, pues mientras en el inciso segundo del artculo
93 de la Constitucin se dice el Alcalde dictar la resolucin
dentro de las veinticuatro horas siguientes, el inciso quinto
del artculo 74 de la Ley de rgimen municipal se refiere al
plazo de cuarenta y ocho horas para resolver; mas, como
esta norma es contraria a lo que establece la constitucin, por
acatamiento al principio de supremaca constitucional, la
resolucin deber ser pronunciada en el plazo de veinticuatro
horas, en cuyo caso lo dispuesto en la normativa municipal
carece de valor.
Las normas indicadas literalmente nos refieren el
procedimiento, el mismo que para ser ms didctico,
podemos enumerar los pasos a seguirse, as:
1.- La denuncia inicial dirigida al Alcalde o quien haga sus
veces, (decimos quien haga sus veces, porque puede darse
el caso que por cualquier circunstancia no se encuentre en
ejercicio pleno de funciones el alcalde municipal) esta
denuncia puede ser verbal o escrita; y en caso de ser verbal
deber ser reducida a escrito por parte del personero
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2008
municipal que designe la autoridad. Igualmente la denuncia

puede presentarla personalmente el interesado o cualquier
persona a nombre de quien se crea perjudicado.
2.- La autoridad ante quien se denuncia, dentro de las veinte
y cuatro horas a partir de la presentacin de la solicitud,
ordenar que el recurrente sea conducido inmediatamente a
su presencia. En la misma providencia dispondr que se
exhiba la orden de privacin de libertad; que la autoridad o
juez que orden la detencin o dict sentencia, informe sobre
el contenido de la denuncia a fin de establecer los
antecedentes, as como cualquier informacin o documentos
que estime necesarios del centro de reclusin en el que se
encuentre el recurrente; para ello fijar hora para que se
realice la audiencia en la que se fundamentarn la peticin u
oposicin si la hubiere.
3.- En la hora sealada para la Audiencia, el Alcalde
municipal recabar toda la informacin escrita que deban
presentar las autoridades de polica bajo cuya custodia se
encuentre el recurrente y luego dar paso a la exposicin del
denunciante, quien personalmente o por intermedio de su
Defensor, expondr pormenorizadamente los fundamentos de
su queja y pedir se emita la orden de libertad en su favor. A
continuacin y dentro de la misma audiencia se oir a las
autoridades de polica, penitenciaria o judicial, respecto de los
motivos de su ejercicio. Finalmente el Alcalde dispondr que
el Secretario asiente razn de lo que expusieron los que
intervinieron, mandar agregar al expediente los documentos
de descargo si lo hubiere y declarar terminada la audiencia.
4.- En el plazo de veinte y cuatro horas subsiguientes dictar
la resolucin que podr ser aceptando la peticin del
recurrente, la inmediata libertad cuando esta se reclame, o se
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2008
subsanen los vicios de procedimiento, o se coloque al

recurrente a orden de sus jueces naturales, si estos fueran
los motivos del habeas corpus.
LA NORMA CONSTITUCIONAL.El artculo 93 de la Constitucin Poltica en sus dos primeros
incisos, detalla el derecho que tiene una persona que ha sido
privada de su libertad para pedir que se atienda su
reclamacin, y establece en forma clara el trmite que tiene
que darse a su requerimiento; en tanto que los incisos
tercero, cuarto y quinto del indicado artculo 93 nos trae
algunos aspectos vinculados a las consecuencias por falta de
tramitacin o cumplimiento en la resolucin que dicta la
autoridad municipal.
El personero municipal que ha sido requerido para que
tramite un habeas corpus, no puede negarse a evacuarlo,
pues incurrira en responsabilidad civil o penal; civil en tanto
el interesado pueda acceder a la justicia ordinaria y demandar
las indemnizaciones que estime necesarias por la denegacin
de justicia; y penal, por cuanto la negativa del personero
municipal hara presumir la comisin de un delito de accin
pblica, de aquellos tipificados contra la actividad judicial y en
contra de la administracin de justicia.
De otro lado, la orden que contenga la resolucin dictada por
la autoridad municipal en el habeas corpus, debe ser
inmediatamente cumplida por el funcionario o empleado a
cuyo cargo se encuentre la persona privada de su libertad. De
no cumplirse lo dispuesto por la autoridad, sta destituir de
su cargo o empleo al funcionario rebelde y esta decisin la
comunicarla a la Contralora General del Estado y a la
autoridad nominadora del empleado o funcionario destituido.
26
2008
Finalmente, la norma constitucional confiere al funcionario

destituido la posibilidad de reclamar por su destitucin ante
los rganos competentes de la funcin judicial, para lo que se
le concede el plazo de ocho das, este es un recurso que
tiene el funcionario destituido, porque existe la posibilidad de
que no haya cumplido la orden del alcalde en acatamiento de
alguna cadena de mando que mantiene la polica.
LA NORMA MUNICIPAL.La ley de rgimen municipal, confiere al alcalde de cada
municipio, el deber y a su vez atribucin de sustanciar el
hbeas corpus, en consideracin a que ste es una garanta
constitucional. De esta forma, la ley determina la jurisdiccin y
radica la competencia. Jurisdiccin que se seala para el
ejercicio de este derecho, los lmites territoriales de cada
cantn; y competencia que se confiere al alcalde municipal
para dar trmite al recurso que se presente.
El artculo 74 de la Ley, reglamenta la sustanciacin del
habeas corpus, pero, va ms all de lo que determina la
norma constitucional, pues seala en forma expresa por
ejemplo, a quienes les est negado este recurso, cuando
sentencia: No podrn acogerse a este recurso los miembros
de las Fuerzas Armadas o de la Polica Civil Nacional que
sufran arrestos disciplinarios o sean encausados o penados
por infracciones de carcter militar o policial. Excluye
tambin de este derecho, a los casos de delito in fraganti,
infraccin militar o contravencin de polica.
Al requerimiento que tambin seala la Constitucin de exigir
a las autoridades vinculadas con el recurrente, los informes y
documentos que estimare necesarios que le permitan al
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2008
Alcalde enterarse de los antecedentes y motivos que rodean

el hecho denunciado, se le adiciona al burgo maestre la
facultad de sancionar pecuniariamente a quienes desacaten
su mandato.
Seala tambin la norma municipal el tipo de resolucin
debidamente motivada que debe dictar el alcalde, conforme al
requerimiento formulado en el recurso, limitando la norma a
tres tipos de resolucin, en orden a la primaca de los casos y
el bien jurdico que se supone lesionado.
El ms alto porcentaje de los recursos que conocemos ya por
el ejercicio profesional, ya por las noticias de prensa,
corresponden al derecho a la libertad como garanta que ha
sido violentada. Efectivamente el alcalde que encuentre
procedente el recurso, por haberse privado en forma arbitraria
o ilegal de la libertad a cualquier ciudadano, dispondr la
inmediata libertad del recurrente, en consideracin a que, es
un derecho constitucional que no puede ser violentado sin la
justificacin debida.
Cuando el habeas corpus se orienta al reclamar por vicios de
procedimiento o de investigacin, de comprobarse y
justificarse la reclamacin, el alcalde dispondr que en forma
inmediata se subsanen los efectos legales que contengan los
vicios de procedimiento. De esta forma se hace efectiva la
garanta del Estado al ciudadano, especialmente cuando sus
derechos constitucionales son lesionados o conculcados.
Es muy comn en los ltimos tiempos, por efectos de la
migracin, ver cmo a los emigrantes que son sorprendidos
sin documentos de viaje o portando documentos falsos, se los
coloca a rdenes de autoridades de migracin, es decir
autoridades policiales, cuando lo normal podra ser que se los
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2008
ponga a rdenes de la justicia ordinaria, simplemente por no

constituir delito alguno encontrarse sin documentos de
identificacin o porque de tenerlos adulterados o
correspondientes a otra persona, se estara en el peor de los
casos cometiendo el delito penal por utilizacin de falsa
identidad. En estos casos, para que al detenido se le ponga
ante sus jueces naturales, procede la reclamacin del habeas
corpus y el alcalde que corresponda, debe disponer de
inmediato el cambio de autoridad, para el debido juzgamiento,
si la denuncia se relaciona con la competencia de la autoridad
a cuya orden se encuentra el ciudadano privado de su
libertad.
EL JUEZ COMPETENTE.Por la naturaleza del recurso, la constitucin y la ley sealan
al alcalde municipal o quien haga sus veces del municipio en
el que se encuentre privado de su libertad el recurrente, como
el juez competente para sustanciar el recurso de Habeas
Corpus; esto en consideracin a que el funcionario municipal,
es conocedor de los vecinos del lugar y como primer
personero est obligado a hacer cumplir las normas
constitucionales que son violadas y que han sido hechas de
su conocimiento. En otros trminos, quien se encuentre
detenido y considere que su detencin es arbitraria o que
sobre su detencin existen vicios de procedimiento, o que se
encuentre sujeto a autoridad distinta a la de su condicin
natural, est facultado para pedir que mediante el Habeas
Corpus se subsane su situacin jurdica, peticin que se la
debe hacer al alcalde municipal del lugar en el que se
encuentra el recurrente.
Como consecuencia de la negativa a cumplir lo que ordena el
alcalde municipal en la resolucin del Habeas Corpus, puede
29
2008
darse la figura de la destitucin del cargo al funcionario,

autoridad o empleado rebelde, pero la misma ley le permite
interponer el reclamo o recurso de apelacin, en cuyo caso se
lo debe hacer ante el Tribunal Contencioso Administrativo,
por lo que la competencia para el caso de la reclamacin del
destituido se radica ante este tribunal de justicia. Mas, si la
resolucin afecta los intereses del recurrente, ste puede
interponer el recurso de apelacin para ante el Tribunal
Constitucional, que en ltima y definitiva instancia resolver
sobre los fundamentos de la reclamacin.
LOS TRMINOS QUE SE UTILIZAN.Conviene aclarar que este tema tiene relacin con los
trminos que la ley establece para la sustanciacin del
Habeas Corpus. Siendo un recurso de excepcional
trascendencia, merece un gil y expedito trmite, por ello que
tanto la norma constitucional cuanto la norma municipal
sealan que dentro de las veinte y cuatro horas de
presentada la denuncia, se realizar todo el trmite del
recurso. Esto implica, la calificacin del recurso, el
sealamiento de hora para la audiencia, las notificaciones y
requerimientos a la autoridad denunciada para que presenten
los justificativos o informes, y la realizacin misma de la
audiencia en la que debe constatarse la presencia fsica del
denunciante.
Si la ley exige que el trmite sea de lo ms breve, igual
exigencia para el Alcalde respecto de la resolucin, por ello
que la resolucin que se dicte en un caso de Hbeas Corpus,
no podr tardar ms de las veinte y cuatro horas
subsiguientes a la audiencia del cuerpo presente.
30
2008
Cuando se tenga que interponer el recurso de apelacin a la

resolucin que dicta el Alcalde, se aplicarn como supletorias
las normas de la justicia ordinaria referente al captulo de las
impugnaciones, por ello que un recurso de apelacin debe
ser presentado dentro de los tres das hbiles posteriores a la
notificacin de la sentencia, es decir antes de que cause
ejecutoria tal decisin.
Para el funcionario rebelde que desacata la resolucin que
dicta un alcalde y que por tal motivo se lo ha destituido, tiene
ocho das de trmino para presentar su reclamo ante el
Tribunal Contencioso Administrativo.
LAS INSTANCIAS QUE SE AGOTAN.La institucin del Habeas Corpus es la que cumple el principio
de celeridad procesal, por ello que, solo cuando la resolucin
ha sido motivo de impugnacin o apelacin, el Tribunal
Constitucional en la ciudad de Quito, sustancia por el mrito
de los autos, lo que podra llamarse una segunda instancia,
porque en la mayor parte de casos, el trmite ante el alcalde
municipal, constituye la nica instancia que se agota en la
sustanciacin del recurso.
EL HBEAS DATA.Si el habeas corpus es una institucin que tiene por fin
garantizar la libertad de la persona, el Habeas Data mantiene
entre sus fines la proteccin de la honra y la intimidad de las
personas, pues es un derecho consagrado en el numeral 8
del artculo 23 de la Carta Magna que sustancialmente
reconoce El derecho a la honra, a la buena reputacin y a la
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2008
intimidad personal y familiar. La ley proteger el nombre, la

imagen y la voz de la persona.
El Estado debe respetar y hacer respetar los derechos
reconocidos y garantizados por la constitucin y ese hacer
respetar debe ser desde lo personal fsico hasta la ms
sofisticado dentro de lo cual podra considerarse el poder
informtico, pues hay derechos amenazados por la
informtica, por lo que deben ser objeto de atencin estatal.
Estos derechos constantemente amenazados son: la
intimidad personal y familiar, la identidad (nombre, voz,
imagen y otros conexos), y el honor.
A decir de PREZ ROYO La intimidad es un derecho
contemporneo formulado en la sociedad democrtica y
consiste en el derecho a conservar un espacio o mbito de la
vida de la persona compuesto por pensamientos,
sentimientos, creencias, costumbres, actos, hechos, sucesos,
convicciones, rasgos biolgicos, caracteres sicolgicos,
opciones sexuales, etc, a los que nadie puede ingresar sin su
consentimiento, o autorizacin porque miran a su solo destino
y al destino de los que a el han ligado el suyo; responden a
opciones desde las que decide realizarse solo o
conjuntamente con los que participan de la misma opcin;
mientras se mantengan en ese mbito a nadie ms afectan,
benefician o perjudican, pero que difundidos pueden
perjudicar al interesado o cambiar desfavorablemente la
imagen u opinin que de nosotros tienen los dems
La identidad es el conjunto de caractersticas que nos
singularizan, es decir lo que hace de nosotros el ser lo que
somos, por lo que todos nos conocen y nos distinguen de los
dems individuos; por lo mismo nadie puede privarnos de las
32
2008
caractersticas que nos singularizan,

tampoco atriburselos a otro.
ni
desfigurarlos,
El honor es un atributo de la persona, se relaciona con la

fama, el buen nombre o la buena reputacin; es decir es el
criterio que sobre nosotros se han formado los dems. Son
los derechos conocidos con el nombre de de3rechos de la
personalidad, los protegidos por el habeas data
La moderna tecnologa ha creado una serie de medios
capaces de registrar, guardar y reproducir datos que se
refieren a estos aspectos ligados con la personalidad misma
de la persona como son, la imagen, la voz, el nombre y los
hechos vinculados con la actividad social y profesional de la
persona. Estos datos de hecho son pblicos en la medida que
la persona se desenvuelve en un medio social pblico, o
pueden ser estrictamente reservados si tienen relacin con la
seguridad nacional, pero en la mayor parte de casos afectan
a la honra y buena reputacin de las personas. Identificar y
agrupar esta clase de datos e informaciones, resulta poco
menos que imposible, por lo que su regulacin legal debe ser
muy cuidadosamente tratada. Sin embargo y por la
naturaleza de la informacin, se tendr como aspecto de
carcter general el respeto a la honra y la intimidad y podr
restringirse este derecho solamente en la medida que sea
necesario hacerlo, por razones de seguridad nacional o
social.
El habeas data es una garanta moderna, no muy difundida,
pues recin en la codificacin de 1998 se la incluye en el
texto constitucional, en el que se refiere a varios aspectos
como, la informacin sobre datos, la actualizacin y reforma
de los mismos y la eventual indemnizacin por el perjuicio
causado ilegtimamente.
33
2008
Existe por tanto el derecho a la informacin, la misma que

debe ser veraz, lo que implica decir que se puede pedir la
rectificacin de la informacin de no ser esta apegada a la
verdad. Cuando se niega la informacin debida, o se altera la
verdad o no se rectifica el error, se puede ocasionar un grave
perjuicio, igual al que se ocasionara si se difunde un dato
que perjudica el honor y la buena fama de una persona, lo
que cae directamente en el campo penal por la difamacin o
la injuria.
La informacin se restringe, si esta tiene relacin con
aspectos de seguridad nacional o cuando la informacin
afecta al secreto profesional. Estos limitantes se encuentran
regulados en la Ley de Control Constitucional y en la misma
Constitucin de la Repblica.
El habeas data nos garantiza a acceder y verificar la
informacin y, como consecuencia pedir que se actualicen los
datos, rectificarlos o anularlos si fueren errneos o afecten a
sus derechos, fundamentalmente a su honra o intimidad. Por
esta garanta devienen tres derechos como son, el de acceso,
el de conocimiento y el de actualizacin.
No debemos confundir al habeas data con la exhibicin de
documentos que prev el cdigo adjetivo civil, porque en lo
civil se requiere de la exhibicin de documentos para
fundamentar o para contestar una demanda, por lo que la
exhibicin tiene como fundamento el conseguir pruebas para
hacerlas valer en un juicio o para fundamentar una
controversia, en tanto que con el habeas data se puede
acceder a una informacin, se llega a verifica la exactitud de
dicha informacin, se puede verificar tambin que uso est
dando el poseedor de dicha informacin, se puede impedir
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2008
que se difunda la informacin si es errada, se puede obtener

que se cambie la informacin si es equivocada; todo ello con
el fin de garantizar los derechos constitucionales vinculados
al honor, la intimidad y la buena fama de la persona.
PROCEDIMIENTO.El artculo 37 y siguientes de la Ley de Control Constitucional
establece el trmite que debe darse al habeas data. As se
determina que debe interponerse ante cualquier juez o
tribunal de primera instancia del domicilio del poseedor de la
informacin o datos requeridos. Acto seguido los jueces o
magistrados, avocarn conocimiento de inmediato y no se les
permite la inhibicin, salvo el caso de incompatibilidades de
parentesco u otras que determine la ley para que el juzgador
se separe del conocimiento de la causa.
Radicada la competencia y avocada conocimiento, el juez en
el auto de calificacin convocar a las partes a audiencia de
conocimiento, la que se realizar en un plazo de ocho das y
de la diligencia se dejar constancia escrita.
El juez que conoce el caso debe resolver en el trmino
mximo de dos das desde aquel en que se evacu la
audiencia. En la resolucin, si esta se declara con lugar, el
juez dispondr que el requerido, en el plazo de ocho das,
entregue toda la informacin. Si el recurrente considere
insuficiente u obscura la informacin, podr pedir al juez de la
causa que disponga la verificacin directa, para lo que se
prestar las facilidades del caso al interesado,
proporcionndole inclusive de peritos si lo requiere.
Si el interesado considera que uno o ms datos deben
actualizarse, modificarse, eliminarse o no darse a conocer,
35
2008
puede pedir que as lo ordene el Juez. El depositario de la

informacin dar estricto cumplimiento a lo que ordene el
Juez, lo que certificar bajo juramento, sin perjuicio de que el
propio interesado se cerciore de su cumplimiento,
personalmente o con el auxilio de peritos.
La resolucin que niegue el habeas data podr ser apelada
ante el Tribunal Constitucional, para lo que se concede al
recurrente el trmino de ocho das que se contarn desde la
notificacin con la resolucin.
No obstante lo indicado y que corresponde a lo regulado en la
Ley de Control Constitucional, existen respetables criterios en
el sentido de que los jueces comunes perdieron la
competencia para conocer el habeas data, desde que por las
reformas constitucionales vigentes desde el 10 de agosto de
1998, la autoridad ante la que se debe requerir la informacin,
es ante el funcionario respectivo, as se han expresado los
doctores Hernn Rivadeneira, Julio Csar Trujillo, Len
Rolds Aguilera y otros.
Se fundamenta esta corriente en el tenor literal del artculo 18
de la Constitucin Poltica del Estado que dice: Los derechos
y garantas determinados en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales vigentes, sern directa e
inmediatamente aplicables, por y ante cualquier tribunal o
autoridad; tambin se fundamentan en lo que determina el
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, en la
parte II, artculo 2, numeral 3 que dice: a) La autoridad
competente, judicial, administrativa o legislativa o cualquier
otra autoridad competente prevista en el sistema legal del
Estado, decidir sobre los derechos de toda persona que
interponga tal recurso.
36
2008
Con todo lo indicado, quien realiza este trabajo, considera

que esta oscuridad que podra presentarse por la
contraposicin de leyes, debe subsanarse con la institucin
de una justicia constitucional especializada, con la
instauracin de lo que para la nacin de Quito, en 1812 ya se
ide, el establecimiento de un organismo superior capaz de
resolver las discrepancias que se originan entre los diferentes
poderes del Estado.
LA NORMA CONSTITUCIONAL.El artculo 94 de la Constitucin Poltica vigente confiere a
toda persona el derecho a acceder a los documentos, bancos
de datos e informes que sobre si misma, o sobre sus bienes,
consten en entidades pblicas o privadas. Ntese la claridad
de la redaccin. Se trata del acceso a los datos o informes
que sobre el titular del derecho existen en entidades pblicas
o privadas. De lo que se deduce que solo el titular del
derecho y solo sobre sus datos personales se puede acceder
a la informacin, no se lo puede hacer a travs de terceras
personas como ocurre en el hbeas corpus por ejemplo, ni
tampoco se puede acceder a la informacin sobre datos de
otras personas. Es un derecho personalsimo. Este derecho
ampara tambin a su titular, sobre los datos respecto de sus
bienes.
Cuando la norma constitucional se refiere a conocer el uso
que se haga de ellos (los datos) y su propsito, podemos
coincidir con lo que Jos Garca Falcon sostiene, que el
Habeas Data resguarda la intangibilidad de la reserva de la
vida privada del individuo y su entorno familiar. Es decir solo
al titular del derecho le incumbe conocer sobre el uso que se
pueda dar sobre su informacin personal o sobre sus bienes.
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2008
La norma constitucional confiere adicionalmente al titular del

derecho, la facultad de reclamar la indemnizacin de daos y
perjuicios, cuando se le negare el derecho o no se cumpliere
con las reparaciones que deban hacerse sobre sus datos,
reparacin que deber hacerla el funcionario que no cumpla
con lo dispuesto por la persona de cuyos datos se examinen.
Finalmente la Constitucin seala que la ley determinar un
trmite especial para el caso de datos de personas
particulares que formen parte de bancos de datos o archivos
relacionados con la Defensa Nacional. Esto tiene su razn de
ser, pues el Estado por su determinacin soberana determina
lo que es pblico y lo que es reservado y aspectos de
defensa nacional, son sin lugar a dudas parte de la reserva
nacional. De su parte la ley de Control Constitucional, amplia
la reserva, cuando se afecte al sigilo profesional.
La Ley de Control, Constitucional, en el artculo 34, amplia
este derecho a las personas jurdicas y a los extranjeros, para
que puedan requerir las respuestas y exigir el cumplimiento
de las medidas tutelares prescritas en la ley, por parte de las
personas que posean tales datos e informaciones.
EL JUEZ COMPETENTE.Conforme al artculo 37 de la Ley de Control Constitucional, el
juez competente para conocer en primera instancia, el
requerimiento del habeas data, es cualquier juez o tribunal de
primera instancia del domicilio del poseedor de la informacin
o datos que se requieran. Es decir el que da trmite, da forma
legal al proceso, lo sustancia y lo resuelve dentro de los
trminos que establece la indicada Ley.
38
2008
Conforme a la misma Ley, El Tribunal Constitucional con

sede en la ciudad de Quito se encuentra investido de la
competencia para conocer los trmites que por motivo de
apelacin han llegado a su conocimiento. Sus resoluciones
causan ejecutoria.
La redaccin del artculo 94 de la constitucin, en lo referente
al juez que sustancia el trmite del habeas data, es
absolutamente ambiguo, pues, si bien es cierto que no se
menciona a los jueces de conocimiento, sin embargo en
forma muy general el inciso segundo del citado artculo
seala que se podr solicitar ante el funcionario respectivo, la
actualizacin de los datos o su rectificacin, actualizacin o
anulacin si fueren errneos o afectaren ilegtimamente a sus
derechos. Pero la incgnita que planteamos es, quin puede
obligar al funcionario tenedor de la informacin, si no es a
travs del aspecto jurisdiccional que se halla investida la
administracin de justicia comn?. Nuevamente me permito
mencionar que, por esta clase de incongruencias que
mantiene nuestro ordenamiento jurdico, se impone la
vigencia de una justicia constitucional soberana e
independiente.
LOS TRMINOS QUE SE UTILIZAN.Por tratarse de un recurso de extremada importancia,
especialmente porque los datos o informacin que se
mantienen en poder de terceras personas al ser difundidos
pueden causar irreparables daos, es de caracterstica breve
y sumaria. Por ello conforme a la Ley de Control
Constitucional que viene a ser una especie de ley adjetiva, el
juez o tribunal en el da hbil siguiente al de la presentacin
de la demanda, debe convocar a las partes, entindase por
partes al recurrente y a la persona o funcionario bajo cuya
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2008
custodia se encuentran los datos o informacin requerida, a

una audiencia que debe realizarse dentro del plazo de ocho
das.
La misma norma seala un plazo de dos das desde aquel en
que se evacu la referida audiencia, para que el juez de
sustanciacin dicte la resolucin. Si la resolucin es
declarando a lugar el derecho del recurrente, las entidades o
personas requeridas entregarn en un plazo improrrogable de
ocho das toda la informacin solicitada. Pero si la resolucin
es negando el habeas data, el recurrente podrs interponer el
recurso de apelacin para ante el Tribunal Constitucional en
la ciudad de Quito, y para ello tiene el trmino de ocho das a
partir de la notificacin de dicha negativa.
LAS INSTANCIAS QUE SE AGOTAN.Podra considerarse una primera instancia
cumple ante la Autoridad o juez que
reclamacin tendiente a conseguir se le
datos o informacin que se encuentra
terceros.
el trmite que se
se presenta la
proporcionen los
en posesin de
El Habeas Data al igual que el Habeas Corpus cumple el

principio de celeridad procesal, por ello que, solo cuando la
resolucin ha sido declarando sin lugar el reclamo, puede el
interesado interponer el recurso de apelacin, el Tribunal
Constitucional en la ciudad de Quito, organismo que
sustancia por el mrito de los autos, lo que podra llamarse
una segunda instancia.
Recordemos, siempre que se trate del trmite y los pasos a
seguirse que determina la Ley de Control Constitucional, nos
obliga a pensar en la necesidad de una Justicia
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2008
Constitucional especializada, apoltica, independiente de la

funcin judicial, porque como veremos en este trabajo,
existen resoluciones dadas en la justicia ordinaria y que por el
carcter de las mismas son de aplicacin obligatoria, sin
considerar incluso que en muchas de ellas se ha violado
garantas y derechos consagrados en la Constitucin.
EL AMPARO CONSTITUCIONAL.El amparo constitucional ha existido siempre, pero no de
manera formal, por lo que parece ser nuevo. Errneamente
se la llama recurso de amparo, pero no se trata de un recurso
en el sentido del derecho procesal de una apelacin o
impugnacin de una sentencia u orden judicial, sino de trata
de una garanta de los derechos reconocidos por la
Constitucin. Ms propiamente se debera decir de la Accin
de Amparo, o simplemente del Amparo como consta en la
codificacin de 1998.
Nuestro pas como todos los pases signatarios de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, est
obligado a proveer a sus habitantes, un instrumento eficaz
para amparar sus derechos contra actos violatorios, vengan
de donde provengan. Instrumentos internacionales de los que
es parte el Ecuador como la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto Internacional de
los Derechos Civiles y Polticos y el pacto de San Jos,
comprometen a nuestro Estado a hacer efectivo dentro de
nuestro ordenamiento constitucional como institucin tutelar
de las garantas constitucionales, la accin de amparo
constitucional, la misma que est regulada tanto en la Carta
Fundamental, como en la Ley Orgnica de Control
Constitucional.
41
2008
Nuestra Constitucin, a diferencia de otras de origen latino,

con la accin de amparo protege todos los derechos
enunciados en la constitucin. Es decir la accin de amparo
tutela todos los derechos civiles, polticos, econmicos,
sociales, culturales y colectivos, aun cuando en algunos
derechos se prev medios de proteccin especficos que no
son aplicables a otros derechos.
Protege tambin los derechos consagrados en un tratado
convenio internacional vigente, es decir aquellos aceptados
por el Ecuador y como tales incorporados al ordenamiento
jurdico. Consecuentemente el Amparo Constitucional protege
los derechos y garantas reconocidas en los instrumentos
internacionales, de la misma forma de los que se encuentran
enunciados en la Constitucin.
Existen derechos inherentes a la persona humana y como
tales no se hallan enunciados en la Constitucin, ni en los
Instrumentos internacionales de los que es parte el Ecuador,
sin embargo forman parte de los derechos garantizados. El
problema respecto de estos derechos radica en saber si estos
estn o no protegidos por la accin de amparo, y tambin
identificar cules son esos derechos. La norma Constitucional
literalmente protege a todos los derechos constitucionalmente
reconocidos y al referirse a los derechos personales, a todos
los inherentes a la persona humana, as no se hallen
enlistados en el texto constitucional. En cambio para
identificar cules son esos derechos, los jueces y el Tribunal
Constitucional son los encargados de esta misin y lo hacen
basados en principios doctrinarios y jurisprudenciales.
La diferenciacin entre derechos civiles y polticos de un lado
y econmicos, sociales y culturales de otro lado, permite que
42
2008
la doctrina sostenga que los primeros derechos indicados,

son conocidos tambin como justiciables, es decir
susceptibles de reclamacin mediante accin judicial, en
tanto que los segundos no son justiciables.
La doctrina constitucional de la ONU sostiene que el Estado
tiene diversas obligaciones para con los diversos derechos y
para el cumplimiento de esas obligaciones, puede hacer uso
de diferentes mecanismos o garantas. Las garantas
tradicionales o jurisdiccionales se pueden hacer uso, tanto
para el reconocimiento de los derechos colectivos,
econmicos y sociales, cuanto para los derechos civiles y
polticos.
Conforme a la doctrina de la ONU, la prohibicin de la
discriminacin no est limitada a derecho alguno en
particular, por lo tanto puede ser invocada cualquiera que
sea el derecho conculcado. La conexidad entre los derechos
econmicos sociales y culturales, con los civiles y polticos,
facilita la accin de amparo para la proteccin de los
primeros.
La obligacin de respetar y hacer respetar los derechos de la
persona, deja abierta la puerta para la creacin o el ejercicio
de otras medidas que conduzcan a hacer realidad la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales, sean civiles,
polticos, econmicos, sociales, culturales o colectivos.
Cuando nos referimos a los derechos colectivos, reconocidos
por el derecho positivo, no cabe duda de que pueden ser
protegidos con la accin de amparo, aunque siempre ser
menester que comparezcan los representantes jurdicamente
reconocidos como tales por los grupos colectivos.
43
2008
Caben los derechos colectivos propiamente dichos y los

derechos que llaman colectivos y que no son sino derechos
que la Constitucin reconoce a los individuos, sean personas
naturales o fsicas que pertenecen a un grupo o colectivo que
carece de sustantividad propia y por lo mismo no pueden ser
titulares de derechos, derechos a los que PECES BARCA
llama derechos individuales situados, como son los
derechos del nio, de la mujer, de la familia, de la tercera
edad, etc. En todos estos casos es aplicable la accin de
amparo colectivo, sin embargo la diferencia se reflejar en
cuanto a los legitimados o personas asistidas de la facultad
para demandar el amparo constitucional.
En doctrina se utiliza el trmino legitimado o legitimados para
referirse a la persona o personas que pueden deducir la
accin de amparo, y en general las acciones constitucionales;
no obstante aquello en el foro ecuatoriano es comn llamar
actor, accionante o demandante a las personas que pueden
interponer la accin de amparo, sean estas las personas
naturales o fsicas, las personas jurdicas y las colectividades
y por estas las que los representen o conocidos como
legitimados.
No se discute que las personas naturales o fsicas, al igual
que el afectado con algn hecho, resolucin o decisin que
vulnere los derechos constitucionales, puedan interponer la
accin de amparo, as como no est en duda que estas
personas puedan comparecer por medio de un representante,
lo que es necesario que el representante en una accin de
amparo legitime su representacin en forma satisfactoria.
El agente oficioso, conforme a la Ley orgnica de Control
Constitucional debe justificar la imposibilidad en que se
encuentra el afectado y adems el afectado debe ratificar la
44
2008
intervencin del agente en el trmino de tres das, ratificacin

que es absolutamente necesaria, pero lo que no estamos de
acuerdo es, en que se limite a un reducido nmero de das,
porque la imposibilidad de comparecer personalmente del
perjudicado o afectado, no debe sujetarse a esta camisa de
fuerza. Al menos debe extenderse el plazo de la ratificacin
hasta el da de la audiencia.
Respecto de las personas jurdicas, como los sindicatos
tambin pueden ser titulares de la accin de amparo
constitucional, siempre que el derecho vulnerado corresponda
a la persona jurdica. Sobre la posibilidad cierta de que el
amparo se extienda a las personas jurdicas afectadas, las
resoluciones del Tribunal Constitucional han sido inseguras,
pues unas veces sostienen que el amparo protege
nicamente a las personas naturales y no a las jurdicas y
otras veces sostienen lo contrario.
Finalmente vemos que tambin el Defensor del Pueblo est
legitimado por la Ley para comparecer en representacin del
ofendido, siempre que ste se lo pida.
De otro lado, la Corte Suprema de Justicia con el propsito de
restringir el uso de la accin de amparo y en base a una
interpretacin literal de la Constitucin, ha resuelto que el
defensor del pueblo est obligado a mencionar a la persona a
quien patrocina y a acompaar la peticin que sta le haya
hecho.
Algo que caracteriza a nuestra legislacin constitucional como
moderna, es el derecho que se confiere en materia de
amparo a las colectividades no constituidas en persona
jurdica, como las nacionalidades indgenas y los pueblos
negros o afroecuatorianos, as como a los ecologistas e
45
2008
interesados en los derechos del consumidor y otros derechos

comunitarios y o difusos.
Antes de las reformas constitucionales de 1998, los actos
impugnables mediante la accin de amparo, se reducan a los
que tenan el carcter de actos administrativos, y la Ley de
Control Constitucional los estrechaba ms, al disponer que
esta accin era aplicable contra los actos de la administracin
pblica y ms concretamente a la dependiente del poder
ejecutivo. En la actualidad, los actos u omisiones contra los
cuales se puede proponer la accin de amparo, son los de
toda autoridad pblica, ya sea cualquier funcionario
unipersonal u rgano colegiado que, a nombre del Estado o
de sus instituciones tiene poder de decisin y que por lo
mismo forman parte del sector pblico, con tal de que no
sean normas de carcter general o providencias judiciales, ya
que estos actos salen fuera del mbito del amparo y a mi
criterio constituye una de las razones por las que se impone
una justicia constitucional.
Conforme a la Constitucin, los actos u omisiones
impugnables son calificados de ilegtimos; ilegitimidad que de
acuerdo con la Corte Suprema de Justicia y la Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional, puede provenir de falta de
competencia de la autoridad, violacin del procedimiento
establecido en la ley para la emisin del acto, por ser el acto
arbitrario, sin fundamento o con insuficiente motivacin; mas,
para todas aquellas situaciones que determinan la ilegitimidad
del acto, el Tribunal Constitucional con acierto precisa que la
ilegitimidad o inconstitucionalidad de un acto, por si mismos
no pueden o deben ser atacados mediante la accin de
amparo, sino cuando adems, el acto o la omisin, violen los
derechos constitucionales reconocidos.
46
2008
Respecto de los actos de los particulares, segn nuestra

constitucin es procedente cuando los particulares presten
servicios pblicos o acten por delegacin o concesin de
una autoridad pblica y cuando afecten grave y directamente
un inters comunitario, colectivo o derecho difuso.
La Constitucin utiliza como sinnimos las expresiones
derechos colectivos y derechos comunitarios. Ambos son
derechos de grupo, empero una comunidad es un grupo
unido por lazos culturales, lingsticos, etc, con carcter
permanente. En cambio la colectividad est constituida por un
grupo de personas unidas por cierta identidad dentro de la
sociedad, como seran los jubilados, los estudiantes, los
mdicos, etc. Entonces, en ambos casos se puede identificar
al grupo al que se le afectan los derechos, por lo que deber
ser un representante de la colectividad debidamente
legitimado, quien pueda interponer la accin de amparo.
Los derechos difusos en trminos del profesor espaol
FRANCISCO FERNANDEZ SEGADO, no se caracterizan ni
se diferencian de los derechos colectivos e individuales en
cuanto a su contenido, sino en cuanto a sus titulares. As,
mientras de los derechos colectivos, se puede identificar el
grupo que ejerce dichos derechos y a los que afecta su
vulneracin, ello no ocurre respecto de los derechos difusos.
La Constitucin incluye dentro de los derechos colectivos, al
medio ambiente y al derecho de los consumidores, que por
naturaleza son difusos. Por esta razn la ley legitima a
cualquier persona natural o jurdica cuando se trata de la
proteccin del medio ambiente.
47
2008
LA NORMA CONSTITUCIONAL.El respeto de los procedimientos en la emanacin regular de

un acto no solo implica un mero cumplimiento de
formalidades impuestas por el legislador. La formalidad y su
cumplimiento es una de las formas de garantizar los derechos
de las personas pues de tal guisa el gobernado podr
oponerse o defenderse de una decisin que lo afecta. Lo que
se pretende es asegurar el debido proceso en la formacin de
una decisin o de un acto de autoridad, esencialmente para
asegurar que al administrado no se le afecte con un acto que
no le ha garantizado o no le ha permitido ejercer oposicin
alguna.
El artculo 95 de la Constitucin poltica vigente, no solo que
define y califica el amparo, sino que determina tambin su
procedimiento. Hemos desarrollado ya las caractersticas
relativas a la parte conceptual, sin embargo hay que
puntualizar que la accin de amparo se la interpone ante un
rgano reconocido de la Funcin Judicial que designa la ley.
Esto tiene su razn de ser, pues, si la accin de amparo
tiende a obtener la tutela efectiva del derecho que consagra
la Carta Poltica, el rgano que hace viable la obtencin de
esa tutela, es la funcin judicial reconocida por el Estado
como el rgano en el que se imparte a nombre de la potestad
soberana del Estado, la justicia.
Cuando la Constitucin hace referencia al trato preferente y
sumario que debe darse a la accin de amparo, equivale
decir que la justicia ordinaria que debe sustanciar una accin
de amparo, debe hacer un alto a su cronograma de trabajo,
para dar atencin rpida al amparo. Esta situacin es otro de
los motivos por los que reitero en la necesidad de una justicia
48
2008
constitucional, independiente del poder judicial, lo que ser

analizado en su oportunidad.
Las consecuencias que puedan acarrear, un acto u omisin
ilegtimos de una autoridad pblica que viole o pueda violar
cualquier derecho consagrado en la constitucin o convenio
internacional vigente, pueden ser graves e irreparables, por
ello que la misma Constitucin exige la adopcin de medidas
urgentes, destinadas a cesar, evitar la comisin o remediar
en forma inmediata las consecuencias del acto lesivo a los
derechos constitucionales. En este sentido la actuacin del
juez constitucional debe ser breve, sin contra tiempo, pero
siempre
precautelando
los
derechos
y
garantas
constitucionales.
En el aspecto procedimental el artculo en anlisis refiere que
el Juez convocar de inmediato y dentro de las veinticuatro
horas subsiguientes a las partes para ser odas en audiencia
y al momento de realizar la convocatoria, de estimar
procedente puede tomar las medidas emergentes para
suspender cualquier acto que pueda constituir violacin de un
derecho.
La resolucin la dictar el juez dentro de las cuarenta y ocho
horas siguientes a la audiencia y esta resolucin puede ser
apelada por cualquiera de las partes, para ante el Tribunal
Constitucional, organismo que en ltima y definitiva instancia
confirmar o revocar lo resuelto por el juez.
El inciso segundo del artculo 95 de la Constitucin determina
la imposibilidad de presentar una accin de amparo en contra
de las decisiones judiciales adoptadas en un proceso. Al
excluir del mbito de la accin de amparo a las decisiones
judiciales adoptadas en un proceso, excepta en forma
49
2008
inequvoca a las sentencias judiciales, a los autos y a los

decretos que son dictados por un juez comn, dentro de un
procedimiento judicial, porque por naturaleza conllevan un
mandato. Esta disposicin constitucional se fundamenta en el
principio de independencia de la Funcin Judicial y que sus
funciones propias son de juzgar y hacer cumplir lo juzgado.
Pero precisamente en la prctica, quienes estamos en el
ejercicio profesional, conocemos que muchas resoluciones
dictadas por los administradores de justicia, mantienen en sus
resoluciones un tinte poltico, es decir muchos jueces pagan
favores polticos, dictan resoluciones contrarias a los
principios legales, son inclusive inconstitucionales y que por
la prohibicin expresa de presentar un reclamo va amparo,
existen una gran cantidad de perjudicados que sienten
impotencia ante el sistema dominante. Por ello que se
justifica la instauracin de una Justicia Constitucional que se
convierta en verdadero rgano tutelar de los derechos y
garantas constitucionales.
Otros actos que se encuentran excluidos del amparo son: los
relativos al rgimen seccional autnomo, las quejas en
materia electoral y las quejas legislativas previstas en el
Cdigo de Etica de la Legislatura, porque estos mantienen
particulares procedimientos previstos en su
propio
ordenamiento jurdico.
La norma Constitucional delega a la Ley el imponer sanciones
a las autoridades o personas que incumplan las resoluciones
dictadas por el Juez, as como a los jueces y magistrados que
violen el procedimiento del amparo. Para hacer cumplir las
resoluciones, la Constitucin faculta al juez de conocimiento
valerse de ser necesario de la fuerza pblica, esto como
garanta estatal para la observancia de las disposiciones
50
2008
legales tomadas por Autoridades competentes. Igualmente se

establece la posibilidad de imponer sanciones a quienes
deliberadamente pretendan obstaculizar o retardar la
administracin de justicia en las acciones de amparo.
La Ley Orgnica de Control Constitucional dedica el captulo
III al amparo constitucional y en su artculo 46 seala como
objetivo principal de esta accin, la tutela efectiva de los
derechos consagrados en la Constitucin y en los pactos,
declaraciones y convenios internacionales aceptados por el
Ecuador, frente a cualquier atentado que provenga de un acto
ilegtimo de autoridad de la administracin pblica, que haya
causado, cause o pueda causar dao grave e irreparable.
Adems, se indica que con esta accin se puede exigir se
adopten las medidas urgentes destinadas a evitar el mal y el
peligro de los bienes constitucionalmente protegidos; medidas
cautelares que no solo pueden o deben ser dictadas por los
jueces de trmite, sino que tambin podr hacerlo la Sala que
corresponda conocer el recurso de apelacin, la que tomar
este procedimiento al momento de avocar conocimiento del
recurso, como lo seala el artculo 53 de la Ley en referencia.
La posibilidad de presentar la accin de amparo, lleva
implcita la presuncin de buena fe del accionante, pero si se
llegara a comprobar que en esta se ha actuado de mala fe y
el juez de conocimiento o el Tribunal Constitucional en el
momento de resolver la apelacin, calificaren de maliciosa y
temeraria a la accin, estn en la obligacin de sancionar el
temerario, con una multa de hasta cien salarios mnimos
vitales, sin perjuicio de las acciones civiles o penales a que
hubiere lugar. As lo establece el artculo 57 de la Ley.
Ahora, si bien es cierto que esto de penalizar el abuso en la
utilizacin de esta accin, a la que el juez debe darla trmite
51
2008
sin ningn reparo, con la imposicin de una multa de hasta

cuatrocientos dlares- porque el mnimo vital an no ha sido
modificado de los cien mil sucres, es decir cuatro dlarescantidad irrisoria que invita a dar un exagerado uso de esta
accin; no es menos cierto que mantener la posibilidad de
dejar abierta una puerta para que se persiga acciones civiles
o penales, es realmente una situacin de inseguridad, debido
a que es la norma muy ambigua, pues si no se determina la
clase de accin civil que puede perseguirse, ni se especifica
el tipo de accin penal que deba soportar el temerario
accionante, se dejara al arbitrio del perjudicado, incluso se
podra soportar una respuesta jurisdiccional de abuso de
poder, por lo que sera necesario que se determine con
claridad el tipo de sancin a las que se vera avocado quien
en forma maliciosa y temeraria hubiere actuado.
EL JUEZ COMPETENTE.La constitucin Poltica en su artculo 95 seala que se podr
proponer la accin de amparo, ante el rgano de la Funcin
Judicial designado por la Ley. De su parte la Ley de Control
Constitucional en el artculo 47 confiere competencia
ordinaria privativa a los jueces de lo civil o los tribunales de
instancia (conforme a distintos fallos del Tribunal
Constitucional son los tribunales distritales de lo contencioso
administrativo y de lo fiscal y tambin a las Cortes Superiores,
cuando se trata de alguna accin dirigida en contra de
autoridad que se halle investida de fuero); pero como la
Constitucin seala que todos los das y horas son hbiles
para este tipo de acciones, en razn a que los jueces de lo
civil y tribunales de instancia, conforme a la Ley Orgnica de
la Funcin Judicial, tienen perodos de tiempo de trabajo, se
les reconoce los das festivos y mantienen perodos de
vacancia judicial, la misma ley determina las excepciones,
52
2008
cuando confiere competencia para el conocimiento de las

acciones de amparo, a los jueces y tribunales de lo penal, lo
que constituye la competencia extraordinaria, siempre que el
acto cometido o las consecuencias del mismo guarden la
relacin de inmediatez de tiempo, porque puede darse el
caso que, un acto lesivo al orden constitucional cometido en
un da hbil y laborable, su reclamacin mediante la accin
de amparo se la reserve para un da inhbil o de vacancia
judicial con el deliberado propsito de hacer tramitar la accin
con determinado juez o de eludir la intervencin de uno civil.
Tanto la Constitucin Poltica, como la Ley Orgnica de
Control Constitucional, al sealar el procedimiento a seguirse
en la accin de amparo, en forma clara e inequvoca
mencionan que el juez de conocimiento y competente para
sustanciar la accin de amparo, es el juez civil y tribunal de
instancia en unos casos y el juez penal o tribunal penal en
otros, a quienes no solo les est conferida la potestad de
sancionar a quien no cumpla con la resolucin que dicte.
Igualmente tanto la Norma Suprema, cuanto la Ley de Control
Constitucional, determinan que el Tribunal Constitucional, es
el organismo que se encarga, no solo de la custodia del
constitucionalismo, sino que convertido en tribunal de
conocimiento de los recursos de apelacin, es el rgano
competente para resolver todos los casos relativos a las
violaciones constitucionales que se han hecho de su
conocimiento en razn al recurso de apelacin.
La competencia entonces, como lo expresa Rafael Oyarte
Martnez en su obra La Accin de Amparo Constitucional
no es ms que el haz de facultades que el ordenamiento
jurdico positivo, entrega a un rgano del poder pblico,
razn por la cual el ejercicio de dichas atribuciones por parte
53
2008
del titular, le es imputable a dicho rgano o al Estado, en

virtud de la despersonificacin del poder. Por ello la primera
sala del Tribunal Constitucional en la resolucin 0059-2003RA seal que: la competencia es el cmulo de atribuciones,
que la norma jurdica confiere a determinada autoridad, en
razn del puesto o dignidad que desempea
LOS TRMINOS QUE SE UTILIZAN.Cuando el Dr. Jos Garca Falcon sostiene que los
ecuatorianos por primera vez en la historia, cuentan con un
recurso breve, sumario y eficaz de tutela judicial de los
derechos y libertades fundamentales consagradas en la
constitucin, nos demuestra a las claras que los trminos que
se utilizan en la sustanciacin de la indicada accin, son
sumamente cortos.
Lo preceptuado en la Constitucin, determina que tan pronto
como avoque conocimiento el juez de esta accin, dentro de
las veinte y cuatro horas subsiguientes convocar a una
Audiencia, en la que sern odas las partes, tanto la
reclamante como la reclamada y de lo que dijeren o
demostraren, en un termino no mayor a cuarenta y ocho
horas, el juez pronunciar la sentencia o resolucin,
aceptando o negando la accin. Tal resolucin ser de
cumplimiento inmediato, so pena de ser sancionado quien
incumpla con lo ordenado en sentencia.
La resolucin que se dicta en la accin de amparo, puede ser
apelada para ante el Tribunal Constitucional, y para hacerlo,
debe observar las reglas de la ejecutoria, es decir, mientras
no se encuentre ejecutoriada la sentencia, puede interponer
el recurso.
54
2008
El Tribunal Constitucional, al momento de recibir el

expediente, lo sortear entre las salas y la que avoque
conocimiento, debe resolverlo por el merito de los autos. El
Tribunal Constitucional de estimar necesario puede aceptar
que las partes expongan sus argumentos en audiencia de
estrados. La resolucin que dicte causar ejecutoria.
LAS INSTANCIAS QUE SE AGOTAN.Entendiendo como instancia los niveles de sustanciacin,
podra considerarse una primera instancia el trmite que se
cumple ante el juez civil o tribunal de instancia, para el caso
de haberse presentado el amparo en un perodo ordinario de
trabajo, o el juez penal o tribunal penal, cuando la accin se
la ha presentado en da feriado, no laborable o de vacancia
judicial, conforme a la Ley Orgnica de la funcin judicial.
El amparo constitucional al igual que cualquier trmite tutelar
de los derechos y garantas constitucionales, cumple el
principio de celeridad procesal, por ello que, admite la
interposicin del recurso de apelacin para ante el Tribunal
Constitucional en la ciudad de Quito, organismo que
sustancia, lo que podra llamarse una segunda instancia.
Es necesario recordar que las resoluciones que se alcanzan
de un organismo eminentemente poltico, pues el Tribunal
Constitucional, conforme a la Constitucin es el resultado de
un reparto proporcional de las fuerzas polticas que existen en
el Congreso de la repblica, sern siempre vinculadas con el
inters del vocal del Tribunal Constitucional que conozca de
la causa, lo que nos obliga a pensar en la necesidad de una
Justicia Constitucional especializada, apoltica, independiente
de la funcin judicial, porque como veremos en este trabajo,
existen resoluciones dadas en la justicia ordinaria y que en
muchas de ellas se ha violado garantas y derechos
consagrados en la Constitucin.
55
2008
CAPITULO III
POLITIZACIN DEL HABEAS CORPUS.En razn a que el Juez ordinario y de trmite del Hbeas
Corpus es conforme a la Ley, un Alcalde Municipal,
automticamente nos hacemos a la idea, de que esta
institucin protectora de la libertad ante el abuso de autoridad
o la ilegal o arbitraria detencin personal, se vuelve
esencialmente poltica, cuestin que se agrava, cuando el
primer personero municipal, por su profesin o su grado
cultural, desconoce de los trmites legales.
Hasta el ao 1978, entre uno de los requisitos para ser
alcalde constaba, poseer formacin acadmica o experiencia
en asuntos de administracin pblica o privada. Con la
supresin de este requisito que al menos le daba la
posibilidad a la institucin municipal de contar con un
burgomaestre con formacin superior y experiencia en la
administracin, a pretexto de democratizar la administracin
municipal, se ha dado paso a que cualquier audaz opte por
conseguir una alcalda municipal. Basta con ser ecuatoriano,
tener 30 aos, que se encuentre en goce de los derechos de
ciudadana, no ser miembro activo de la Fuerza Pblica, o del
clero, ni ministro de ningn culto, no tener contrato con la
municipalidad ni ser representante legal de compaas
extranjeras y no estar incurso en causas de incapacidad,
inhabilidad o incompatibilidad que determina la Ley. Es decir,
como ya ha ocurrido, cualquier analfabeto con plata (porque
una campaa poltica cuesta mucho dinero) puede llegar a
ser alcalde y consecuentemente titular y juez ordinario del
Hbeas Corpus. Que le parece?.
56
2008
Adicionalmente a los requisitos formales enunciados en la

Ley de Rgimen Municipal para ser Alcalde, conforme a la
Ley de Elecciones, quien postule para una alcalda, tiene que
tener el patrocinio de algn partido o movimiento Poltico.
Esto implica en todo caso que, quien llega a una alcalda lo
hace no solo en representacin de la sociedad que lo eligi,
sino fundamentalmente del partido o movimiento poltico que
lo auspici, por ello que sus resoluciones sern, si no de una
obediencia ciega a los lineamientos u rdenes que se
impartan desde las cpulas de directivos del movimiento o
partido poltico al que se pertenece el alcalde, al menos
baadas de una influencia partidista que a la faz pblica, ya
no es la persona la que acta en funcin a su funcin, sino
que lo hace en su nombre el partido poltico dominante.
Es muy comn por ello ver que, si un alcalde es Social
Cristiano, por ejemplo, quienes se benefician de esta
situacin, son los recurrentes socialcristianos o los
profesionales del derecho pertenecientes a tal tienda poltica,
lo que hace prever que las resoluciones del Hbeas Corpus,
sern polticas. Con ello se pierde el espritu legal de esta
institucin protectora del derecho a la libertad.
Si la ley dispone que este recurso se presente ante una
autoridad de eleccin popular, como es el Alcalde, es porque
trata de respaldar una garanta democrtica, para lo que se
requera de la intervencin de alguien realmente
independiente, no solo respecto del poder ejecutivo, sino an
de los rganos jurisdiccionales. Es cierto que puede haber el
inconveniente de que el recurso derive hacia un conflicto
poltico entre potestades, pero vale la pena el riesgo ante la
importancia de la garanta tutelada.
57
2008
Es necesario puntualizar que el vnculo poltico del Hbeas

Corpus, como institucin que tutela el derecho a la libertad,
se encuentra precisamente en la ley que obliga a tener una
relacin de dependencia entre el Alcalde y la fraccin poltica
que lo patrocina.
PERJUICIO QUE OCASIONA A LA JUSTICIA ORDINARIA
LA TRAMITACIN PREFERENTE DE LAS ACCIONES DE
AMPARO.Empecemos indicando que tanto un juicio comn como el
amparo Constitucional, son acciones que implementan los
usuarios de la justicia, aquellas personas naturales o jurdicas
que sintindose lesionados en sus derechos, o para hacerlos
respetar, acuden ante la justicia ordinaria en busca de la
tutela efectiva, de la intervencin de un juez imparcial, en fin,
de la intervencin del Estado para que a travs de su brazo
ejecutor (la justicia), obtener el reconocimiento de un
derecho.
Los juicios comunes, son tramitados por la justicia ordinaria,
conforme a su procedimiento. Unos procesos son rpidos,
entre ellos los ejecutivos, los sumario; y otros son de largo
trmite, como los ordinarios, por citar un ejemplo en el rea
civil. Igual podemos decir en el rea penal. En todo caso, los
trmites estn sujetos a los conocidos trminos, dentro de los
cuales se practican las diligencias que caracterizan a los
procesos.
Los trminos en materia civil, son lapsos de tiempo que se
conceden para la prctica de determinadas actuaciones
judiciales. Estos trminos son fijos y secuenciales,
caractersticos de determinados procesos, pero no pasan a
58
2008
otro trmino o a la prctica de otra diligencia, si no es por el

impulso de la parte interesada. Ejemplo en un juicio ordinario
se concede al demandado quince das para contestar la
demanda, pero si no existe peticin de parte, el juez no est
obligado a disponer que se contine con el trmite y de oficio.
Por ello que es importante el impulso de la parte interesada.
Cuando se trata de un trmino de prueba, ste puede
suspenderse nicamente cuando el juzgado se ha cerrado o
ha existido algn suceso extraordinario que haya impedido
que el juez despache las causas. El cierre del juzgado
ocasionado por algn acontecimiento extraordinario,
suspende todo trmino y en todas las causas que se
encuentren en trmite, pero la implementacin de una accin
de amparo, sin ser un acontecimiento extraordinario, paraliza
literalmente el despacho de los procesos correspondientes a
la justicia ordinaria, porque tiene el juez que sujetarse a lo
que dispone la constitucin, es decir dar trmite preferente.
Esto no solo que paraliza el normal funcionamiento de una
judicatura, sino que por la naturaleza de la accin, obliga al
juzgador a tomar todos los recaudos a fin de decidir o
resolver en contadas horas, cuestiones que suelen ser de
difcil resolucin.
El juez que tramita un amparo, debe resolverlo
motivadamente, esto implica un detenido estudio de la causa,
un anlisis prolijo de la procedencia o no de la accin y la
determinacin del derecho conculcado, y todo en total de tres
das. Qu juez podr tramitar un amparo constitucional y sin
contratiempo continuar despachando las causas que son de
su conocimiento?. Podramos hacer reminiscencia a palabras
bblicas: Nadie puede servir a dos seores al mismo tiempo,
por lo tanto estoy seguro que en cualquiera de las causas que
son de conocimiento del juez que tramita un amparo, las
59
2008
resoluciones sern alejadas a lo que aspira el usuario de la

justicia.
En consecuencia, el perjuicio que ocasiona la tramitacin
preferente de una accin de Amparo, en la justicia ordinaria,
es de impredecibles efectos, por ello que es de vital
importancia que nuestro ordenamiento jurdico, de
independencia a los trmites inherentes a la justicia
constitucional, porque atribuyndose la facultad de conocer
causas constitucionales a los jueces comunes, se los est
sobrecargando de trabajo y de paso se los est distrayendo
del ejercicio de sus cargos.
Cierto es que el Amparo como garanta de los derechos
fundamentales, es el avance ms importante del desarrollo
constitucional ecuatoriano, pero no es menos cierto que los
que ejercen las ms altas magistraturas en el poder judicial,
se empean en limitar esta accin para mantenerla sometida
a la funcin jurisdiccional, por ello hay que difundirlo para
mejorar su aplicacin y solo se conseguir cuando se
independice o separe la justicia constitucional de la justicia
ordinaria, porque es ilgico, que la justicia que trata de
derechos y deberes consagrados en la Constitucin, norma
mxima sobre la que no debe estar ninguna ley, se encuentre
subordinada a decisiones de la justicia ordinaria.
LA POLITIZACIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.Para verificar que el Tribunal Constitucional se encuentra
politizado, basta con transcribir del artculo 275 de la
Constitucin Poltica la forma cmo se integra. Lo integran
nueve vocales. Son designados por el Congreso Nacional por
la mayora de sus integrantes en este orden:
60
2008
Dos, de ternas enviadas por el Presidente de la Repblica.

Designaciones eminentemente polticas, porque ni modo que
el Presidente de la Repblica vaya a formar ternas para que
los represente, considerando a quienes no son de su
coyuntura poltica y dira yo de su ntima confianza.
Dos, de ternas enviadas por la Corte Suprema de Justicia, de
fuera de su seno. Cabe en este aspecto preguntar. Por qu
tiene que inmiscuirse la Corte Suprema de Justicia como
colegislador con el Congreso Nacional para ubicar a dos
voceros suyos en el Tribunal Constitucional?, si la lucha
actual ha sido porque se despolitice la justicia y con mayor
razn la seleccin de quienes los representan?.
Dos, elegidos por el Congreso Nacional, que no ostenten la
dignidad de legisladores. Generalmente las designaciones de
representantes del Congreso Nacional a determinados
cuerpos colegiados como en este caso en el Tribunal
Constitucional, son producto de las negociaciones que se
realizan al interior del parlamento o simplemente, los partidos
o movimiento polticos que mantienen mayor representacin,
son los que designan a sus representantes. Si el Congreso
Nacional es la mayor representacin de la poltica nacional,
sus representantes a sus delegados no sern sino el
resultado del dominio poltico parlamentario.
Uno, de la terna enviada por los alcaldes y prefectos
provinciales. Sobre este representante hemos de advertir que
es producto de un reido tira y jala en el que participan las
agrupaciones polticas que mayor representacin tienen en
los gobiernos seccionales. Por un lado la AME, (asociacin
de municipalidades del Ecuador) debe negociar a su interior
la designacin de sus precandidatos y por otro lado, aunque
61
2008
en menor puja el CONCOPE (consorcio de consejos

provinciales del Ecuador) actualmente 24 provincias, harn lo
propio y entre la AME y el CONCOPE designan la terna, para
que de esta, el Congreso Nacional nombre a un vocal
principal y uno suplente. Por lo visto, la seleccin de este
vocal es la ms negociada, pues est sujeta a algunos filtros.
Si estos sirvieran para encontrar al vocal ms idneo, sera
un verdadero logro para la justicia y el adecuado control
constitucional. Desgraciadamente de este procedimiento
resultan elegidos los que mayor ingerencia o ascendencia
llegan a tener en las cpulas partidistas.
Uno, de la terna envida por las centrales de trabajadores y las
organizaciones indgenas y campesinas de carcter nacional
legalmente reconocidas. El vocal que resulta nombrado por
estas agrupaciones, tambin es condicionado polticamente.
Quin puede decir lo contrario al hecho de que las centrales
sindicales de trabajadores estn manejadas por partidos
polticos de izquierda?. Quin puede negar que las
organizaciones indgenas y campesinas igualmente estn
controladas por agrupaciones polticas arraigadas en clulas
sociales que representan a su clase?. Lo cierto es que, esta
terna la conforman las directivas tanto de los trabajadores,
cuanto de las organizaciones legalmente reconocidas de
campesinos e indgenas y que por la conformacin del
parlamento nacional, mantienen sus cuotas de representacin
de conformidad con la aceptacin que el pueblo les da en los
procesos eleccionarios; as por ejemplo las centrales
sindicales de trabajadores desde hace rato que estn
identificadas con el Movimiento Popular Democrtico que
representa a la izquierda ecuatoriana; en tanto que el
Pachacutik agrupa a los movimientos indgenas.
62
2008
Uno, de la terna enviada por las cmaras de la produccin

legalmente reconocidas. La terna que conforman las cmaras
de la produccin, es la menos politizada, pues responde ms
bien a intereses oligrquicos, es decir, a quienes mantienen
el control de las cmaras y que estn identificadas ms con el
capitalismo que con la tendencia poltica de derecha, como
podra insinuarse al social cristianismo en nuestro pas. Sin
embargo, como la nominacin corresponde al Congreso
Nacional, en ltima instancia la designacin ser producto de
un muequeo poltico que se lo haga al interior del
parlamento.
Si esto es cierto como creo que lo es, el Tribunal
Constitucional en los trminos que lo concibe la Constitucin
vigente (1998) est integrado por representantes de la clase
poltica del pas y responde a sus intereses; por ello que sus
decisiones son altamente deleznables. No pesa en la
designacin de sus miembros o vocales, los conocimientos
del profesional del derecho, sino el mayor poder poltico al
que pueda responder, y siendo as, sus respuestas las
tenemos en sus fallos.
Sin embargo de lo indicado, existen verdaderos hombres de
derecho que al ser designados vocales del ms alto Tribunal
de Justicia Constitucional, se despojan de su vestimenta
poltica y han honrado a la justicia ecuatoriana, pues si bien
es cierto que el Tribunal Constitucional, de modo general,
tiene su origen en rganos de carcter poltico, no por esto
podemos generalizar que los magistrados respondan a
directrices poltico partidistas o que representen a los rganos
que han intervenido en su nominacin.
63
2008
NECESIDAD DE LA INDEPENDENCIA DE LA JUSTICIA

CONSTITUCIONAL.El poder del Estado es nico e indivisible y la Constitucin
como estatuto del poder, asigna las funciones a los distintos
rganos del Poder Pblico, determinando la separacin de
poderes. Este principio persigue el fin de evitar la
concentracin del poder en un solo ente, pues, por la teora
de los frenos y los contrapesos, el poder requiere ser
controlado por el propio poder, y si ste se concentra en uno,
la limitacin a su ejercicio ser ineficaz en la prctica.
Es la razn por la que el control de la constitucionalidad debe
estar confiada a un rgano independiente, porque si el rgano
de control constitucional es controlado, aquel no ser
independiente y discurrir contra la esencia del control, pues
ste someter sus decisiones a la voluntad de quien debe ser
controlado.
La independencia del rgano de control constitucional, tiene
estrecha relacin con su autonoma, pues se requiere que
sus resoluciones sean tomadas con entera libertad, sin que
existan intervenciones de extraos a esta jurisdiccin que
pretendan influir en su decisin y que no sea objeto de la
presin e incluso de la fuerza.
Lo enunciado es fundamental en un Estado Constitucional y
Democrtico de Derecho, en el que, la estructura,
organizacin y funcionamiento del poder estatal se realiza a
travs del ordenamiento jurdico positivo, lo que se traduce en
la unidad de dicho ordenamiento a travs de una normas
nica que es la Constitucin, la que, directa o indirectamente,
otorga base jurdica a cualquier norma. Ello, llev a la
necesidad de establecer un mecanismo de control
64
2008
constitucional que expulse las normas irregulares,

contradictorias al Cdigo Poltico, sistemas que, se han
desarrollado de modo general a travs de rganos judiciales,
polticos o a travs de magistraturas especializadas, como es
el caso de los tribunales constitucionales.
El control por medio de cortes o tribunales constitucionales
incorpora una funcin distinta de las clsicas, por lo que no
pertenecen ni son parte del poder judicial, ni de rganos
polticos como el ejecutivo o la legislatura. As lo estima el Dr.
Marco Morales Tobar, en su obra Actualidad de la justicia
constitucional en el Ecuador.
Adicionalmente se indica en la citada obra, que uno de los
aspectos sustanciales para asegurar la autonoma de las
decisiones, es el acceso a recursos necesarios y suficientes
para un eficiente ejercicio de las potestades asignadas al
Tribunal Constitucional.
FORMA COMO DEBE ESTRUCTURARSE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.
Considero que la cristalizacin del desarrollo del
constitucionalismo en el pas, ser sin lugar a duda la
instauracin de la justicia constitucional, conformada por
organismos dotados de jurisdiccin y competencia
conforme a su estructura. Por ello, sin considerar como
la ltima palabra, pero si como un trabajo serio, el
elaborado por la Comisin de Juristas del CONESUP,
tomando como base tal proyecto, me permito precisar la
forma
como
debera
estructurarse
la
justicia
constitucional.
65
2008
El proyecto del CONESUP enviado a la Asamblea

Nacional
Constituyente
estima
que
la
Corte
Constitucional debera ser el organismo jerrquicamente
ms alto de control e interpretacin constitucional, el
mismo que estar provisto de jurisdiccin nacional y
tendr su sede en la capital de la repblica.
A diferencia del proyecto que estima en nueve el nmero
de magistrados, creo conveniente que deba formarse con
trece vocales La Corte Constitucional, debiendo
establecerse cuatro salas de tres magistrados y el
dcimo tercero que ocupe la presidencia y ostente la
representacin legal del organismo, quien para efectos
de toma de resoluciones del Organismo tenga voz y voto
dirimente.
Cada vocal de la Corte Constitucional deber tener su
conjuez. Las magistraturas debern tener una duracin
de seis aos y podrn ser reelegidos solo por un perodo;
se renovarn los perodos del presidente cada tres aos
y los perodos de los vocales solo por la primera vez, se
renovarn por sorteo seis vocales concluido el primer
trienio y en lo posterior se respetarn los perodos
regulares de seis aos, debiendo renovarse en cada
ocasin, dos salas de la Corte.
Estimo que los requisitos para ser magistrado de la Corte
Constitucional, deben ser un poco ms estrictos de los
que requiere la comisin de juristas del CONESUP, por lo
que deber:
-Ser ecuatoriano por nacimiento y no menor de cincuenta
aos de edad;
66
2008
-Hallarse en goce de los derechos civiles y polticos;

-Tener ttulo de Doctor en Jurisprudencia expedido por
una de las Universidades nacionales reconocidas por el
CONESUP;
-Haber ejercido con probidad notoria la profesin de
abogado, la judicatura o la docencia universitaria, y- o
sumadas ellas por un lapso mnimo de veinte y cinco
aos;
-Tener experiencia profesional o formacin acadmica
universitaria especializada en Derecho Constitucional; y,
Reunir con los dems requisitos de idoneidad que fije la
Ley.
La designacin de magistrado de la Corte Constitucional,
debe
hacerse
mediante
concurso
pblico
de
merecimientos que ser evacuado por el Instituto
Nacional Electoral que receptar las carpetas de los
postulantes, verificar el cumplimiento formal de los
requisitos y remitir la lista de postulantes calificados, a
una Comisin Tcnica Especial de seleccin y auditora,
la que publicar la lista de postulantes para efectos de
impugnacin que ser pblico y respetar el debido
proceso. Los postulantes declarados idneos se
sujetarn a una audiencia pblica ante la Comisin
Tcnica, la que elaborar un informe que ser vinculante
con la opcin de designacin. Durante todo el proceso
habr veedura ciudadana.
La Comisin Tcnica Especial de Seleccin y Auditoria
deber estar conformada por cinco miembros que deben
reunir los mismos requisitos exigidos para ser
67
2008
magistrado de la Corte Constitucional y que sern

designados uno por la funcin legislativa, uno por la
Corte Suprema de Justicia, Uno Por el CONESUP, uno
por la Presidencia de la Repblica y uno por el Ministerio
Pblico. Esta comisin ser la encargada de organizar y
llevar a efecto los concursos de mritos para el
desempeo de las magistraturas de la justicia
constitucional y la justicia ordinaria.
En cada provincia deber haber un Tribunal Distrital
Constitucional, conformado por una sala de tres
miembros y un Presidente, los mismos que para ser
elegidos se sujetarn al concurso de Mritos y oposicin
que promueva la Comisin Tcnica Especial de Seleccin
y Auditoria. Los requisitos para el desempeo de una
magistratura en el Tribunal Distrital Constitucional, sern
los mismos que deben llenar los vocales de la Corte
Constitucional, excepto lo referente a la edad que ser de
mnimo de cuarenta y cinco aos y la experiencia
profesional, de veinte aos cuando menos.
Cada provincia contar entre tres y seis jueces
constitucionales
que
sern
repartidos
en
las
jurisdicciones territoriales de mayor poblacin. Para
desempear una magistratura de Juez Constitucional se
deber reunir con los mismos requisitos exigidos para el
vocal del Tribunal Distrital Constitucional, excepto la
edad que ser de un mnimo de cuarenta aos y la
experiencia profesional de por lo menos quince aos.
Sern el resultado de un concurso de mritos y oposicin
promovido por la Comisin Tcnica Especial de
Seleccin y Auditoria.
68
2008
Tanto los vocales de los tribunales distritales

constitucionales, cuanto los jueces constitucionales,
tendrn sus respectivos conjueces permanentes.
Tendrn perodos de duracin de seis aos y podrn ser
reelegidos por concurso cada seis aos.
Hay que comprender que se pone nfasis en tres
requisitos para integrar la Corte Constitucional y los
Tribunales Distritales y Jueces Constitucionales, como
son la formacin acadmica constitucional, el ejercicio
profesional, docencia universitaria o la magistratura, y la
edad del aspirante, porque solo as se puede garantizar,
de un lado que las decisiones que se adopten sean
tcnicas, justas y de corte constitucional; que le
magistrado ofrezca la seguridad jurdica en sus
decisiones y que el usuario de la justicia, pueda confiar
su reclamacin en un Organismo in-mcula.
JURISDICCION Y COMPETENCIA QUE DEBE TENER LA
JUSTICIA CONSTITUCIONAL
El fin primordial del Estado, es el servicio a la persona
respetando, protegiendo y promoviendo los derechos
fundamentales, lo que redunda en el bien comn.
El Estado no puede vulnerar el derecho de las personas,
antes por el contrario debe proteger los derechos
fundamentales que pueden ser vulnerados tanto por la
misma actividad estatal, como por los gobernados, por
ello que el Estado debe instaurar en su sistema
constitucional, la institucionalizacin de la Justicia
Constitucional que se convierta en garante de los
derechos fundamentales.
69
2008
Los derechos humanos son producto de la dignidad de la

persona humana, que el Estado debe proteger a travs
del ordenamiento jurdico, por lo que debe crear un
sistema de proteccin jurdica de justicia constitucional,
con la cual se de efectiva vigencia a esos valores
esenciales y permanentes del hombre, en esta triple
consideracin de respeto, proteccin y promocin de
derechos fundamentales.
Teniendo entonces a la Justicia Constitucional como un
organismo
independiente
y
controlador
de
la
constitucionalidad, este organismo debe estar investigo
de amplias facultades para garantizar el cabal ejercicio de
los derechos y garantas que la constitucin seala a los
ciudadanos, por ello que consideramos que debe tener
competencia exclusiva para tramitar las acciones de
amparo, el hbeas data, el hbeas corpus, el asilo, las
acciones populares, la jurisdiccin transnacional y la
revisin de decisiones judiciales que sean el resultado de
trmites en los que se ha violado los derechos
fundamentales y constitucionales, as como el
conocimiento de las demandas de inconstitucionalidad
de los actos normativos y leyes o decretos leyes emitidos
por autoridad competente.
Al otorgarse la competencia exclusiva a la Justicia
Constitucional sobre el Amparo Constitucional y el
Hbeas Data, de un lado se dejara de interrumpir a la
justicia ordinaria, permitindoles su cabal ejercicio
dentro de sus atribuciones ordinarias; y de otro, se
estara asignando esta funcin a una justicia
especializada en hacer respetar los derechos
70
2008
fundamentales ante cualquier acto violatorio de la

constitucin.
Una forma de garantizar el efectivo goce de los derechos
y garantas constitucionales que la Carta Magna seala a
sus ciudadanos, es permitindole que pueda acceder a
una justicia especializada. Por ello que el Hbeas Corpus,
es otra institucin que debe ser de competencia
exclusiva de la justicia constitucional. De este modo la
administracin de justicia constitucional no tendr color
poltico, como ocurre actualmente, cuando son los
alcaldes municipales, representantes de determinado
partido poltico, los que con o sin conocimientos en
materia constitucional, dan trmite a esta institucin tan
delicada protectora del derecho a la libertad.
La Corte Constitucional, como organismo de ms alta
jerarqua en la Justicia Constitucional debe ser
competente para:
a) conocer
y
resolver
las
demandas
de
inconstitucionalidad que se presenten contra
normas vigentes de carcter general y privadas
como leyes, decretos leyes, decretos, ordenanzas,
estatutos, reglamentos y resoluciones del sector
pblico; interpretarlas constitucionalmente y de ser
del caso dictaminar su nulidad total o parcial.
b) Declarar la inconstitucionalidad en que incurran las
funciones del Estado lo autoridades pblicas que
por omisin inobserven, en forma total o parcial, los
mandatos contenidos en normas constitucionales
dentro de un plazo que determine la Corte
Constitucional
71
2008
c) Conocer y resolver sobre la inconstitucionalidad de

los actos administrativos de toda autoridad pblica,
declaratoria que conlleva la revocatoria del acto.
d) Conocer el recurso extraordinario de amparo contra
autos o sentencias judiciales finales y definitivas
exclusivamente en lo relativo a la violacin de las
garantas constitucionales del debido proceso. De
ser procedente y resolverse favorablemente el
recurso, se declarar la nulidad que corresponda y
se devolver el proceso a la Funcin Judicial para
los efectos de Ley.
e) Dictaminar
sobre
las
objeciones
de
inconstitucionalidad que haya hecho el Presidente
de la Repblica, en el proceso de formacin de
leyes.
f) Dictaminar en que casos los tratados o convenios
internacionales requieren la aprobacin por el
Congreso
y,
si
es
el
caso,
sobre
la
constitucionalidad antes de su aprobacin por el
Congreso Nacional.
g) Dictaminar en que casos los convenios o tratados
internacionales
requieren
una
reforma
constitucional.
Coincidiendo con lo que Julio Csar Trujillo explica en su
obra Teora del Estado en el Ecuador, creo que El Asilo,
es otra institucin que debe ser conocida en forma
privativa por la justicia constitucional, por cuanto a ms
del ordenamiento constitucional nacional, la Declaracin
72
2008
Universal de los Derechos Humanos, y la Convencin

Americana consagran como fundamental para toda
persona, el derecho de asilo, ya sea que se traten de
perseguidos por delitos no comunes o de perseguidos
por delitos polticos o por delitos comunes conexos con
los polticos, pudiendo ser el asilo diplomtico o
territorial.
Las acciones populares sern las que faculten a los
ciudadanos a acudir ante la justicia constitucional, para
obtener una sentencia que deje sin efecto o sanciones
civilmente a una autoridad que lesione con sus actos u
omisiones los derechos de las personas o el bien comn,
as como tambin se deje expedita la accin popular para
combatir la corrupcin que se efecta mediante actos y
contratos que atentan contra los bienes y fondos del
Estado. Con ello se eliminara la cantaleta de la Comisin
de Control Cvico contra la corrupcin, pues este
organismo lo que ha hecho hasta ahora es el papel del
vulgar cuentista de los cuentos de policas y ladrones y
no han servido para nada ms y tan solo sus integrantes
han conseguido fabulosos privilegios ya del Estado, ya
de la Instituciones o sus representantes a las que
supuestamente investigan.
La jurisdiccin transnacional debe ser tambin de
conocimiento de la justicia constitucional, no solo porque
tenga como propsito controlar que los Estados se
sujeten a sus compromisos internacionales en materia de
derechos humanos, sino tambin porque, agotadas las
instancias en el Derecho Interno sin que se obtenga
justicia adecuada o subsista cualquier violacin a los
derechos fundamentales, la persona, grupo de personas
o entidad legalmente constituida que se encuentre
73
2008
lesionada en sus derechos, tiene que acudir con su queja

a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos o
hasta la Corte Internacional de Derechos Humanos, en
busca de hacer respetar sus derechos, lo cual resulta
econmicamente imposible para nuestro medio, lo que se
solucionara con la concesin de competencia que se
otorgue a la Justicia Constitucional.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
La falta de aplicacin de las normas constitucionales obligan
a recabar la instauracin de una Justicia Constitucional, justa,
imparcial, independiente, dotada de todas las garantas y
prerrogativas para precautelar la constitucionalidad, pues con
profunda preocupacin, somos testigos del manoseo que se
hace a la Carta Poltica, y a la administracin de justicia como
a la administracin pblica, especialmente cuando se
mantiene el control de las instituciones del Estado. Con ello
se confirma en dicho de que La justicia es para los de
poncho, pues mientras ms influencia o poder poltico tiene
una persona, en mejor forma se acomodan los fallos y
decisiones judiciales a sus intereses
Lo manifestado en este trabajo nos obliga a recomendar el
organizar y unificar la legislacin constitucional fusionando las
normas legales que contienen la constitucin, la ley de control
constitucional, la Ley de Rgimen Municipal la Ley de
transparencia a la informacin pblica y otras, a fin de que
tenga un campo de accin definido el control de la
constitucionalidad
Con motivo del funcionamiento de la Asamblea Nacional
Constituyente, estimo conveniente como hombre de derecho,
74
2008
exigir que se incluya en el texto de la nueva Constitucin, no

solo el texto de lo que debe ser la justicia constitucional con
supremaca e independencia absoluta de los dems poderes
del Estado, sino que se disponga su inmediato
funcionamiento, toda vez que, cada da que carezca nuestro
sistema jurdico de un Organo de Control Constitucional con
todas sus prerrogativas, habr inseguridad jurdica en el Pas,
lo que en el extremo de los casos por ejemplo, nos lleva a ser
testigos de violaciones constantes a la Constitucin con
ruptura del orden jurdico, cuestin que es ora de superarla.
75
2008
BIBLIOGRAFIA
Ley Orgnica de Transparencia y acceso a la informacin
pblica comentada.
RIOFRIO Juan Carlos Dr.
Constitucin Poltica de la Republica codificacin 1998.
Ley de Control Constitucional
Ley de Rgimen Municipal
Teora del Estado en el Ecuador
TRUJILLO Julio Csar
Derecho Constitucional Ecuatoriano
TOBAR DONOSO Julio Dr. / LARREA HOLGUIN Juan Dr.
Derecho Constitucional
LARREA HOLGUIN Juan Dr.
La Accin de Amparo y de Habeas Data
CHIRIBOGA ZAMBRANO Galo
Limitaciones de la Accin de Amparo Constitucional
ANDINO REINOSO Wilson
Curso de Derecho Constitucional
PEREZ ROYO Javier
La Justicia Constitucional en la actualidad
LOPEZ GUERRA Luis Dr. (Coordinador varios autores)
La Accin de Amparo Constitucional
76
2008
OYARTE MARTINEZ Rafael Dr.

Jurisprudencia Especializada Constitucional
GARCIA FEDAUR Carlos Dr.
Enciclopedia Jurdica OMEBA
77
2008

La Justicia Constitucional

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UNIVERSIDAD DE CUENCA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS POLTICAS Y SOCIALES

La tesina versa sobre la evolucin del constitucionalismo en

constitucionales y que por ser el rgano de control

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLTICAS

DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHO

Alumno: DR. EDUARDO FLORES NEIRA

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Existen adems instituciones del derecho constitucional que

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Es de vital importancia propender a la independencia de la

Solo con un adecuado sistema de Justicia Constitucional

preexistentes, cuestin que se mantiene por la forma como se

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

se admite la intervencin de diputados ecuatorianos, incluso

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

puntualizar la evolucin de la justicia constitucional a lo largo

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Este principio que declara sin valor toda norma que se

Ecuador, segunda edicin, pag. 218 afirma que fue la

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

La constitucin de 1945 instituye el Tribunal de Garantas

4.- Le estaba conferida la atribucin de dictar jurisprudencia

Constitucionales de resolver sobre el juzgamiento al

de lo Contencioso y Fiscal. Estas reformas son a mi modo de

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

La reforma de 1983 deca: En las causas en las que avocare

Constitucional la competencia para conocer en ltima

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

En la codificacin constitucional de 1998 y concretamente el

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

internacionales de los que es parte el Ecuador, el Habeas

dementes, alcohlicos, etc. La doctrina admite tambin el

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Es necesario tener en cuenta que la concesin del recurso no

municipal que designe la autoridad. Igualmente la denuncia

subsanen los vicios de procedimiento, o se coloque al

Finalmente, la norma constitucional confiere al funcionario

Alcalde enterarse de los antecedentes y motivos que rodean

ponga a rdenes de la justicia ordinaria, simplemente por no

darse la figura de la destitucin del cargo al funcionario,

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Cuando se tenga que interponer el recurso de apelacin a la

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

intimidad personal y familiar. La ley proteger el nombre, la

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

caractersticas que nos singularizan,

El honor es un atributo de la persona, se relaciona con la

Existe por tanto el derecho a la informacin, la misma que

que se difunda la informacin si es errada, se puede obtener

puede pedir que as lo ordene el Juez. El depositario de la

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Con todo lo indicado, quien realiza este trabajo, considera

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

La norma constitucional confiere adicionalmente al titular del

DR. EDUARDO FLORES NEIRA

Conforme a la misma Ley, El Tribunal Constitucional con

custodia se encuentran los datos o informacin requerida, a

El Habeas Data al igual que el Habeas Corpus cumple el

Constitucional especializada, apoltica, independiente de la