PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL RESPOSTA ACUSAO (07)

TOP 10

PRTICA PENAL N 4 (DEFESA PRVIA, DEFESA PRELIMINAR E RESPOSTA ACUSAO)

PRTICA PENAL -FASE PROCESSUAL MEMORIAIS (7.2)

PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL RESPOSTA ACUSAO (07)

MODELO DE PEA - RESPOSTA ACUSAO

PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL EMBARGOS INFRINGENTES (11)

PRTICA PENAL - FASE PR-PROCESSUAL - RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE (2)

PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL APELAO (09)

LTIMAS PROVAS E ESPELHOS - TODAS AS REAS

PRTICA PENAL - SEGUNDA FASE - COMO IDENTIFICAR A PEA (1)

PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL (12)

Resposta Acusao
Fundamento: artigo 396 do Cdigo de Processo Penal.
Conceito: Trata-se de pea tpica da defesa, na qual dever o acusado arguir
preliminares e alegar tudo mais que interesse sua defesa ou lhe favorea neste
sentido, sendo-lhe ainda possvel oferecer documentos, justificaes, especificar
provas pretendidas (tais como produo de laudos e exibio de documentos que
por quaisquer motivos no possam ser juntados neste momento). este o
momento prprio para que sejam arroladas testemunhas at o mximo de oito.
Caso no se proceda desta forma, ocorrer precluso consumativa, ficando o
acusado sem a possibilidade de faz-lo em outro momento processual.
Obs: Interessante citar que, caso o problema da prova cite outras pessoas que
conheam os fatos ou circunstncias a ele relacionadas (tais como um libi, por
exemplo), o candidato dever arrolar estas pessoas como testemunhas. Caso o
problema no cite nomes especficos, o candidato dever, sem inventar dados,

demonstrar conhecimento arrolando testemunhas sem qualific-las. Basta

colocar, por exemplo: Testemunha 01; Testemunha 02 e Testemunha 03 no
espao dedicado ao rol.
Prazo: Conforme preceitua o artigo 396 do CPP, o prazo ser sempre de 10
(dias) contados a partir da citao.
Como identific-la: O problema dir sempre que a denncia foi recebida e que o
acusado foi citado para defender-se dos fatos a ele imputados na exordial.
Dica: Se o problema falar em citao editalcia, por se tratar de pea obrigatria,
o prazo somente comear a fluir a partir do comparecimento do acusado ou de
seu defensor.
Interessante frisar que atualmente se trata de pea obrigatria. Isso porque antes
da Lei n. 11.719/08, a intitulada Defesa Prvia ou Defesa Preliminar era
facultativa, sendo apenas imprescindvel que lhe fosse aberto o prazo para o
oferecimento de tal pea.

Importante: Considerando o disposto no artigo 397 do Cdigo de Processo

Penal, v-se que na resposta acusao o pedido ser de absolvio sumria,
sendo elencados pelo legislador os seguintes motivos para que o magistrado
entenda neste sentido: 1- a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude
do fato;2 a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do
agente, salvo inimputabilidade; 3 fato narrado evidentemente no constituir
crime; 4 extino da a punibilidade do agente.

Ateno: a) Caso seja o caso de oferecimento de exceo (exceo de

incompetncia, exceo de suspeio), estas devem ser apresentadas seguindose o disposto nos artigos 95 a 112 do Cdigo de Processo Penal, e no por meio
de resposta acusao. b) Analisando as situaes de absolvio sumria, no
nos parece ser adequado inserir entre os pedidos a extino da punibilidade. Isso
porque se trata de deciso declaratria, sem qualquer deciso de mrito que
redunde em absolvio. Entretanto, caso se constate a existncia desta tese no
problema trazido pelo examinador, corre-se o risco de que seja este um dos
tpicos do espelho. Desta forma, aconselhamos o candidato a proceder da

seguinte forma: em primeiro lugar, deve-se debater o mrito e, somente aps, a

causa extintiva da punibilidade. Seguindo a mesma linha, quando da elaborao
do pedido, o candidato deve primeiro pedir a absolvio sumria do ru e,
alternativamente, seja declarada a extino da punibilidade.

Comentrios: Tendo em vista a ampla possibilidade de teses defensivas, bem

como a arguio de preliminares, a possibilidade de ser cobrada esta pea
processual em uma segunda fase muito grande. Destaque-se, por oportuno,
para quem faz estgio em escritrios que ainda oferecem a extinta Defesa
Prvia, que esta no a melhor tcnica processual. Embora na prtica os juzes
recebam tal pea como sendo a pea ora analisada e o Ministrio Pblico
tambm atue neste sentido, isso somente se d por razes de praxe processual,
bem como por atendimento ao princpio da simetria das formas, segundo o qual
os atos processuais os atos devem ser aproveitados sempre que alcancem os
fins a que se destinam. Entretanto, com a reforma ocorrida em 2008, para fins de
Exame de Ordem e demais concursos deve-se atentar para a forma tcnica, sob
pena de ver-se aniquilada a aprovao em razo de alguns dcimos.

Resposta Acusao Problema

PROBLEMA
(EXAME DE ORDEM OAB/CESPE 2008.3) Alessandro, de 22 anos de idade,
foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art.
213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por crime praticado contra Geisa, de
20 anos de idade. Na pea acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi
narrada nos seguintes termos: No ms de agosto de 2000, em dia no
determinado, Alessandro dirigiu-se residncia de Geisa, ora vtima, para
assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela ocasio, aproveitando-se
do fato de estar a ss com Geisa, o denunciado constrangeu-a a manter com ele
conjuno carnal, fato que ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo de
exame de corpo de delito. Certo que, embora no se tenha valido de violncia
real ou de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter conjuno

carnal, o denunciando aproveitou-se do fato de Geisa ser incapaz de oferecer

resistncia aos seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu
consentimento, visto que deficiente mental, incapaz de reger a si mesma. Nos
autos, havia somente a pea inicial acusatria, os depoimentos prestados na fase
do inqurito e a folha de antecedentes penais do acusado. O juiz da 2. Vara
Criminal do Estado XX recebeu a denncia e determinou a citao do ru para se
defender no prazo legal, tendo sido a citao efetivada em 18/11/2008.
Alessandro procurou, no mesmo dia, a ajuda de um profissional e outorgou-lhe
procurao ad juditia com a finalidade especfica de ver-se defendido na ao
penal em apreo. Disse, ento, a seu advogado que no sabia que a vtima era
deficiente mental, que j a namorava havia algum tempo, que sua av materna,
Romilda, e sua me, Geralda, que moram com ele, sabiam do namoro e que
todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas. Disse, ainda, que
nem a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o
promotor, segundo o ru, agido por conta prpria. Por fim, Alessandro informou
que no havia qualquer prova da debilidade mental da vtima. Questo: Em face
da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a)
constitudo(a) pelo acusado, a pea processual, privativa de advogado, pertinente
defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a
fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas e date o documento
no ltimo dia do prazo para protocolo.

SOLUO PEA COMENTADA

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE________________.
Interessante comentar aqui que, pelo fato de constar no problema em que Vara
foi recebida a denncia, posso constar este dado no endereamento. O mesmo
no ocorreu com a Comarca, sendo assim, tal dado no pode ser inventado.
ALESSANDRO, j qualificado nos autos em epgrafe, que lhe move a Justia

Pblica, por seu advogado que a esta subscreve (procurao anexa), vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, dentro do prazo legal,
oferecer
Sendo a primeira vez em que seu cliente se manifesta nos autos, necessrio
juntar instrumento de procurao faa apenas meno ao documento.
RESPOSTA ACUSAO
Com fulcro no artigo 396-A, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
No deixe de citar o artigo em que se fundamenta a pea. um ponto relevante
explorado pelo examinador. Vide espelho.
I DOS FATOS:
Alessandro foi denunciado porque, em agosto de 2000 supostamente teria se
dirigido residncia de Geisa e a constrangido a com ele manter conjuno
carnal, resultando assim na gravidez da suposta vtima, conforme laudo de
exame de corpo de delito. Narra ainda a exordial que, embora no se tenha se
valido de violncia real ou de grave ameaa para a prtica do ato, o ru teria se
aproveitado do fato de Geisa ser incapaz de oferecer resistncia ao propsito
criminoso, assim como de validamente consentir, por se tratar de deficiente
mental, incapaz de reger a si mesma.
Lembre-se de no usar muito espao para a narrao dos fatos, j que este
tpico no vale nota. Faa um pequeno resumo do que narrado no problema
atentando-se para aspectos relevantes a serem explorados quando da
argumentao.
II DO DIREITO:
Em primeiro lugar, na ordem de temas a serem tratados na pea processual,
deve-se trabalhar com as preliminares.
Preliminarmente, h que se destacar a ilegitimidade do Ministrio Pblico para a

propositura da presente ao, tendo em vista a inexistncia de manifestao dos

genitores da vtima neste sentido.
Como se v pelo artigo 225 do Cdigo Penal, somente se procede mediante ao
penal pblica condicionada nos casos de hipossuficincia financeira da vtima e
de seus genitores.
Trata-se, portanto, de ao penal pblica condicionada representao, sendo
esta uma manifestao do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de
autorizar o Ministrio Pblico a iniciar a ao penal. A representao , nestes
termos, uma condio de procedibilidade.
Sobre a imprescindibilidade da representao nos casos em que a lei a exige,
interessante trazer lume o entendimento jurisprudencial:
Indispensabilidade da representao: STJ: Representao. A ao penal,
dependente de representao, reclama manifestao do ofendido para atuao
do Ministrio Pblico. Sem essa iniciativa, a ao penal nasce com vcio
insanvel. (RSTJ 104/436) (MIRABETE Cdigo Penal Comentado Editora
Atlas pg. 643)
[Grifo e Negrito Nosso]
Doutrina citada somente para demonstrar a tese com maior clareza. No entanto,
como sabido, vedado levar qualquer material para a prova, exceto a
legislao.
Diante de tal situao, h que se comentar que a representao uma condio
especfica para este tipo de ao, sem a qual a ao penal se quer deveria ter
sido ajuizada.
Nesses termos, o que se denota a ocorrncia de uma da causa de nulidade,
sendo esta, de modo especfico, prevista no artigo 564, III, a do Cdigo de
Processo Penal.
Aps alegar as circunstncias preliminares, alega-se a matria de mrito,

conforme feito a seguir:

No que diz respeito ao mrito, devemos nos atentar para o fato de que o ru
desconhecia a alegada condio de tratar-se a vtima de dbil mental, sendo este
um dos requisitos previstos em lei para que se presuma a violncia. Seno
vejamos:
Art. 224 Presume-se a violncia, se a vtima:
[]
b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia.
No sendo a debilidade aparente, e portanto desconhecida pelo ru, os atos
sexuais, nas circunstncias em que foram praticados, deram-se de forma no
criminosa por manifesta atipicidade.
No bastassem tais circunstncias, compulsando os autos, observa-se ainda a
inexistncia de Laudo Pericial comprovando a alegada debilidade mental, que
alis, no pode ser presumida.
III DO PEDIDO:
Do mesmo modo em que existe ordem certa para as alegaes, existe para o
pedido. Em primeiro lugar, devemos elaborar os pedidos relacionados s
preliminares, para s depois mencionar aqueles ligados ao mrito.
Diante do exposto, requer seja anulada ab initio a presente ao penal, com
fulcro no artigo 564, inciso II do Cdigo de Processo Penal, devendo exordial ser
rejeitada com fulcro no artigo 395, inciso II do aludido Cdigo. No entendendo
desta forma, requer seja o acusado absolvido sumariamente com espeque no
artigo 397, inciso III do Cdigo de Processo Penal. Entretanto, caso ainda no
seja este o entendimento de Vossa Excelncia, requer a realizao de Exame
Pericial, para que se verifique a higidez mental da suposta vtima e sejam ouvidas
as testemunhas a seguir arroladas no decorrer da instruo:

Testemunha 1 Romilda, qualificada fl. __

Testemunha 2 Geralda, qualificada fl. __.
Neste caso somente citamos os nomes das testemunhas porque trazidos no
problema. No sendo citado nenhum nome na questo, no deixe de apresentar
o rol, por ser esta a nica oportunidade para a defesa proceder desta forma.
Assim, caso no seja possvel indicar os nomes na sua pea, aponte apenas
Testemunha 01 ____ e demonstre seu conhecimento sobre a
imprescindibilidade.
Nesses termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Somente no foi citada a data a data de apresentao da pea porque no caso
em tela no foi esclarecida a data de abertura do prazo, mas cuidado com este
requisito. Aproveitamos para destacar que, caso o problema fornea o local, deve
ser citado neste momento.
Advogado OAB n.
Em nenhuma hiptese voc pode se identificar, sob pena de ser anulada sua
prova.