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EL

DICTAMEN

JURIDICO

CONSIDERACIONES

(ALGUNAS
CONTENIDO

SOBRE

SU

FORMA,

Pon

JUAN

FUNCION)

SUMARIO:
I.
Generalidades.
tiles que
conviene
tener
presente.
del dictamen.
1V. Tareas
previas
V. Mtodo para la elaboracin del

I.

CARLOS

LUQUl

ILFalta
de reglas; Consejos
III.
Importancia y funcin
la elaboracin
del dictamen.
dictamen.
VI.
Conclusin.

Generalidades.
1.El

por un
derecho.
o emite

dictamen
es
en
ciencia
o
arte
emitida
opinin fundada
en
sobre
cuestin
especialista; si versa
jurdica debe apoyarse
Etimolgicamente quiere decir opinin o juicio que se forma
sobre

No

tancia

una

Viene

cosa.

hay reglas
de

que

el verbo

determinen
lo cual

sin

experiencia

en

dicta
menos
y mucho
inconveniente

la forma

dictmenes,

los

profesionales

importa
esta

un

de

clase

dando
que dictaminan
incondicional
adhesin

la

para

subslos

trabajos.

otros
piensan
parecer;
o
informe
peticin,
que
Me parwd
entre
los que no faltan
aqullos que se expiden diciendo:
tal o cual casa.
son
formas
Todas estas
que puede hacerse
incipientes.
los
Y pecan por exceso
los dictmenes
que en prolijidad compiten con
trabajos del seminario, de modo que en el afn de agotar la investigcin agobian al lector y no desempean su funcin propia.

Algunos suponen

es

la

escueta

El dictamen

para procurar
y contenido.

es
un

una

pieza tcnica
equilibrio

adecuado

donde
en

un

un

ms

punto

debe ponerse
cuidado
la forma, extensin

47

recordarse
Debe
fueron
las que
que las consultas
originaron el
are consultorum, de donde
proviene la voz jurisconsulto (1). La
ciencia
otros
medios, por grajurdica se renueva
y perfecciona, entre
vitacin de los dictmenes, que tambin
coadyuvan en el mejoramiento
del derecho
positivo. En el mbito de la Administracin
pblica el dicde importancia.
legal de las resoluciones
representa el fundamento

tamen

A pesar de cumplir funcin de


cido trabajos profundos, a diferencia
abogados.

2.Dado
tener

en

cin de
la carrera.

que
que

cuenta

idoneidad

en

gran
de

vala, el dictamen
otras
piezas que

ha meresalen
de los

no

el dictamen
es
Opinin de un experto, es prudente
el diploma de abogado no importa una certificalas numerosas
todas
y complejas asignaturas de

se
Verdad
es
que para ser asesor
requiere estar graduado en las
a fondo
de derecho, pero el conocimiento
facultades
de la especialidad.
con
las tareas
de la reparticin administrativa
en
relacionado
que el
se
asesor
personal, cuya efidesempea, slo se logra con el esfuerzo
de la ilustracin
bsica que el diploma
cacia
est asegurada en virtud
Con dedicacin un abogado en poco tiempo puede
de abogado acredita.
de asesoramiento,
cualtareas
satisfactoriamente
en
sus
desenvolverse
quiera sea la especialidad requerida por los servicios que desempee
a
la institucin
que pertenezca.
pblica o la reparticin administrativa
advertir
Con relacin a las especialidadeses bueno
que no debe exaen
En efecto, el excesivo
que por
paroelamiento de las ramas
gerarse.
trae
viene
dividiendo
el derecho,
se
razones
didcticas
y cientficas
del
consigo el olvido de esa unidad conceptual, orgnica y funcional
la falta
de conociello el propio especialista reconoce
derecho
y con
mientos
bsicos para su prOpia especialidad. Algunos llegan a colocarse
un
en
aquello que Ramn y
plano tan autnomo que nos recuerda
no
con
poca irona (2).
Cajal les dedicaron
en
tareas
de' asesoramiento
3.
Quienes tiene que iniciarse
legal
acerca
de cmo deben hacerse
elementos
ilustrativos
escasos
dictmenes en la Administracin
pblica. Buenos modelos son, entre
de Educacin
otros, los compilados en la obra publicada por el Ministerio
de los procuradores generales de la
en
"Dictmenes
lo adrm'nistrativo
de la Asesora
Nacin
Legal de la
(1862-1917)
y los Dictmenes

encuentran

los

p.

lbering,

"Erplrim

del

creaba

romano

trad.

espaola, s/D.
"

Madrid

T.

5.

118.

3
La: Tm'co:
de a Voluntad", Ed. Bpasa. Calpe. Bs. As. 1941. p. 62. El
unn
hoja. y forindose la ilusin
larva. sentado sobre una
especialista trabaja como
el espacio; el cientfico general, decido
aislado
en
de que su pequeo mundo
se
mece
Pero
slo el gesto
ramasde sentido
filosfico, entrev el tallo comn a muduls
del saber a que antes
aludarnos, gozara de la dicha y del poder de contemplar el
orbe entero,
esto' es, le dencia, mltiple e infinita en sus formas, una en sus principios.

48

1932 y 1938-1939);
tamMunicipalidad de Buenos Aires (1887-1910;
del Dr. Faustino
bin los dictmenes
Legn, publicados bajo el ttulo
Aires
"En la defensa scal de Buenas
(1945) y las Vistas Fiscales"
Corts
relacionarse
con
del Dr. Jernimo
(1887), que no obstante
en
la esfera
dictmenes
judicial cabe-mencionados
por su mrito doctrinario;
un
Naturalmente,
principiante no puede exigirse, a s mismo, llegar
de los ilustres
maestros
a
a
la altura
quienes pertenecen los trabajos
la or y nata
dictmenes
son
sealados. Y adems de la pericia, esos
de un ingente caudal de donde han sido seleccionado
por la complejidad
uno
de ellos.
Estas
del asunto
o
por el excepcional mrito de cada
sirvan para no dejarse deprimir por tan depurados modelos,
reexiones
no
ya que lo usual es que la tarea
exija planear a tanta altura.

Lo cierto es que sobre la materia


no
hay
tiene
por lo que la personalidad del asesor
el estilo
de dictmenes
a
que mejOr cuadre
y capacidad de trabajo.
II

Falta

de

reglas; consejos tiles

que

reglas
menos
su

conviene

ni formas
corrientes,
trabas
para adaptar

cultura,

tener

temperamento

presente.

determinan
capacidad cientfica y responsabilidad del autor
la forma
del dictamen; respecto a ste, poco podrn hacer
y contenido
las reglas si falta la capacidad, pero el mtodo y 1a sujecin a normas
forjadas por la experiencia y la reflexin contribuyen a realzar el mrito
sustancial
de
4.

La

esta

Algunas
actan

nancna

inuyen

con

especie
la

veces
en

el

distinta

de

trabajos.

del asunto,
su
complejidad c
son
factores
quien debe examinarlo;
segn la persona.

importancia

nimo de
intensidad

reso-

que

en
Si desconocer
fundamentales
que la ilustracin
y la tcnica son
el asesor,
su
son
carcter
tan
aqullas y
indispensables como
y moral
a
quiz ms en ciertas Oportunidades. Hay asesores
quienes contraria
ser
en
varias
soluciones
asertivos; prefieren ofrecer
lugar de propiciar
una
Saber
sola.
Parecera
que llevan
prendido aquello de Gracn:
hacerse
el santo,
a
el
todos.
con
dacto
Discreto
docto
Proteo;
y con
la beneGran arle de ganar
la semejanza conci'ia
a todos,
santo,
porque

valencia.
No

desconocen

algunos

el

peligro

de las

afirmaciones;

ms

de

una

eleccin

o
ha frustrado
ascenso
se
querido dech que si
por no haber
la cono
que no, pero mucho ms digno, y hasta ventajoso es farmarse
el prestigio,
viccin de que los juicios categricos labran
y consolidan
que es lo digno de ms cuidar.

5.
orden

En punto
de la vida

al
en

carcter, que
lo que

vertebra

tanto

en
como
el dictamen
en
cualquier
del hombre, lo mismo
la obra
que

49

la moral

y sostiene
dictmenes

lo anima

que
para

menudo

preparar

(3) casi sobra


que

decir

algo ms

sean

lo

que
que

necesita
fatuos.

fuegos

de opinin es maniobra
algunos cambiar
que ayuda a susde la corriente.
las fuerzas
la opiAunque a desgano cambian
la vspera defendieron; la recticacin, si sincera, es tan plausicondenable
cuando
es acomodaticia
ble, como
y forzada. La pertinacia en
el empleo de recticaciones
maliciosas
es
de tanta
peligrosidad como
en
el delito.
la reincidencia
Para

traerse

nin que

Si la Opinin fuese de ndole poltica o econmica, el cambio


suele
de circunstancias;
de la mutacin
el resultado
son
materia
fluctuanPero en materia
jurdica la oportunidad puede fundar,
por naturaleza.
en
ciertos
la apreciacin, aunque
conviene
casos,
algunas variantes
confundir
a Gracin:
oportunidadcon oportunismo. Volviendo
la variedad
materia
es
de cordura
fea. Hay algunos que cada da
otros
son
de si; hasta el entendimiento
ms fa
tienen desigual, cuanto
El que ayer
ventura.
fue blanco de su si, hoy es" el negro de su no.
desmintienda
su
el ajeno concepto.
propio crdito y deshunbramiento

ser

tes
en

no

"En

Si

opinin

no

el

aclarar

quienes

de

carecen

les luce,

los

afea

especialidad

menos

caba

profesin,
los que

tienen

al

mudar
de
mis n

por

ajeno pensamiento.

no
por qu saber que una cosa
puede ser
y
tiempo. Su ignorancia cubre la sospecha de tortuos'dad
de su parecer.
La excusa
no
ampara
que pudiera despertar la mudanza
el arduo
con
un
saber
a quien ostenta
deber de aclarar
dudas
y asume
la ilustracin
honradez.
y la prudencia, que presuponen

Quien

no

tiene

no

al mismo

6.

Es regocijante advertir
la inestabilidad
de ciertos
juicios, tunde buena
los que por apresuramiento comfe. No pocos son
El pecado de diletamismn
que luego rectifican.
de ser novedosos
conduce
a formular
armaciones
sin previa
propia la mal digerida Opinin de algn autor.

sean

que

conoce

no

ser

prometieron Opiniones
y el afn

reexin, haciendo

No faltan quienes se entusiasman


con
con
esmeteoras elaboradas
y publicadas con
desaprensin; ni los que por torpeza o descuido se
a sostener
al pie de la letra lo que bien se ensea pero que e!
apresuran
en
derecho.
el mbito de nuestro

ro

inaplicable
El

sentimentalismo

la

conveniencia

del

momento

suelen

inclinan

hacia soluciones
reidas con la legalidad. Ms fcil que buscar con empeo
violaciones
al texto
la coincidencia
entre
la justicia y la ley, es ocultar
la autoridad
legal, mediante
subterfugios interpretativas que menoscaban
de la ley y e] respeto que le es debido.

50

Bielsa,

"h

Abogada,

Bs.

A5., 1945,

p.

22.

el faccioso,
de funcin est el asesor
como
Tan fuera
sentimental
a su
fantica ideologa,con lo que sale malque todo lo ve conformado
de valores e intereses, no escutrecha la juridicidad, que es Ordenamiento
no
a la
colocan
Los odios son malos
do de bandera.
asesores,
porque
inconmovible
que el intrprete debe tener como
ley en el plano dominante
son
fuerza vital en el hombre
base de sustentacin. Los sentimientos
y en
lo expresa
el derecho, pero tienen
Ihering: El sentimiento
que ser, como
sano,
enrgico y viril de la legalidad, he aqu lo que exaltaba el orgullo
El derecho,
ms que sencilla
fuente
de goces
del pueblo romano.
y
moral} ().
satisfacciones
intelectuales, fue objeto de ennoblecimiento
7

En

de renovaciones
polticas y espirituales suelen apalas soluen
sustentar
colaboracin
consiste
el ideario
invariable:
de a hora, el estado actual
de la accin innpostergable u otras
si tuvieran
valor
alguno.

momentos

improvisados juristas; Su

recer

ciones sobre
de la comith

una

expresiones

que

base

pblica, la tcnica
seran equivalente

De contar
con
algn bagaje de instruccin, y algo ms de buena fe,
creadas
las soluciones
podran prestar el positivo servicio de consolidar
o adecuarlas,
en
lo poco que sea necesario, a los requepor el derecho
necesarias:
del momentos.
Para estas
dos cosas
son
rimientos
saludables
fuerte
una
slida preparacin jurdica no
slo especialidady una

tranquila personalidad.

no,

que

La adecuacin
lo contrario
es todo
de destruccin
de
consolidado
lenta y trabajosamente gracias al esfuerzo
afinan
y pulen lo que desde siglos atrs comenzaron
no
Pero la tarea
del asesoramiento
es la del
es el objetivo del asesor.

antecesores.

ms modesto

un

bien

huma-

de los juristas
a
forjar sus
jurista creador,

satisfaga las necesidades


ley anacrnica
a la interpretacin
su
sancin, es atribuir
el derecho,
el nocivo resultado
de deformar
la levadura
de su vigencia. Claro
que ms
el auxilio
de peregrinas interpretaciones
en
se hace
refOrmas
lugar de promover
legislativas. La tarea renovadora
en
en
ms ardua
los momentos
el amplio e intrincado
actuales, donde
a diario
sinuevas
de la economa
campo
y de la poltica se presentan
tuaciones
cuyas cambiantes
y fugacidad parecen
impedir su anlisis y la
contriA esta
dificultad
o encauzamientos.
concepcin de las soluciones
candmebuye la confusin que ha trado la aparicin de verdaderos
uno
de su novedosa
teora y casi siempre
nes"
de economistas,
cada
se
Nada
de
caras.
sola de sus
enfocando
el problema desde
una
diga
en
los modernos
economistas
(7) por el solo
polticos convertidos
en
la serena
hecho
de la lucha y no hacerlo
de actuar
el escenario
en
ven
las cosas
se
donde
universitarios,
tranquilidad de los claustros
Esforzarse
por que una
a las
que motivaron

cpuestas

poder de que carece,


quitndole la majestad

un

sencillo

es

ms claras
4

salir

del

porque

Op. al,

t.

con

que

trance

no

1 p.

es

con

hay pasiones.
376.

51

Importancia

m.

y funcin

del

dictamen.

8.
el

econmica,poltica o social que puede tener


anlogos, servir de pauta a la
mejor resolver casos
o instrucciones,
rectificar
rumbos
o imponer

trascendencia

La

dictamen,

para

preparacinde reglamentos
nor-mas

nuevas

cin por

este

legales, son puntos reservados


gnero fecundo de trabajo.

los

que

siente

inclina-

se emite
no
El dictamen
para agradar o conformar
.sino para orienTampoco es admisible que se emplee el dictamen
y tambin ilustrar.
de poltica proselitista; aqu, adems de usarlo
arma
como
en
una
funse
con
cin que no es la que corresponde, el asesor
desnivela, aunque
o triunfo
ello pueda lograr algn ascenso
palaclego. El dictamen es un
Puede
no
ser
consejo que se da sobre una cuestin o asunto.
aceptado,
la responsabilidad, si la hay, recae
directamente
en
el
pero entonces
decide.
funcionario
que

tar

No
una

pocos

prefieren

desventura;

esto

no

complacientes, lo cual puede traer ms


los ojos ante
los intereses
signica cerrar
inters lo dominante tiene que

ser

pero en esta apreciacin del


el derecho:
que se cumpla la norma
lesin injusta e irreparable.

juego,

con

sana

rectitud

y sin

de
en
ser

causar

Vale
ms el prestigio de la norma
jurdica que prestar ilegtimo
a
los intereses
stos sean
amparo
particulares. Cuando
respetables es
ms probable que encuentren
proteccin en el derecho bien manejado.
Pero lo que a menudo
se comprueba
cierta
es
impericia en su manejo,
como
por parte de jvenes impacientes que reclamaron,
la
en
actuacin
la
lucha
precio por
que
poltica, altos cargos de asesores
a
siempre se reservaban
abogados probados. No es tirando bombas,
el criterio
ruido o planeando revoluciones
haciendo
como
se ilustra
jurdico. Aunque loable y digna es la actitud revolucionaria,
precisamente
cuando
es
el medio
adecuado
lucha
no
ese
se
para
por el derecho,

especialrnente

aprenderlo.
est la AdmiNo hay que olvidar
dictamen
que detrs de todo
nistracin
La fragilidad de las argumentaciopblica, o sea al Estado.
hade benevolencia, favor, parciales o interesados,
nes, los dictmenes
Por lo general,
cen
dao por igual a quienes los firman
y al Estado.
las crticas
caen
directamente
sobre quienes gobiernan ms que sobre
los mismos
asesores.
Estos, sin ser polticos, deben tener sentido poltico,
lo que no es lo mismo, porque
su
labor no puede ni. debe desempearse
conun
de lo que debe y tiene que
en
plano de completo aislamiento
siderarse
de manera
primordial, es decir, el inters pblico. Para esto

habr que
en

52

salirse

de

la

especialidad.

9. El abogado se identifica
con
posic'n intermedia; acta, parte

el cliente;
como

el

abogado

asesor

se

encuentra

del

Estado

parte

como
funcionario
otra
cosa
pblico. No le es permitido defender
que
ni tampoco
la regular aplicacin del derecho
abopensar
que por ser
deba constituirse
en
gado de la Administracin
enemigo del particular.
una
Si constata
la irregulainjusticia, tiene la obligacin de observar
ridad del acto
que la produce, sin que tal posicin pueda interpretarse
intereses
como
defiende
contrarios
a
los
le
estn encomendados.
que
que
del Estado
es
En el propio beneficio
aconsejable el respeto por los
intereses
particulares legtimOS, aunque slo fuera por evitar el riesgo
de que los particulares afectados
encuentren
en
la autoridad
judicial el
administrativa.
No es difcil afirmar
que les neg la autoridad
amparo
de los actuales
recursos
de amparo tienen
en
su
causa
que muchos
la dbil actuacin
de no pocos
asesores.

10.
tiene una
doble
Quien dictamina
re5ponsabilidad: primera, la
a
llamado
decidir; la
responsabilidad y reputacin del funcionario
la regular aplicacin de la norma
de cuidar
jurdica, con lo que cuida
Por
otra le es pr0pia, est consagrada por el Cdigo penal (art. 272).
sobre estas responsabilidades est el buen nombre
y reputacin del asesor.

la

a
muno
satisface
Por lo comn, el juicio recto
y bien fundado
a
cuando
la conclusin
es
los intereses
adversa
chos, de momento,
que
el asunto,
mueven
sean
licitos
y hasta
aunque
plausibles en aspectos
no
Conviene
advertir
legales (econmicos, polticos, sociales).
que el
no
asesor
ejerce la funcin de fiscal ni puede perturbar antojadizamente
en
las funciones
Su deber
consiste
del rgano administrativo.
agotar
todos los medios
a la ejecucin del
de interpretacin antes
de oponerse
la Administracin
acto
manera
cuya procedencia se le consulta; de otra
funcionario
trabada
que debe
pblica se vera sensiblemente
por un
concurrir, dentro de lo que la sana
y recta
interpretacin jurdica aconpblico.
seja, a la realizacin de funciones
que tiene
por fin el servicio
en
su
En el anlisis del problema, el asesor
valorarlo
debe
conjunto,
de manera
integral, en funcin de las consecuencias jurdicas que puede traer
consigo.

1V.

Tareas

previas

la daboracin

del

diclaman.

ll.
Difcil es que el asesor
tenga el tiempo corrido necesario, denLos
un
del horario
administrativo, para estudiar
completo asunto.
han
de estudiarse
fuera
del despacho, en lugar propicio
lo difcil que es hacer
la meditacin.
No desconocemos
comprender
esto
a cierto
que, por propia razn de sus funpersonal administrativo
Pero
ver la disciplina slo en el cumplimiento del horario.
ciones, creen
estos
son
riesgos que los abogados deben aceptar con tranquilidad, porla
que la organizacin administrativa
obliga a sacrificar muchas veces
"
Es recomend
la: oficina (?).
de horas
en
calid
por la "cantidad
de
el campo
un
dable. al estudiar
problema, no restringir con exceso
tro

complicados
a

S3

observacin;

de un punto ofrece oportunidad para


el examen
ubicar el asunto
y para
duda sobre
y la saludable
corrienteS, ni en los asealejamiento de la proferemuneracin
en
una
carrera
mayor
burocrtica,
procura
con
altos
aqullos que, recin recibidos, ya_quieren sobresalir
Pero lo cierto es que a un buen
de asesores.
asesor
le complace
cargos
con
todo la consulta
el estudio
y por sobre
abogaldos de mayor expea

menudo

un
apreciable caudal de ilustracin
su terreno
prOpO. El amor por el estudio
propia suficiencia, tal vez no sean hbitos
deSpus de dilatado
que llegan al cargo

formarse

en

la

sores

sin
ni en

de

en

nencia.

12.

dignidad

El asesor
debe hacerse
de que su profesin no pierde
a la idea
de estar
por el hecho
empleado; no tiene jams que burocraun
esfuerzo
moral
ms enrgico que el inteque demanda
de su tarea.
por la naturaleza

tizarse,

lo

lectual

requerido

Deber
tener
presente que en cada
inters
legtimo comprometido; que la

expediente existe un derecho


o
en
demora
substanciarse
el
asunto
puede acarrear
perjuicios, a veces
irreparables. Y, por sobre
todo, que el inters del Estado nca en que no se den largas al expediente.
En este
aspecto los asesores
pueden hacer mucho en beneficio
de la Administracin, precisamente cuando
hay necesidad de ordenar
el procedimiento, muchas
a sabiendas
veces
el
embarullado
que
para
no
asunto
a
de alguna que otra
pueda resolverse
causa
irregularidad,
suerte
que de esa
puede pasar desapercibida. En no pocas oportunidades el asesor,
sin dictaminar, pero poniendo orden en las actuaciones,
ha salvado
ms de una
adems
de.
situacin.
Aqu es donde el asesor,
tcnico en derecho, debe ser muy idneo en la dinmica administrativa.
13.
Lo primero es leer con esmero
Es analizarla.
la consulta.
Hay
la obligacin de no
formar
que hacerse
juCO de primera intencin,
no
se
la
difcil rectificarlo.
Si a la consulta
porque
despus resulta
considera
completa o precisa, prudente es recabar mayores antecedentes
le apremien. MuNo angustiarse porque
que se amplen los informes.
cho cuidado
con
las urgencias y las consultas
sin acompaar los antecedentes.
La precipitacin puede causar
descrdito y hasta
responsabilidad.
No olvidar
que la opinin del asesor,
por lo general se conacta
la Administracin
de la decisin, porque
vierte en la sustancia
en
virtud
de facultades
partiregladas, cuyo alcance respecto al caso
cular
es
determinado
por el dictamen.
o

Un msmo problema ofrece


distintos
aspectos para el economista,
valores
el poltico o el jurista; cada uno
de los cuales
y precisa la cuessealar la solucin legal
tin de manera
la incumbe
diferente.
A1 asesor
los impulsos y
del problema.
Acta
a
de regulador; encausa
modo
la actuacin
administrativa.
Esto, decir no quiepropsitos que mueven
valoraciones, pero siempre
re,
que deba
prescindir de aqullas otras
con
el fin expuesto.
54

o de las piezas que


de las consultas
forman
las
14.
La redaccin
veces
es
desordenada
contradictomuchas
oscura,
y hasta
no
el asesor
Como
puede pretender que se rehagan las actuaciones
ms claras
que ponerlas
y metdicashtieneforzosamente
que sean
orden _y en claro para apreciar su sentido
y plantearse los problemas
sobre
que se le pide dictamen.

actuaciones,
ria.

para

en

Si

consulta

la

sobre

versa

reglamentacin

una

bueno
es
primero averiguar qu
Porque puede ocurrir que el problema

terna,

riante
del

la rutina:
de

en

significado

retoques
una

Igual consideracin

15.

en

que el pensamiento no
perplejidad citar raudales de
de un lugar esclavizados
particularidades de la actual

lo que

es

instruccin

realmente
merced

de

planilla,

una

in-

persigue.

se

desaparezca

la redaccin

interna,

norma

una

va-

aclaracin

etc.

debe
la teora
merecer
que la prctica,
la
Sera agravar
divorcie de la realidad.
antecedentes
poca
que provinieran de una
ideas
o
conceptos
incompatibles con las
vida institucional,
econmica
y adminis-

para

se

trativa.

Tampoco debe rendirse


vasallaje a la jurisprudencia,
de sus
siquiera por curiosidad, cul es la consistencia
Librarse
del empirismo no quiere decir prescindir de las
ticas a cuyo favor cuenta
la presuncin de que son el fruto

sin verificar,
fundamentos.
buenas
prcde una
larga

experiencia.
16. Un consejo ms: cuidarse
de aqullos que quieren hablar
con
asesor
a sus
o ponerse
rdenes para
para explicarle mejOr el asunto
genccualquier aclaracin, pues lo usual es que tengan otros menos
rosos
propsitos. Esto no quiere decir que deba tenrseles temor, sino
orlos con
cautelosa
desconfianza, susceptible de que sea desvirtuada
la
con
en
A los amigos de los que gobiernan tratarlos
algn caso.
en
cuesmisma
atencin
porque
que a los opositores o a los neutros
o
las amistades
tiones legales de nada sirven, para el mejor dictamen

el

las

inamistades.

V.

Mtodo

l7.
En
lo fundamental

para
el

mentos

tomar
siste en

la

examen

de

anlisis, verdadera

lo

ehboracin
de

un

secundario.

del

dictamen.

problema jurdico
En

qumica del derecho,

ese

proceso
el

asesor

lo

primero es separar
desintegracin

de
debe

buscar

los

ele-

se
la separacin, la tarea
Obtenida
del problema.
como
legales conque la aplicabilidad de las normas
aislar,
simple operacin silogstica. Lo difch es separar,
cuanto
a un
que se muesproblema, todos esos elementos

primarios
sencilla,

delimitar,

una
en

55

confundidos

entrelazados,

tran

y formando

un

conjunto heterogneo y

abigarrado (5).
Esa
el

tificar

mado,
el

sulte

integracin con los elementos


primer enfoque. La revisin
sea
provisoria, es tarea
riesgo de comprobar el propio

aunque

substanciales
a
contribuir
radel juicio que nos
hemos
forfecunda
aunque
angustioso reerror.

es
aconsejable poner un parntesis en el esse
la solucin, a pesar
de una
logra desentraar
conviene
interrumpir la tarea y dejar que la declarificadora.
El subconciente
labor
ayuda muchas
esta
est que el xito consiste
en
tarea.
Claro
veces
en
seguir penno
el
distraer
sando,
espritu en otras ocupaciones que no tengan
con
de ah que las ocupaciones polticas, o
vinculacin
el derecho,
a buenos
mejor dicho, proselitistas, convierten
abogados en mediocres
el derecho
de leyes, pues en esas
tareas
hombres
sufre deformaciones
en
muy grandes y el espritu se predispone a violarlo
obsequio de los
intereses
y precaver
que conviene conservar
campaa.
para la futura

En

intrincados

casos

Cuando

tudio.

no

empeosa bsqueda,

cantacin

obre

su

el comps de espera
lo
ni todos los asuntos
su
mayor
simples como
parte son bastantes
sin torturarse
y de inmediato, porque
quienes
no
se prOponen
la formulan
despejar una duda sino ms bien cumplir
con
sentido
la precaucin de comprobar si lo que les dicta el buen
y
la experiencia tiene
tambin consistencia
jurdica y que de esto quede
constancia.

No siempre es viable
en
exiges. Las consultas
para permitir evacuarlas

berlo,

18. El
tiene

mismo
sentido

que

por

mustrase
as
lo que observa

consultante
en

el
si

cuenta

jurista
so.'o

es
no

apta
basta

para

para

prudente y oportuno y, sin saIhering Cualquier hombre, lo

aprender textos
Iegaies, pero el buen
comprender el derecho
y aplicarlo.

Es preciso para
ello una
doble cualidad:
el poder particular de mapcin, que no se adquiere sino con un gran nmero de aos, de eswrzos
del pensamiento
abstracto.
y de ejercicios,
y la educacin
pmieula'
Operativo, aan
Despus viene la intencin jurdica, p sea el talento
la facultad de transformar
simuln
del derecho,
ayuda de las nociones

et golpe de vista y la
tneamente
lo abstracto
y lo concreto,
clara de los principios de derecho
en
las especies propuestas
una
tico jurdico), en
palabra, el arte jurdico, cua'idades
forman la educacin jurdica. Por cierto que no

rewtidas

concean
(diagnstoda:
debe

que
con-

el- problema, la solucin


Si la jurisprudencia
no
resolvienn
y la doctrina
es
dar
Difcil
buscarse
la aplicacin de los principios del derecho.
mediante
construccin
orientar
esta
tarea
de verdadera
juridica en la cual tanto
la tcnica como la ilustracin
general juegan papel preponderante. Mas no desespere
el asesor
nvel. pocas sern las oportunidads en que tendr que poner a prueba-sus
de luces y poca exper'mncia impedirin
cualidades
de invsdgador.
Su cortedad
que
los descubra.
Todo permanece
"ininteligible", decia Platn. "para quien tiene miedo
5

deber

reslas

56

la

para

idea".

'

la educacin
jurdica con la simple erudicin, pues esta nada
a la ciencia
no
como
sean
ordenadas.
repeticiones ms o menos
educacin
jurdica es aqulla que sirve para disciplinar el espritu
no
hay jurista que valga.

tundirse

aporta
La

crtico, sin el cual

Para esta tarea


tendr que echarse
mano
de los mtodos de interpretacin, los que se usarn con sumo cuidado, pues no todos sirven
los casos.
De poco valen los mtodos
por igual en todos
interpretativos
si se desconocen
los principios que sustentan
cada
una
de las instituciones que, por referirse
a relaciones
en
jurdicas especiales, contienen
las bases
del mtodo
si mismas
respectivo. En punto al mtodo son
elocuentes
las palabras de Ihering: Los juristas se dan en cierto
mado
del mtodo jurdico, y Io juzgan acertadamente en la prctica y
cuenta
en
las aplicaciones, pero
Ia nocin para
elias es ms bien cuestin
de
de experiencia
de verdadero
conocimiento
sentimiento,
que
(0).
En la Administracin
pblica y fuera de ella suele ocurrir
quese
consideran
habilitados
las normas
para entender
legales y aplidebe demostrar, con
sus
(7). El asesor
dictmenes, que sus Opino
se sustentan
sino en textos
slo en el buen sentido
legales o
principios de derecho, elaborados con el buen sentido y con muchos
No
se
trata
arribar
slo
de
a
la
ingredientes.
justa solucin,
el lego, hay que demostrar
soluque tambin puede hacerlo
que a esa
cin se llega en razn de los principios jurd-cos usados
en
la forma
que corresponde.

todos
carlas
niones
en

otros

19.
Un planteamiento adecuado
de la cuestin, depurado de elementos
un
es
superfluos y circunstachiales,
paso muy firme para ubicarla
en
el vastsimo
acierto
mbito jurdico (3). Una vez ubicada
con
las soluciones
de por s. No es ni ms ni menos
diagsurgen
que un
el
nstico:
el asunto
ubicar
equivale al diagnstico mdico mediante
cual
se
califica
la dolencia; despus es tarea
simple indicar el tratamiento, aunque no es tan fcil anticipar el pronstico.
la cuestin
lo cual
todo

jurdica, ubicada

acierto
con
y determicreativa
queda por
al'
en
facilitar
consistente
de
slo el conocimiento
clara
comprensin de los
adems
del dictamen; no puede imponerse al consultante,
fundamentos
del
la
substancia
de
le
la
esfuerzo
del
dictamen,
exige
comprensin
que
con
una
redaccin
revesada.
debatindose
la tortura
de desentraarla

Configurada
la solucin,

nada

cumplir

la

expositiva

tarea

sea
no
lector, aunque
perito
solucin preconizada sino

la

op.

az,

r.

'3,

p.

es

en

fruto

Gorphe,

"La

no

una

4.
.,,

7
Aqu podramos tambin decir lo que
"Todo paal
jurista hispano Ros y Gmez:
prueba lo contrario".
'

la labor

de

demostrativa,
derecho,

tambin

"relaciona:

iditlor,

con
.ra

Bs.

respecto

warm

Espaaanotara

abogado

A5.. 1953.

P.

merma

el
no

.ro

77.

ST

los

Hasta

dictmenes

de la consulta,

teamiento

mulado,

obligar

ms sencillos
sin ceirse

deben

der por s mismo, sin neoesitarse


20.

encabezarse

con

el

plan-

la redaccin con
que se ha fora los cuales
no
se
les puede
sistemtica
necesaria.
Esta
el d'ctamen
se
d a entende otras piezas del expediente.

generalmente preparada por legos


con
la precisin y
expresarse
hasta
la ventaja de que

preocupacintiene
La

extensin

preparacin del
palabras. Pero,
que expresarle

que
como

las

la lectura

del dictamen
est en razn inversa
al grado de
consulta
al ilustrado
y de quien contesta;
pocas
por lo general es lego quien pide auxilio, habr
con
en
sea
detrimento
de
claridad, aunque

cosas

Ia concisin.

La consulta
que
pueril tal vez
y hasta
la obligacin de no

al tcnico
oculte

un

dejarse

puede parecerle de pronto elemental


complejo problema. El tcnico tiene
por anodinas
aparienc'as.

extraviar

Si el dictamen
requiere cierta extensin, por no haber sido posible
a trminos
reducirlo
ms concisos, habr que
dividirlo
subdiviy hasta
en
orden
La numeradirlo, para que las partes aparezcan
y concierto.
cin de los prrafos y la colocacin
de los ttulos indicativos
de las
partes integrantes dan la medida del esfuerzo
puesto en la preparacin
a lo que
del dictamen.
Las referencias
o
se ha dicho
que se dir desde los lugares a que se hacen
las
pus deben ser con determinacin
nada
lo hemos
lo diremisioses:
sealada
o
como
de como antes
remos
ms adelante.
21.

legales y los preceptos iuriSprudenciales utilizados


en
su
No slo citarlos
por nlugar adecuado.
por tomo
y pgina de las compilaciones de fallos,
de la substanca
mencin
de las normas
legales y de las
A los autores
cuando
citarlos
sean
originales; no hacer
sin necesidad.
transcribirlas
de citas; tampoco
acopios innecesarios
Los textos
mencionarse
de artculo
o

deben
mero

sino

con

decisiones.

El estilo del dictamen


no
debe ser polmico; no es una
demanda,
alegato, ni una
expresin de agravios. Las expresiones canno
son
condenables
en
un
escrito
es
forense
que
episodio de
es
de disdiscusin de igual a igual. El dictamen
no
instrumento
sino preparatorio de una
resolucin, por lo que debe guardar
estilo sereno.
Como
el dictamen
se
da a la Administracin, para
mejor ilustrar el criterio de la decisin, no es susceptible de vistas ni
de traslados, cuestin
en
olvido.
no
echar
sta que conviene
ni un
dentes
una

cusin,
un

tcsa

Ni para negar procedencia a una


o el
menoSprecio. Al que has
a
mal con
Sancho, no trates
del suplicio sin la aadidura

Quijote
la pena

22.

siempre
58

gestin
dt

es

castigar

palabras;
de

nulas

perdonable
con

obras,

le basta
razones.

al

la descordice Don

desdicirgdo

el significado de algunas expresiones tcnicas, pero


Precisar
al alcance
administrativos
de los funcionarios
y del pblico.

en
clara y sencillameste que excederse
malabaMs difcil es escribir
Nada
se
rismos de terminologa tcnica.
diga de algunos abogados emlos ms extravagantes
voces
vocablos, as sean
pecinados en descubrir
las inventan
no
en
desuso, cuando
para'alardear de una pulida y refide complicar innecesariamente
idiomtica
nada erudicin
que, adems
la vanidad.
al desnudo
la lectura, slo sirve para poner

personas

pocas

pueden

nombre
fuese

i todo

suponen

los

que

los trminos
jurdicos (9).
de que se vale el derecho

trminos

indistintamente;
algunos pretenden que son slo
de una
institucin, el problema queda resuelto,

usarse

el

biar

todo, emplear adecuadamente

sobre

Por

No

cuestin

una

de

camcomo

rtulos.

Conclusin.

VI.

23.

El

siderado,

que

dictamen
jurdico no es
la proposicin de una

otra

cosa,

solucin

substancialmente
una
a
cuestin

con-

de

legal

derecho.
El
de
los

debe

asesor

proposicin,
particulares.

su

recta

una

profesional
puros

las consecuencias
el punto
de vista

que pueden
del Estado

resultar
de

como

humanas
las que crean
las situaciones
jurdicas;
ser
la fuente, deben estar
siempre presentes en el espritu
tiene
la [obligacin de _tratarlas con
la imparcialidad
moral
impone, no con la finalidad con que el ejercicio
conduce
muchas
veces
a
escamecer
los sentimientos,
por

quien

asesor,

que

todas
desde

relaciones

Son

aqullas, por
del

mirar
tanto

que

sean.

En todo
dictamen
un
existe de por medio
problema de la vida,
con
todas
las pasiones e intereses
de los
que presionan la actividad
con
ser el
hombres; el acierto
que el asesor
contribuya a resolverlos
nico medio
de no
perturbar la tranquilidad de su conciencia, que
est por encima
de los inevitables
reparos
y reproches que dicte el desde los desahuciados.

pecho

todo
Por sobre
esto, de por s fundamental
cumplir honropara
est
a los
camente
el delicado
asesores,
cargo
que el gob'lemo confiere
la justa y equila seguridad del Estado, la que se consolida
mediante
con
la prudencia que es el rasgo
tativa aplicacin del derecho, actuando
distintivo
de esta
profesin milenaria (1).
9
1

et

iura

Gonzlez, Obra
Responsa
condere.

Completa,

prudentium

sun

t.

ll,

sententiae

p.

18.
et

opiniones

eorum

quibus permissum
-

59