Derecho Civil I - Resumen Completo - CAPITULO I:

DERECHO OBJETIVO: SUS FUENTES

Nociones generales del derecho.
El derecho surge como producto de la vida social y como creacin del espritu
humano.
La convivencia humana exige un orden para que las fuerzas individuales de
cada uno puedan integrarse y complementarse con la de los dems y todas as
coordenadas dirigirse al aludido bien comn.
El derecho reposa en los conceptos de orden, coexistencia y libertad.

Derecho objetivo: concepto.

En una acepcin designa una facultad reconocida o atribuida a una persona por
el ordenamiento jurdico que le permite o autoriza a realizar determinados actos.
En otra acepcin, se conoce como derecho objetivo o derecho norma y es la
regla a la que el individuo debe someterse y a cuya observancia puede ser
compelido.

Definiciones varias.
Por nuestra parte ensayamos la siguiente definicin: Conjunto de normas
destinadas a regir la conducta del hombre en sociedad con miras a lograr el bien
comn.

Derecho positivo: ramas.

El derecho positivo es el derecho vigente. El conjunto de normas jurdicas que
regula, o ha regulado, la convivencia humana en un lugar y en un momento
determinado.
Est constituido por las disposiciones y reglas establecidas por la constitucin,
las leyes, las costumbres y todos los dems elementos que integran el
pensamiento jurdico de un estado.
Puede dividirse en:
Derecho positivo histrico: Es el que se ha aplicado a un estado determinado,
Ej.: derecho romano.
Derecho positivo vigente: Es el que rige en la actualidad y regula
efectivamente la vida de un pueblo.

Ramas:
En la actualidad existen distintos criterios, teniendo mayores adeptos la que
toma en cuenta la calidad de los sujetos del derecho y, as, cuando la norma se
refiere al estado como poder publico es de derecho publico; siendo de derecho
privado cuando la norma esta dirigido a sujetos que carecen de todo carcter de
soberana poltica.

Divisin clsica:
Derecho publico: Constitucional - Administrativo - Penal - Procesal Internacional publico
Derecho privado: Civil - Comercial - Laboral - Rural o agrario - Minera Internacional privado

Derecho civil: evolucin histrica y contenido actual.

En Roma, existiendo para regular la conducta de sus habitantes dos ramas del
derecho, el ius naturale aplicable a todos los hombres sin distincin de
nacionalidad y el ius civile propio de quienes eran ciudadanos romanos,
comprendiendo normas de derecho publico y privado.
Al producirse la cada del imperio romano de occidente por la invasin de los
germanos, estos introdujeron sus propias leyes, con lo cual las normas de
derecho publico que contena el ius civile perdieron vigencia resultando
sustituidas por las disposiciones germnicas y quedando reservada la
denominacin civile para las normas de derecho privado, siendo desde
entonces identificado el derecho civil con el derecho privado.
En la edad media, con la creciente influencia del cristianismo, cobraron
importancia y vigencia los cnones de la iglesia.
A partir de entonces, el derecho civil se refiri al derecho privado de origen
romano por oposicin al derecho cannico, de la iglesia.
Con el devenir del tiempo y hacia el final de la edad media, los comerciantes y
los navegantes del mediterrneo dejaron de regular su conducta por el ius
civile para regirse por normas propias derivadas de la costumbre.
Otra segregacin se produjo en la edad moderna, cuando en materia procesal
los jueces dejaron de ajustarse al ius civile para proceder de acuerdo con las
prcticas forenses que se haban ido formando con el tiempo.
Posteriormente, en la edad contempornea se produjeron nuevas
desmembraciones y as naci el derecho laboral.
No cabe duda de que pese a esos desmembramientos ocurridos por la
evolucin, el derecho civil en la actualidad, sigue siendo la disciplina jurdica
fundamental desde el momento que abarca todas las relaciones jurdicas que no
cayeron en la especialidad.

Derecho y moral.
Durante largo tiempo en la historia del hombre, derecho, moral y religin
aparecen entremezclados y confundidos.
El derecho es una parte esencial del orden moral. El orden encierra el orden
jurdico.
El orden jurdico pertenece por consiguiente, como parte integrante, a todo
orden moral, y ese conjunto tiene su raz y fundamento en la voluntad racional
de Dios, ordenadora del mundo, el cumplimiento de la voluntad divina es su fin y
su lmite infranqueable.

Afinidades:
Mismo objeto material: la conducta humana.
Misma finalidad: el bien comn.
Mismo sujeto: el hombre.
Mismo origen: la libertad humana y en definitiva Dios.

Diferencias:
Conducta: Moral: La valora en si misma.
Derecho: La valora desde un punto de vista relativo, en cuanto se
relacione con los dems.
Campo de accin: Moral: La conciencia.
Derecho: La convivencia social.

Imposicin: Moral: Por conviccin propia.

Derecho: Por el estado. (coercitivamente)

Derecho y coaccin:
La coaccin constituye una propiedad concomitante, o sea, que acompaa al
derecho para su mayor eficacia pero que su falta no lo torna inexistente.
Con respecto al derecho subjetivo surge evidente que la coaccin no es de su
esencia, pues no obstante ser frecuentemente violado no por ello desaparece el
derecho del titular.
Con referencia al derecho objetivo (norma jurdica) debe considerarse que el
poder legitimo, del que las leyes proceden, esta autorizado y tambin obligado a
conminar con penas la trasgresin de aquellas.
La coaccin no es elemento constitutivo del derecho objetivo. La coaccin viene
tras el derecho, tenindolo como fin y como objeto, desde afuera se le asocia y
viene en su ayuda para lograr el cumplimiento de la norma. En consecuencia no
es un elemento esencial, sino una facultad concomitante, muy til y necesaria
pero no indispensable.

Contenido moral de la norma jurdica.

La norma jurdica siempre debe tener contenido moral.
No puede existir derecho que sea inmoral y aunque existan principios jurdicos
que no interesan al orden moral y morales que por su parte no interesan al
derecho, nunca pueden estar en colisin.

Penetracin del factor moral en el derecho positivo argentino; textos

del cdigo civil, aplicaciones jurisprudenciales.
Textos del cdigo civil:
Numerosos artculos del cdigo civil hacen referencia y aplican los principios
morales.

Moral, buenas costumbres y buena fe: directivas consagradas por la

ley 17.711.
La ley 17.711 introduce importantes modificaciones por las que se consagran
principios fundados en la moral, las buenas costumbres y la buena fe,
recogiendo soluciones ya incorporadas por la jurisprudencia, remozando
instituciones ya existentes o introduciendo nuevas normas en tal sentido, como
el abuso del derecho, la lesin, la imprevisin, etc.

Formas de manifestarse el derecho (teora de las fuentes).

Borda: Son las normas o preceptos de derecho positivo del cual nacen
derechos y obligaciones para las personas.
Salvat: Son los modos como se establecen, o como se crean, las normas o
reglas jurdicas.
Geny considera:
Fuentes formales: los hechos imperativos emanados de autoridades externas al
interprete, con suficiente virtualidad para regir su juicio y son la costumbre, la
tradicin (jurisprudencia y doctrina antigua) y la autoridad (jurisprudencia y
doctrina moderna).
Fuentes cientficas o materiales: las que provee la propia materia u objeto
material del derecho y que provienen de la libre investigacin cientfica.

Evolucin histrica: del derecho consuetudinario al derecho escrito.

El derecho primitivo, estaba basado en la costumbre y las tradiciones, las que se
transmitan de generacin en generacin.
Con el correr de los tiempos y a medida que la sociedad humana fue creciendo,
las relaciones humanas se hicieron mas complejas.
Actualmente en la gran mayora de los pases, con la excepcin de los anglosajones para el derecho privado, el derecho se expresa por escrito, por la ley.

Sistemas en el derecho comparado actual.

En la actualidad existen dos grandes sistemas jurdicos. El sistema llamado
continental (Europa y Amrica Latina) basado en la ley escrita en un proceso
que culmina en la codificacin y el sistema consuetudinario que rige actualmente
en los pases anglosajones.
El common law de los pases anglosajones:
Se rigen por el common law: Gran Bretaa, Irlanda, Estados Unidos de
Norteamrica, Canad, Nueva Zelanda, algunos pases de frica y Australia.
Nos referiremos al sistema ingles en particular.
El derecho civil ingles propiamente dicho no es sino una parte de todo el sistema
legal que puede resumirse de la siguiente manera:

Common law, tronco de todo el sistema legal.

Civil law, comprende: contratos y torts (actos ilcitos)

Real property (inmuebles)
Personal property (muebles)

Criminal law, derecho penal que tiene dos ramas: delitos graves y delitos
leves.

Equity (equidad), es el corazn de todo el sistema legal.

Puede decirse que el common law es la tradicin legal o una manera de pensar
judicial y jurdico o una manera de tratar los problemas legales.

Elementos del common law.

La regla general del common law consiste en seguir rigurosamente las
decisiones judiciales comprendidas en la doctrina de los precedentes.
Esta doctrina significa que las causas deben ser juzgadas en base a los
principios obtenidos indirectamente de la experiencia judicial del pasado y no
mediante la deduccin de las normas establecidas arbitrariamente por una
voluntad soberana.
Las decisiones judiciales (precedentes) pueden clasificarse en:
Autoritarias: son las de los tribunales superiores de Inglaterra, son obligatorias.
Persuasivas: son las de los tribunales inferiores, no son obligatorias.
El sistema ingles es concretamente una administracin del derecho a travs de
casos particulares (case law) y no en funcin de principios generales.

Caracteres:

Emprico: el intrprete no debe razonar sobre principios jurdicos sino

comprobar la existencia de los hechos y la existencia de la norma
aplicable a
travs de algn precedente en un caso similar.
Estable: porque el precedente obliga al juez.
Evolutivo: las nuevas situaciones que se presentan son contempladas

por los jueces, promovindose as una evolucin natural.

Ventajas:
Reserva con mayor eficacia la libertad ciudadana, porque depende de una
larga tradicin jurdica, ajena al proceso electoral.
Desarrolla la perspicacia de los jueces, para buscar soluciones con gran
sentido de la equidad.

Inconvenientes:

Falta de sumisin a principios cientficos.

Implica bsqueda penosa.
Dificulta el progreso del derecho.
La administracin de justicia queda librada a la voluntad de los jueces.

Funcin de la ley en el common law.

En el derecho anglosajn tambin existen leyes escritas y se conocen bajo la
denominacin de statute law, que prevalecen sobre el common law en
aquellos casos a que las mismas se refieren.

El sistema del derecho escrito: bases, funciones de la ley, la

costumbre y la jurisprudencia.
En el sistema llamado continental, sistema de derecho escrito, la ley es la base,
el fundamento y el presupuesto indispensable del orden jurdico, de toda la
legislacin positiva.
La costumbre y la jurisprudencia ocupan un lugar secundario y juegan un papel
relativo solo para llenar los vacos de la ley.

Semejanzas y diferencias entre ambos sistemas; tendencias a la

aproximacin.
Semejanzas:

Estructura lgica de la norma jurdica.

El proceso de creacin de la norma individual.
En ambos sistemas, la ley cuando entra en vigencia, prevalece sobre la
costumbre y la jurisprudencia.

Diferencias:
Common law: Base empirista - Inductivo - La fuente formal es la jurisprudencia Estable y lentamente evolutivo
Derecho escrito: Base racionalista - Deductivo - La fuente formal es la ley voluntarista

Tendencias a la aproximacin:
Existe un franco contacto especialmente en Amrica y se destaca a travs de
conferencias, congresos, legislacin uniforme, etc.
La codificacin como ltima etapa del derecho escrito; debates surgidos en su
torno; principales cdigos europeos y americanos de los siglos XIX y XX.
La codificacin consiste en la reunin orgnica de todas las normas vigentes en
un pas en un nico cuerpo.
La palabra cdigo proviene del latn codex que significa volumen, libro.

Caracteres:

Unidad.

Exclusividad.
Sistematizacin.

Concepto:
La codificacin consiste en la reunin orgnica y sistemtica de todas las
normas vigentes de determinada rama del derecho de un pas en un nico
cuerpo y exclusivo.

Evolucin:

Recopilacin:
Consiste en la inclusin en un solo cuerpo o libro, de todas las disposiciones
relativas a una materia, parte o tema del derecho.

Consolidacin:
Consiste en la presentacin sistemtica y metdica de las leyes imperantes en
un pas sobre determinada materia, parte o tema del derecho con eliminacin de
las derogadas.

Ventajas e inconvenientes de la codificacin:

Ventajas: Confiere unidad y coherencia al sistema legislativo - Facilita el
conocimiento del derecho y su aplicacin - Favorece la conformacin de un
espritu nacional por la supremaca de los cdigos - Influye en el
acrecentamiento cultural del pas.
Inconvenientes: Puede inducir a la creencia errnea que todo se resuelve por
la aplicacin del cdigo - Puede dar lugar al estancamiento del derecho y al
divorcio de este con la realidad - Las reformas parciales que los tiempos exigen,
quebrantan la coherencia y sistematizacin del cdigo.
Debates surgidos en torno a la codificacin:
Thibaut defendi la codificacin estimando que con ella se lograra la ansiada
unidad de Alemania y sealo las ventajas que los cdigos representaban.
Savigny sostena que el derecho es un producto de la vida social que se forma
espontneamente en la conciencia popular y que evoluciona constantemente
acompaando los cambios de cada pueblo oponindose a la sancin de cdigos
por el estancamiento que ello supone.
La gravitacin del pensamiento de savigny fue tal que durante aos retardo el
proceso de codificacin de Alemania.

Principales cdigos europeos y americanos de los siglos XIX y XX.

Antecedentes:
Los primeros grandes cdigos jurdicos, fueron los romanos (cdigo gregoriano,
hermogeniano, teodosiano) que culminaron en el siglo VI por decisin del
emperador Justiniano y obra del jurisconsulto triboniano en el corpus iuris
civilis, integrado por el digesto o pandectas, el cdigo, las institutas y las
novelas.

Principales cdigos europeos:

Siglo XIX:
El cdigo napolen.
Siglo XX:
Alemn de 1901.
Suizo de 1912.

Italiano de 1942.

Principales cdigos americanos:

Siglo XIX:
Luisiana 1824.
Hait 1843.
Bolivia 1843.
Argentina 1871.
Siglo XX:
Brasil 1916.
Mjico 1928.
Per 1936.
Venezuela 1942.

La costumbre: concepto y caracteres, valor como antecedente de la

ley.
Concepto:
De Ruggiero: observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los
miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una
necesidad jurdica.
Llambas: consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto
comportamiento por los miembros de una comunidad social con la conviccin de
que responde a una necesidad jurdica.
Arauz castex: se llama costumbre a una regla de convivencia que por su uso
general e inveterado es considerada obligatoria.
Furgn rey: regla de conducta que por su uso general y prolongado es
considerada obligatoria.

Caracteres:
Regla de conducta.
Uso general y prolongado.
Estimado obligatorio con sancin en caso de incumplimiento.
Falta de regla legal contraria.

Valor como antecedente de la ley:

El derecho primitivo se basaba en la costumbre y con el decurso de los siglos se
fueron recogiendo por escrito, siendo por ello el antecedente de la legislacin.

Elementos de la costumbre:
Dos elementos integran la costumbre:
El elemento objetivo, material, consiste en la observancia constante de un
determinado proceder.

Caracteres:

Uniforme.

Constante.

Largo uso.

Generalidad.
El elemento subjetivo (psicolgico) consiste en el convencimiento de que dicho
proceder o comportamiento responde a un deber jurdico.

Casos o especies de costumbres:

Doctrinariamente y recogiendo una clasificacin del derecho romano, se
distinguen tres especies de costumbre:

Costumbre secundum legem: es la costumbre prevista por la ley y

su vigencia deriva de una expresa disposicin legal.
Costumbre praeter legem: es la que rige una situacin no prevista
por la ley, o sea que va ms all de la ley, llenando un vaco o laguna
del derecho.
Costumbre contra legem: es la que esta en contradiccin con la
ley y ocurre en los casos de leyes tericamente en vigor que no se
han hecho efectivas o que han cado en desuso sin haber sido
derogadas.

Prueba de la costumbre:
Los medios ms corrientes para probar la existencia de la costumbre cuando no
es de pblica notoriedad, son los testigos y los informes de las instituciones
especializadas en la materia de que se trate.

Derecho moderno.
En el derecho moderno, la costumbre, sigue siendo desatacada fuente material
del mismo y adems en muchos casos y por expresa determinacin de la ley
llena vacos legales o se remite a los usos y costumbres del lugar y aun mas, en
algunos casos excepcionales la costumbre llega a suplantar a la norma legal. En
todos esos casos constituye una fuente formal.

Rgimen de nuestro cdigo: el artculo 17 y su reforma por la ley

17.711.
El cdigo civil en el Art. 17 dispona: Las leyes no pueden ser derogadas en
todo o en parte sino por otras leyes. El uso, la costumbre o practica no pueden
crear derechos, sino cuando las leyes se refieren a ellos.
La ley 17.711 recoge la opinin doctrinaria y jurisprudencial, modificando el Art.
17: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se
refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente.
Con ello se admite la vigencia de la costumbre preater legem que tendr plena
validez por disponerlo expresamente la ley.

La costumbre en el derecho comercial (cdigo de comercio, titulo

preliminar y Art. 218).
En el derecho comercial son aplicables las mismas consideraciones tericas que
se han desarrollado respecto de la costumbre en general y de su valor y alcance
como fuente del derecho.
Art. 2, titulo preliminar: En las materias en que las convenciones
particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al
juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar
a los contratos y a los hachos el efecto que deben tener, segn la voluntad
presunta de las partes.
Art. 218, inciso 6: El uso y prctica generalmente observados en el comercio en
casos de igual naturaleza y especialmente la costumbre del lugar donde debe

ejecutarse el contrato, prevaleceran sobre cualquier inteligencia en contrario

que se pretenda dar a las palabras.

La doctrina de los autores y su influencia en la evolucin del derecho.

Concepto:
Arauz Castex entiende por doctrina las opiniones de los juristas expuestas en
sus obras.
La que se refiere al derecho vigente se denomina doctrina iure conditio y la que
propicia nuevas normas generales en reemplazo de las existentes se llama
doctrina iure condendo.

Antecedentes histricos:
En el derecho romano los patricios eran los nicos iniciados en el conocimiento
del ius civile y a la manera de un orculo respondan a la clientela que les
consultaba.
Con posterioridad se difundi la profesin de jurisconsulto que adems de
evacuar consultas comprenda tambin la enseanza del derecho.
Augusto, convirti la doctrina de esos juristas en fuente formal de reglas
jurdicas, pues sus dictmenes obligaban al juez.
Adriano, modifico el rgimen determinando que la validez formal de las normas
doctrinarias se supeditaba a que las opiniones fuesen concordantes.
Luego, se llega a la ley de citas que solo admiti valor de fuente formal a los
textos de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo.
En el siglo VI Justiniano extingue a la doctrina como fuente formal de derecho
despus de recoger en el Digesto, las opiniones ms valiosas de los
jurisconsultos.

Su influencia en la evolucin del derecho:

La doctrina constituye en la actualidad solo una fuente material de reglas
jurdicas.
Tiene influencia sobre el legislador que se informa en los libros para crear la
norma general y en mayor medida sobre los jueces cuando dictan sentencia.
Tambin influye en los abogados para reforzar sus argumentos o convencer a
los jueces de la razn de su pretensin.

Doctrina nacional y extranjera en materia de derecho civil: obras

clsicas y modernas.
Sistema de fuentes del derecho argentino.
Nuestro derecho, como todo el de Amrica Latina, basado en el derecho escrito,
tiene como fuente fundamental y principal a la ley.

Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; cdigos

nacionales.
Bases constitucionales:
La base legal de todo el orden jurdico argentino lo constituye la Constitucin
Nacional, ley suprema de la nacin, a la que debe ajustarse toda la legislacin
para tener validez y vigencia como tal.

Leyes nacionales:
Son las dictadas por el congreso nacional de conformidad con lo dispuesto por el
Art. 67 sobre materia a las que se refiere el aludido artculo y con aplicacin en

todo el pas.

Leyes provinciales:
Son las dictadas por las legislaturas provinciales referidas a materia no delegada
al gobierno nacional y con mbito de aplicacin dentro de los lmites de la
provincia respectiva.

Cdigos nacionales:
En virtud de esas facultades delegadas y con el objeto de lograr la unidad del
pas se estableci que el congreso nacional tiene a su cargo dictar los cdigos
de fondo, el civil, el comercial, el penal y el de minera y cuyas normas son de
aplicacin obligatoria en todo el territorio del pas quedando en consecuencia por
encima de las leyes provinciales en cuanto a la materia en ellos comprendida.

Las fuentes en derecho civil; reglas del cdigo; Art. 55, 15, 16 y 17;
inclusive la costumbre; Art. 17 reformado por la ley 17.711.
La principal fuente del derecho civil, de conformidad con nuestra organizacin
jurdica, es el cdigo civil.
Art. 22: Lo que no esta dicho explcitamente o implcitamente en ningn articulo
de este cdigo, no puede tener fuerza de ley en derecho civil, aunque
anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por una
ley general, sea por una especial.
Art. 15: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio,
oscuridad o insuficiencia de las leyes.
Art. 16: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el
espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la
cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho,
teniendo en consideracin las circunstancias del caso.