MODULO 1.

Lectura 2
Profesores: Maximiliano Davies. Lorena Elbaum.

UNIDAD N 5: La Ley Penal

5.1 Fuentes del Derecho Penal
5.1.1 De Produccin y de Conocimiento

CLASES DE FUENTES DEL DERECHO

De produccin (5.1.1.): indica de donde

emana o surge la norma jurdica (la
autoridad que la dicta)

De conocimiento (5.1.1.): la forma en que

el derecho se transmite a la sociedad. Es
la manifestacin de esa voluntad de
donde emana la norma jurdica.

EN NUESTRO SISTEMA LEGAL PENAL LA UNICA FUENTE DE PRODUCCIN Y

CONOCIMIENTO ES LA LEY:

LA LEY
Otras fuentes del derecho:

5.1.2. La costumbre
No es fuente del derecho penal argentino. Los principios de legalidad y reserva exigen la
existencia de una ley escrita y previa a la comisin del supuesto hecho delictivo (arts. 18
y 19 de la CN). Sin embargo, puede utilizarse a los de interpretar elementos normativos
(jurdicos o culturales) de algunos tipos penales.

5.1.3. Los Principios generales del derecho

Tampoco son fuente de conocimiento en el mbito penal, pero al igual que la costumbre,
pueden ser utilizados por el juez como elemento de ayuda para la interpretacin de
ciertos trminos.

5.1.4 La jurisprudencia

En la actualidad se abarca en este grupo a un numeroso conjunto de fallos o sentencias

dictados en un mismo sentido. Se utilizan as como modelos a seguir (precedentes)
determinadas decisiones emanadas -por ejemplo- de la Corte Supera de Justicia de la
Nacin o la Cmara Nacional de Casacin Penal. No obstante ello, no puede ser
considerada -bajo ningn punto de vista- como fuente del derecho penal.

5.1.5 La analoga
Este principio no puede tener aplicacin en el derecho penal si es utilizado en contra del
imputado. Se prohbe al juez -en nuestro sistema legal penal- llenar los vacos de
punicin mediante la aplicacin de una norma creada para un caso similar, pero que no
se adecua al que tiene bajo estudio. La conducta que no est expresamente prohibida en
el mbito penal, se encuentra fuera de su alcance.

5.2 Ley Penal.

5.2.1 Concepto
Encuadran en el concepto de ley penal las normas emanadas del rgano legislativo
nico facultado constitucionalmente a tales fines- que respecta las siguientes
caractersticas: escrita, general, abstracta, y que describe la conducta que de ser
desplegada o desarrollada por el eventual infractor (o de no ser desarrollada o
desplegada cuando es mandada), podr ser pasible de ser considerada como delito, y
posiblemente- susceptible de ser sancionada.

5.2.2 Elementos
Elementos de la Ley Penal
Supuesto de hecho, precepto o antecedente (tipo penal)
Consecuencia jurdica o sancin (pena o medida de seguridad)
Toda norma penal al igual que las dems del ordenamiento- est conformada por dos
elementos: un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica. EJEMPLO: art. 183. Ser
reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo daara una cosa mueble o inmueble o un animal, total
o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito ms severamente
penado (Dao).
Supuesto de hecho (identificado con el tipo penal): el que destruyere, inutilizare,
hiciere desaparecer o de cualquier modo daara una cosa mueble o inmueble o un
animal, total o parcialmente ajeno.
Consecuencia jurdica (identificada con la pena o medida de seguridad): ser
reprimido con prisin de quince das a un ao.

5.2.3 Caracteres
Caracteres de la ley penal:
ESCRITA
2

ESTRICTA (precisa) (5.2.3.1).

EXCLUSIVA: slo mediante ella se pueden crear tipos penales y sus
consecuencias jurdicas (5.2.3.2).
OBLIGATORIA (5.2.3.3).
IRREFREGABLE: no pierde vigencia por el desuso, slo otra ley de igual jerarqua
puede derogarla o modificarla (5.2.3.4).
IGUALITARIA: su aplicacin es indiferente a la persona del destinatario (5.2.3.5).
CONSTITUCIONAL: debe respetar los principios y directrices emanadas de la CN
(5.2.3.6).
DESCRIPTIVA DE TIPOS NO COMUNICABLES ENTRE SI: no pueden integrarse
tipos penales con otros preceptos de la ley penal (analoga legal) (5.2.3.7).

5.3 El federalismo y la ley penal

Leer artculos 1ero., 5to., y 121 de la CN.
Segn su fuente de produccin las leyes penales pueden ser clasificadas en:
Emanadas del Congreso de la Nacin:
1) Leyes penales comunes (art. 75 inc. 12 de la CN), tales como el cdigo penal y sus
leyes complementarias.
2) Leyes penales especiales (federales o nacionales) art. 75 inc. 1, 2, 10, 14, 18 y 32
CN-: leyes dictadas por el Congreso de acuerdo a sus facultades constitucionales. Ej.
Ley de Estupefacientes (N 23.737), Ley Penal Tributaria (N 24.769), etc.
Legislacin dictada por las Legislaturas Provinciales:
1) Leyes provinciales de imprenta (facultad no delegada por las provincias a la nacin,
art. 32 CN).
2) Leyes contravencionales provinciales (art. 121 y 122 CN), emanadas de los poderes
locales, ej. cdigo de faltas, etc.
3) Ordenanzas dictadas por los rganos legislativos municipales (ej. ordenanza
espectculos pblicos, cdigos de trnsito, etc.).

5.4 Ley Penal en blanco

En ciertas situaciones resulta inevitable para el legislador remitir a otras normas con el
objeto de completar la configuracin del tipo penal. Algunos tipos penales incluyen
elementos o materias de tipo fluctuante que requieren una regulacin flexible, esto
justifica la remisin a los fines de la complementacin. Mezger distingua dos formas de
ley penal en blanco: 1) en sentido amplio, cuando el tipo recurre a otra ley emanada de
la misma instancia legislativa; 2) en sentido estricto, cuando el tipo recurre a otra norma
jurdica emanada de distinta instancia legislativa, es decir, de una autoridad diferente.
Ejemplos:
1) En sentido amplio. El art. 206 del CP seala Ser reprimido con prisin de uno a seis
meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal.
Para poder encuadrar la conducta del supuesto autor, el juez debe recurrir a la ley de
polica sanitaria animal, y slo as podr afirmar que esas reglas fueron violadas. La
conducta prohibida es violar las reglas, pero las reglas estn especificadas en
otra norma de igual jerarqua.
3

2) En sentido estricto. El art. 14 de la Ley 23.737 (Ley de Estupefacientes) seala que

Ser reprimido con prisin de uno a seis aos el que tuviere en su poder
estupefacientes. El art. 77 del CP seala que el trmino estupefaciente comprende los
estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias susceptibles de producir dependencia
fsica o psquica que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen
peridicamente por decreto del PEN. La conducta prohibida es tener
estupefacientes, pero las sustancias que son consideradas estupefacientes son
las que el PEN mediante decreto consigna como tales.

5.5 Tipos penales abiertos

Existen ciertos tipos en los cules algunas de sus partes estn expresamente descriptas,
y otras, que no. Estas partes deben ser completadas por el juez. Su tarea en estos casos
es en consecuencia- de complementacin del tipo penal.
Ejemplo:
El art. 84 del CP establece Ser reprimido con prisin de seis meses a cinco aos e
inhabilitacin especial, en su caso, por cinco a diez aos, el que por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o
deberes a su cargo, causare a otro la muerte.
La conducta sancionable o punible es causar la muerte, pero esta debe ser
causada por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo. Ser en consecuencia el
juez que resuelva en definitiva quien determinar en cada caso en particular si el
supuesto responsable del hecho obr con negligencia, impericia, etc.

5.6 Delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo

Delegacin legislativa en el PE: PROHIBIDA (art. 76 y 99 inc. 3 y 2 prrafo de la CN)

5.7 Los decretos de necesidad y urgencia

Decretos de necesidad y urgencia: PROHIBIDOS EN MATERIA PENAL (art. 99 inc. 3
3er. prrafo de la CN)

5.8 La ley y la norma penal

5.8.1 Contenido
A los fines de llevar adelante el estudio de este acpite debern recurrir a la bibliografa
obligatoria de la materia, Derecho Penal - Parte General, Carlos J. Lascano (pgina
163/174 de la edicin 2005). Esto debido a que el desarrollo de estos temas ntegramente terico/filosfico- hace necesario este mecanismo de estudio. No obstante
ello, mencionaremos algunas cuestiones meramente aclaratorias.

5.8.2 Naturaleza Jurdica de la norma jurdico penal. Teoras.

4

A continuacin, en la bibliografa obligatoria, se exponen las distintas teoras que explican

la naturaleza jurdica de la norma penal.

5.8.2.1 Teora de las normas de Binding

Bsicamente para Binding la norma ordena o prohbe una accin o conducta (esta
prohibido matar, lesionar, robar, etc.). Por otro lado la ley describe esa conducta o accin
que en definitiva viola la norma y establece una pena (sancin) para el autor. El autor
cuando desarrolla la conducta en realidad lo que hace es cumplir con la ley. Ejemplo: Se
aplicar reclusin o prisin de 8 a 25 aos al que matare a otro. La ley no dice est
prohibido matar, simplemente seala que a quien matare (persona que desarrolla esa
conducta) se le impondr luego de un anlisis sistemtico- determinada sancin (prisin
o reclusin).

5.8.2.2 Teora monista de los imperativos

A los fines de llevar adelante el estudio de este acpite debern recurrir a la bibliografa
obligatoria de la materia, Derecho Penal - Parte General, Carlos J. Lascano (pgina
165/166 de la edicin 2005). Esto debido a que el desarrollo de estos temas ntegramente terico/filosfico- hace necesario este mecanismo de estudio.

5.8.2.3 Teora dualista

A los fines de llevar adelante el estudio de este acpite debern recurrir a la bibliografa
obligatoria de la materia, Derecho Penal - Parte General, Carlos J. Lascano (pgina
166/167 de la edicin 2005). Esto debido a que el desarrollo de estos temas ntegramente terico/filosfico- hace necesario este mecanismo de estudio.

5.8.2.4 Teora pura del derecho de Kelsen

Para este autor, en oposicin a Binding, todas las normas jurdicas poseen una estructura
idntica. Bsicamente impone al ciudadano un deber u obligacin y luego una amenaza
de sancin ante la posibilidad o eventualidad de un incumplimiento. Remitimos a lo
expuesto en el Manual, pgina 167/168.

5.9 Estructura de las leyes penales

Las leyes penales pueden ser completas o perfectas, e incompletas o imperfectas.

5.9.1 Leyes penales completas

Son las que contienen supuesto de hecho (precepto, ej. el que se apoderare de una
cosa mueble total o parcialmente ajena) y consecuencia jurdica (sancin, ej. prisin,
multa, etc.).

5.9.2 Leyes penales incompletas

Son las que contienen slo uno de estos elementos (precepto o sancin). Parte de la
doctrina las divide en sancionatorias, cuando slo establece la sancin, y preceptivas,
cuando slo contiene el precepto.

5.10 Los contenidos de la ley penal

A los fines de llevar adelante el estudio de este acpite debern recurrir a la bibliografa
obligatoria de la materia, Derecho Penal - Parte General, Carlos J. Lascano (pgina
169/167 de la edicin 2005). Esto debido a que el desarrollo de estos temas ntegramente terico/filosfico- hace necesario este mecanismo de estudio.

5.10.1 Funciones del derecho como instrumento de control social

5.11 Destinatarios de la ley y la norma penal
A los fines de llevar adelante el estudio de este acpite debern remitirse al punto 1.1.2
Formas de control Social, de la unidad 1 y a la bibliografa obligatoria de la materia,
Derecho Penal - Parte General, Carlos J. Lascano (pgina 169/172 de la edicin
2005). Esto debido a que el desarrollo de estos temas -ntegramente terico/filosficohace necesario este mecanismo de estudio.

5.12 Norma primaria y secundaria. De valoracin y determinacin

Bsicamente las normas denominadas primarias son las que estn dirigidas a los
ciudadanos, prohibiendo el desarrollo de determinadas conductas. Por otra parte, las
denominadas secundarias estn dirigidas a los jueces, con el objeto de que stos
impongan las sanciones penales que correspondan a quienes violen las normas
primarias. Remitimos a lo expuesto en el Manual, pgina 172/17

5.13 Interpretacin de la ley penal

Interpretacin de la ley
penal segn el sujeto
que la realiza

Autntica: la que efecta

el PE. Ej. el mencionado
art. 77 del CP donde el
mismo legislador
establece el alcance de
ciertos trminos (5.13.1).

Doctrinal: la que formulan

autores y estudiosos del
derecho (5.13.2)

Judicial: la que lleva

adelante el rgano
jurisdiccional en el caso
concreto (5.13.3)

5.13.4 La CN como parmetro de interpretacin: Cualquiera que sea el sujeto

que realice la interpretacin debe hacerlo siguiendo los parmetros que fija
la CONSTITUCIN NACIONAL

5.13.5 Concepto de interpretacin penal:

buscar el sentido o alcance de la

ley al momento de su aplicacin al caso particular.

5.13.6 Necesidad de interpretacin de la penal: la actividad de aplicar la

ley penal al caso concreto implica necesariamente un ejercicio de interpretacin. Esta
tarea del juez es esencial debido a que mediante ella da las razones del porqu castiga
una determinada conducta en el caso concreto.

5.13.7 Objeto de la interpretacin penal: determinar el sentido o alcance de

la ley y no la del legislador.

5.13.8 Mtodos de interpretacin de la ley penal

a) Gramatical: es el punto de partida de toda interpretacin, se intenta desentraar el
sentido de los trminos o vocablos empleados al momento de redactar la norma; b)
luego, una vez que aplicado este mtodo, se lo complementa buscando la concepcin
del legislador histrico y el contexto sistemtico-legal, segn el fin de la ley penal; c) otros
mtodos: en los casos en donde la necesidad de determinar el sentido o alcance de la ley
penal no se satisface completamente con los mecanismos que antecede, se recurre a
criterios teleolgicos, lgico-formales, sistemticos, histricos, etc.

5.13.9 Lmites de la interpretacin judicial

Los lmites a la interpretacin estn impuestos por la normativa constitucional,
especficamente los arts. 18 y 19. De los principios de legalidad y de reserva ya
tratados- se desprende adems el de prohibicin de analoga contra el imputado. Por otra
parte el principio in dubio pro reo (5.14.10) en caso de duda a favor del imputadoutilizado al momento de realizar la valoracin de los elementos de prueba colectados
durante la tramitacin del proceso penal (es decir, en caso de que estos elementos no
alcancen a conformar el grado de conviccin suficiente duda- en el juez para tener por
acreditado el hecho y la autora, se debe estar a favor del imputado), puede ser utilizado
al momento de valoracin o interpretacin de la ley penal1

Nez, Ricardo. Manual de Derecho Penal. Parte General, pgina 78 y ss. Ed. Crdoba. 1999

UNIDAD N 6: Validez Temporal de la Ley Penal

Analizar la validez temporal de la ley penal implica determinar si existen excepciones que
extiendan la vigencia de la ley ms all de su vida legislativa.

6.1 Principio general

6.1.2 Aplicacin de la ley vigente en el momento de la comisin
del delito:
El principio general que gobierna la validez temporal de la ley penal es la irretroactividad.

Principio de Irretroactividad:
En virtud de este principio, que deriva del de legalidad, rige la ley que estaba vigente al
momento de la comisin del hecho delictivo.
Las leyes penales slo alcanzan a los hechos cometidos despus de su entrada en vigor
y hasta el momento de su derogacin.
Esta exigencia no slo se refiere a la tipificacin del hecho punible, sino que tambin
incluye la amenaza de pena, las medidas de seguridad y las consecuencias accesorias
del delito.
Expresa Zaffaroni que el principio de irretroactividad de la ley penal tiene carcter
constitucional, de modo que la ley penal debe entenderse como aplicable a hechos que
tengan lugar slo despus de su puesta en vigencia.

6.1.3 El momento de comisin del delito:

La validez temporal de la ley penal exige determinar: cul es el tiempo de comisin
del delito.
Conforme manifiesta BACIGALUPO, para la doctrina dominante el momento de comisin
del delito es:
En el caso de una accin: el momento de su ejecucin.
En el caso de una omisin: el momento en que deba realizarse la accin omitida2.
Consecuencias
El autor mediato que utiliza a un tercero como un elemento para cometer un delitorealiza la accin en el mismo momento en que comienza a valerse del instrumento.
El coautor y el cmplice, en el momento de hacer su primer aporte.
En los delitos continuados: la accin se realiza desde el primero hasta el ltimo hecho
2

Bacigalupo, Enrique: Derecho Penal. Parte General, 2 Edicin totalmente renovada y ampliada, pag. 189
Bs. As., 1987.
8

Ejemplo: hurto de un collar de perlas, para facilitar el despojo, va sustrayendo da a da

cada una de las perlas.
En el caso de los delitos permanentes: Desde el momento en que se crea el estado
tpico constitutivo del delito, hasta su conclusin.
El delito no est concluido con la realizacin del tipo, sino que se mantiene por la
voluntad delictiva del autor tanto tiempo como subsiste el estado antijurdico creado por el
mismo.

Hiptesis: puede suceder que en el lapso en que se est desarrollando una privacin
ilegtima de la libertad (delito permanente ya que sus efectos se prolongan mientras el
autor persista en su accin), por ejemplo, se dicte una ley que agrave la figura bsica en
los casos en donde sta se prolonga por ms de 20 das.
No existe una regulacin expresa en nuestro ordenamiento para esta hiptesis.
Veamos las posiciones de algunos autores:
- Roxin: sostiene que en tal supuesto se aplicar la ley vigente en el momento de
terminacin del hecho.
- Zaffaroni: refiere que en el caso de agravacin de la pena durante la comisin del
delito, debe aplicarse la nueva ley. Se basa en que el artculo 2 del Cdigo Penal no
obliga a aplicar la ley ms benigna cuando dos o ms leyes rijan sucesivamente
durante el tiempo que perdure la comisin del hecho, sino que obliga a aplicar la ley
ms benigna de las que tengan vigencia en el tiempo intermedio entre el de comisin y
el de extincin de los efectos de la condena.

6.2 Principio de Excepcin:

El principio de irretroactividad no es absoluto, sino que presenta excepciones.
Principio de retroactividad: autoriza la aplicacin de la ley a un hecho ocurrido con
anterioridad a su entrada en vigencia, siempre que beneficie al acusado.
Al fallar, se aplica la ley vigente en ese momento procesal, la cual es distinta a la que
rega en el momento de la comisin del hecho.
Principio de ultraactividad: permite que la ley vigente al tiempo de la comisin del
delito o en el tiempo comprendido entre el hecho y el fallo, posteriormente sustituida
por otra ms gravosa, siga rigiendo para la regulacin del hecho, an despus de su
derogacin.
La extraactividad de la ley penal, es decir la aplicacin de la ley fuera de su perodo
normal de vida legislativa, se encuentra regulada en el art. 2 del Cdigo Penal,
reconociendo en la actualidad, fundamento constitucional.

6.3 Sucesin de leyes penales en el tiempo. Hiptesis.

El problema de la sucesin de leyes penales en el tiempo, abarca el perodo comprendido
entre la comisin del hecho delictivo y el momento en que se extingue la pena.
Esta situacin se plantea siempre que entre el momento de la comisin de un hecho
punible y la extincin de la pena impuesta, han regido sucesivamente en relacin a l dos
o ms leyes penales3.
Comisin del
hecho

Extincin de la condena
Ley Penal

A partir de ello, se pueden dar distintas hiptesis:

Que la nueva ley:
Cree una figura delictiva que antes no exista.
Desincrimine una conducta que era considerada delito.
Agrave o disminuya la especie o escala penal de la figura ya existente.
Exija ms o menos requisitos de la ley derogada a los fines de la configuracin de la
figura delictiva.
Exija ms o menos condiciones de aplicabilidad de la sancin.

6.4 La ley penal ms benigna:

6.4.1 Determinacin.
A los fines de la aplicacin de una ley, frente a una sucesin de leyes penales en el
tiempo, resulta imprescindible determinar cul de las leyes en juego es la ms benigna,
lo que implica un sistema de cotejo entre las normas intervinientes.
Algunas hiptesis pueden presentarse simples o sencillas, como por ejemplo, si un delito
que estaba castigado con una escala penal de 4 meses a 6 aos de prisin, luego es
sustituido por una ley que mantiene la misma figura penal pero conminada con una pena
de prisin de 3 meses a 2 aos, se aplica la ley que beneficia al imputado con una escala
penal menor.
No obstante, pueden darse casos en los cuales no es tan simple determinar qu es ms
beneficioso para el imputado. Puede suceder que una ley sea parcialmente ms grave
que la otra y ms benigna en algn aspecto.
En primer lugar, resulta necesario advertir que no existen criterios generales y uniformes
para determinar la mayor benignidad de una ley sobre otra, sino que, deber ser, en cada
caso particular, el juez quien determine qu ley aplicar, debiendo tomar en cuenta las
3

Nez, Ricardo C., Derecho penal argentino. Parte General, T.I, p. 132. Ed. Bibliogrfica. Buenos Aires. 1978
10

penas principales, las consecuencias accesorias, las modificaciones del tipo penal y de
las reglas de la parte general, etc.
Cabe sealar que el juez no puede realizar una combinacin entre los aspectos ms
favorables de las dos leyes, sino que debe aplicar una sola ley, porque de otra forma
estara construyendo una nueva ley, lo que est prohibido.
Excepcin art. 3 del Cdigo Penal que hace referencia al cmputo de prisin
preventiva, en donde le est permitido al juez combinar dos leyes, porque la ley
expresamente lo autoriza.
El concepto de benignidad solamente comprende al tipo penal y a la pena, pero no a las
causas de justificacin, ni a las de inculpabilidad, ni a las de prescripcin de la accin
penal y de la pena.

6.4.2 La cosa juzgada:

La retroactividad y la ultraactividad de la ley penal posibilitan a que una sentencia firme
pueda ser modificada por una ley posterior ms benigna.
La sentencia firme, pasa a ser lo que se denomina
cosa juzgada.

Aquella resolucin que, por

haberse agotado o no utilizadolas vas recursivas, no puede ser
objeto de impugnacin.

Posiciones:
Algunos sostienen la intangibilidad de la cosa juzgada y en consecuencia se oponen a
la posible modificacin de una sentencia firme. Ej: El Proyecto Tejedor en su art. 7 no
estableca la posible retroactividad de la ley penal ms benigna frente a una conducta.
Otros mantienen la posicin contraria, y afirman que la retroactividad de la ley penal
ms benigna debe primar sobre la cosa juzgada, hasta el cumplimiento de la condena
o hasta que se extingan todos los efectos de sta. Este criterio es el sostenido por
nuestro ordenamiento, como as tambin por el Cdigo Penal Espaol.
Esta prevalecencia de la ley ms benigna, opera de pleno derecho (art. 2 del Cdigo
Penal), sin que resulte necesario la peticin del condenado para que su aplicacin.

6.4.3 Las leyes intermedias

Puede suceder que entre la ley vigente al momento del hecho y la ley vigente al momento
de la sentencia, exista otra ley que tuvo vigencia en el tiempo intermedio entre la
comisin del hecho y su juzgamiento.

11

Se aplica el art. 2, prrafo 1 del Cdigo Penal: Si la ley vigente al tiempo de cometerse
el delito fuera distinta de la que exista al pronunciarse el fallo, o en el tiempo
intermedio, se aplicar siempre la ms benigna.
Estamos frente a lo que se denomina la ultraactividad de la ley penal ms benigna.
Esta solucin es la nica que permite evitar la desigualdad de trato que se producira en
caso de lentitud de un proceso frente a otras causas que tramitaron con mayor celeridad,
y que permitieron una sentencia estando an vigente la ley anterior.

6.4.4 Las leyes transitorias:

Leyes
Temporales: aquellas que establecen sus propios perodos de vigencia.
Excepcionales: aquellas en las cuales su vigencia est supeditada, mientras persista la
situacin especial por la cual fue dictada.
La cuestin: si estas leyes son de aplicacin o no luego de su derogacin, para los
hechos cometidos durante su vigencia.
Antes de la reforma constitucional 1994

Posterior a la reforma constitucional 1994

La mayora de los autores y la jurisprudencia

sostena que una excepcin al principio de la
retroactividad de la ley penal ms benigna
estaba dada por estas leyes especiales y
temporales, en las cuales no rega dicho
principio.

Conforme el art. 75 inc. 22 de la CN que

incorpora los pactos de San Jos de Costa
Rica y la Convencin de los Derechos Civiles y
Polticos, rige por imperio de la garanta
constitucional el principio de la retroactividad
de la ley penal ms benigna sea esta
permanente o transitoria.

6.4.5 Las leyes interpretativas

Son aquellas que aclarando, determinan el contenido de otra ley que puede entenderse
de varios modos o admite distintas interpretaciones.
En el caso de estas leyes, tambin rige el principio general de irretroactividad de la ley
penal y sus excepciones, la ultraactividad y retroactividad de la ley penal ms benigna:
siempre que se trate de una interpretacin autntica (la realizada por el propio legislador)

6.4.6 Las medidas de seguridad

El art. 5 del CP establece las consecuencias del delito:
Penas
Medidas de seguridad
- Curativas.
- Educativas.
- Eliminatorias

12

La doctrina mayoritaria sostiene que en lo atinente a las medidas de seguridad, es

necesario diferenciar los fines que persiguen, en el sentido de determinar si tienen una
finalidad tutelar o eliminatoria.
Si con posterioridad a la comisin de un hecho el legislador establece una nueva medida
curativa o educativa para un hecho que antes no estaba previsto, esta medida de
seguridad se aplica retroactivamente, aun cuando sea ms perjudicial para el imputado.
Fundamento: si bien es una medida correctiva, se parte de la hiptesis que la nueva ley
recepta los ltimos y ms adecuados medios para el tratamiento del imputado, logrando
de esta manera su recuperacin o educacin.
Si la medida de seguridad tiene un fin eliminatorio del delincuente, en estos casos se
sostiene que rige el principio de la retroactividad de la ley penal ms benigna.

UNIDAD N 7: Validez personal y espacial de la ley penal

7.1 Validez Personal de la ley penal:
7.1.1 Limitaciones funcionales provenientes del derecho interno.
Inviolabilidad o indemnidad parlamentaria (art. 68 CN) e igualdad ante la ley.
Principio de igualdad sostiene la eliminacin de toda discriminacin arbitraria, a partir
del reconocimiento de una correspondencia de status entre los seres humanos, que
extrae de su idntica condicin de personas dotadas de libertad (7.1.1.1).

La mxima validez general de la ley penal con relacin a las personas, constituye un
derivado del postulado de igualdad, e implica el imperio de la norma penal para todas las
personas por igual.

13

No obstante ello, no toda excepcin personal a la validez general de la ley penal

importar, necesariamente, una restriccin al principio de igualdad.
Excepcin al postulado de validez general del derecho penal con relacin a las personas
(7.1.2.1):
El artculo 68 de la Constitucin Nacional: Nuestra Carta Magna, en su art. 68, consagra
la inviolabilidad o indemnidad parlamentaria, prohibiendo que miembros del Congreso
sean:
- acusados,
- interrogados judicialmente o
- molestados por las opiniones o discursos que emitan desempeando su mandato de
legislador.
Como se advierte, no afecta el principio de igualdad, puesto que la inaplicabilidad de la
norma penal no se asienta en la calidad personal o su investidura, sino en la funcin que
desempea.
Procedencia:
Esta inviolabilidad parlamentaria slo procede frente a
Opiniones
Discursos: Incluidos:
1. pensamientos.
2. juicios
3. calificaciones
4. actitudes
5. toda forma de expresarse
(Emitidos por el legislador a travs de sus votos)
Es necesario adems que dichas opiniones sean vertidas como parte de la actividad
funcional del legislador.
7.1.2.2 Naturaleza jurdica de la excepcin:
Se trata de una excusa absolutoria de responsabilidad que beneficia slo al autor del
delito y no a los cmplices e instigadores.
Razn poltica: radica en la libertad de opinin.
7.1.2.3 Caractersticas:
La indemnidad parlamentaria es:
- Absoluta: no puede ser renunciado por el legislador y tampoco puede ser restringido por
la Cmara respectiva
- Permanente: si bien slo protege las conductas realizadas durante el mandato
legislativo, lo hace indefinidamente hacia el futuro.
7.1.2.4 Alcances:
14

Inicialmente, esta garanta constitucional se diriga slo a los legisladores.

Actualmente, su campo de accin se ha ampliado y comprende:
- Diputados y Senadores nacionales y provinciales.
- Candidatos a legisladores de Crdoba.
- Convencionales constituyentes nacionales y provinciales.
- Defensores del Pueblo de la Nacin.
- Gobernador y Vicegobernador de la provincia de Crdoba y los candidatos a esos
cargos.
- Ministros de la provincia de Crdoba.
7.1.3 Limitaciones funcionales provenientes del derecho internacional: Inmunidades
diplomticas.
Las inmunidades diplomticas no importan privilegios de irresponsabilidad penal, por lo
tanto no constituyen verdaderas excepciones a la validez general de la ley penal.
Se trata de excepciones personales pero a otro principio, el de territorialidad de validez
espacial de la ley penal, que operan como inmunidades de jurisdiccin de naturaleza
procesal internacional, dependiendo su alcance de lo dispuesto por los tratados y
convenciones internacionales.
Beneficiarios: aquellas personas que gozan de status diplomtico.
Las inmunidades diplomticas pueden ser renunciadas por el Estado acreditante, siendo
la causa, en este caso, competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
conforme lo establecido por los arts. 116 y 117 de la CN.

7.1.4 Inmunidades de ndoles procesal:

Se trata de obstculos constitucionales que han sido impuestos al inicio y desarrollo del
proceso penal contra un legislador, miembro del Poder Ejecutivo o Judicial, entre otros,
para proteger el funcionamiento, independencia y jerarqua de los tres poderes, frente a
eventuales injerencias judiciales infundadas, no para el beneficio particular de sus
integrantes.
No constituye una verdadera excepcin al imperio general de la ley penal con relacin a
las personas.
Obstculos:
Inmunidad de arresto: art. 69 CN.
Desafuero: art. 70 CN.
Juicio Poltico: arts. 53, 59 y 60 CN.
Jurado de enjuiciamiento de miembros del Poder Judicial: art. 115 CN.

7.2 Validez espacial de la ley penal:

7.2.1 Concepto:

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Bajo este ttulo se estudia al conjunto de disposiciones legales dictadas por los estados
con el objeto de determinar el mbito espacial de imperio de sus leyes penales.

7.2.2 Los principios reguladores y sus alcances en el derecho penal argentino:

Criterios a fin de establecer el alcance espacial del derecho penal:

Principio territorial.
Principio real o de defensa.
Principio de personalidad
Principio universal

Estos puntos de vista suelen combinarse para posibilitar una lucha eficaz contra el delito.
No obstante, siempre hay uno de ellos que predomina.

7.2.2.1 La regla: es la territorialidad de la ley penal argentina.

Principio territorial:
Segn este principio, que constituye la columna vertebral de nuestro sistema positivo
vigente, es vlida la ley penal del lugar donde se comete el delito.
No interesa:
donde deba producir sus efectos.
la nacionalidad del autor o del sujeto pasivo.
Fundamento: radica en que siendo la potestad estatal de castigar una indiscutible
manifestacin de la soberana estatal, tambin es su imperio dentro del territorio que
conforma esa unidad poltica.
Este principio se encuentra consagrado en el art. 1 del Cdigo Penal prescribe la
validez de la ley penal para los delitos cometidos en el territorio de la Nacin Argentina o
en los lugares sometidos a su jurisdiccin.
Territorio:
Este concepto abarca tanto el territorio fsico de nuestro pas como as tambin, los
lugares sometidos a la jurisdiccin nacional.
El territorio argentino propiamente dicho comprende:
Superficie de la tierra.
Aguas interiores.
Mar territorial.
Zona contigua argentina.
Zona econmica exclusiva.
Subsuelo del territorio.
Plataforma continental.
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 Espacio areo.
7.2.2.2 Lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin Argentina:
Son aquellos que an estando fuera del territorio propiamente dicho, se encuentran
amparados por el pabelln nacional.
Estos son:
Las sedes diplomticas argentinas en el extranjero.
Los territorios enemigos ocupados por tropas argentinas en tiempos de guerra.
Las naves y aeronaves pblicas argentinas que se encuentren en territorio extranjero.
Las naves privadas argentinas que se encuentren en aguas o atmsferas libres o
neutras.
Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero, cuando los delitos
cometidos a bordo de ellas, hubiesen lesionado un inters legtimo del Estado
argentino, de personas domiciliadas en l, o se hubiese realizado en el pas el primer
aterrizaje posterior al delito.
7.2.2.3 Lugar de comisin del delito: Teoras.
Cuando el comportamiento y el resultado material, en aquellos delitos que lo exigen,
ocurren en el mismo lugar: no hay mayor inconveniente en determinar el lugar de
comisin.
Sin embargo, en ocasiones, el comportamiento y el resultado acontecen en territorios
distintos conformando los denominados delitos a distancia.
A los fines de determinar si lo relevante es el lugar del comportamiento o el del resultado
delictivo, la doctrina elabor tres teoras:
De la accin: el delito se comete en el territorio en el que se desarrolla el
comportamiento delictivo, siendo irrelevante el lugar en donde se produce el resultado.
Del resultado: slo tiene en cuenta el lugar en el que se produce el resultado material
del delito, omitiendo toda consideracin del comportamiento.
Mixta o de la ubicuidad: advierte que tanto el comportamiento como el resultado del
delito, cuando la figura lo exige, integran el supuesto de hecho previsto por la norma
secundaria, y como consecuencia, ambos tienen la misma relevancia jurdica y
resultan suficientes para determinar la ley penal aplicable.

ADOPTADA POR EL ORDENAMIENTO ARGENTINO

Otra cuestin que genera problemas es la de los delitos de trnsito que son aquellos
en los que el proceso ejecutivo recorre ms de una jurisdiccin, por ejemplo, el caso de
un secuestro en donde la vctima es trasladad por distintas jurisdicciones.

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Si una parte del estado consumativo se concret en nuestro pas, resultar aplicable la
ley penal argentina en virtud del principio de territorialidad.

7.2.2.4 Principio real o de defensa:

Este principio propone la validez de la ley penal nacional para los delitos cometidos en el
extranjero, cuando stos deban afectar bienes jurdicos cuya titularidad ejerza el Estado
Nacional y puedan incidir en su integridad como tal.
Este criterio slo opera en forma subsidiaria, frente a la regla general que es el principio
de territorialidad.
Fundamento: radica en la obligacin que tiene todo Estado de defender su integridad a
travs de la proteccin de sus bienes.
Frente a la importancia de estos bienes para la soberana estatal, resulta irrelevante que
los ataques provengan de hechos cometidos en el propio territorio o en el extranjero.
Este principio se encuentra consagrado en el arts. 1 inc. 1 y 2 del Cdigo Penal.

7.3 Principio de la personalidad o nacionalidad:

Principio de la personalidad activa (7.3.1):
Postula como criterio de validez: la nacionalidad del sujeto activo del delito.
No importa el lugar de comisin o del resultado del ilcito, ni la nacionalidad del sujeto
pasivo.
Fundamento: la ley penal del pas debe seguir al sbdito donde quiera vaya atento las
implicancias que se asignan al vnculo de nacionalidad que une al autor del delito con su
Estado.
Este principio no rige en forma directa en el derecho penal argentino, sino que se
encuentra indirectamente recogido por el art. 12 de la Ley 24.767 Extradicin.

Principio de la personalidad pasiva (7.3.2):

Sostiene el imperio de la ley penal del Estado frente a los delitos cometidos contra sus
nacionales, an en el extranjero.
No importa el lugar de comisin o en el que deba producir sus efectos el delito, o la
nacionalidad del sujeto activo de ste.
Principio no acogido por nuestro derecho positivo.

Principio universal (7.3.3):

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Propone la validez de la ley penal de un Estado para todos los casos, sin importar el lugar
de comisin o en el que deba producir sus efectos el delito, o la nacionalidad del sujeto
activo de ste.
Este principio resulta prctica y cientficamente insostenible como regla general.
Como consecuencia: rige solamente para los llamados delitos contra el derecho de
gentes.
Entro ellos actualmente se enumeran los siguientes:
Trfico de drogas.
Comercio de esclavos.
Trata de blancas.
Comercio con publicaciones pornogrficas.
Lucha contra la falsificacin de moneda.
Defensa de los cables submarinos.
Lucha contra la piratera area.
Toma de rehenes.
Tortura.
Trfico internacional de menores.
Terrorismo.
Fundamento: estriba en el principio de solidaridad internacional que autoriza la
persecucin mundial de aquellos delitos que atentan contra los intereses jurdicos
comunes a las naciones civilizadas.
Este principio encuentra acogida en art. 118 de la CN que hace alusin a delitos
cometidos fuera de los lmites de la Nacin contra el derecho de gentes.

7.3.4 Derecho penal por representacin:

Se trata de un criterio en virtud del cual, cuando por algn motivo no se puede extraditar
al acusado de un delito, el tribunal en cuyo poder se encuentre, podr juzgarlo aplicando
la ley de su pas en representacin de la del Estado requirente.
Este principio est receptado en el art. 12 de la Ley de Extradicin, que regula el
supuesto de opcin del nacional a ser juzgado por la ley argentina por hechos cometidos
en el extranjero.
La validez de la ley penal argentina slo se explica, en estos casos, en cuanto representa
a la extranjera que rige en el lugar de comisin del hecho punible.

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7.4 La extradicin:
7.4.1 Concepto
La extradicin es el acto por el cual un Estado entrega a un individuo a otro Estado que lo
reclama para s, con el objeto de someterlo a juicio penal o a la ejecucin de una pena,
conforme a normas preexistentes de validez interna o internacional.
Clases de extradicin
Activa: procedimiento previsto para posibilitar la entrega al Estado Nacional de un
delincuente que se encuentra en un extranjero.
Cuando refiere al Estado que demanda al delincuente.
Pasiva: procedimiento que debe observarse para lograr la entrega a un Estado
extranjero, de un delincuente que se encuentra en el Estado Nacional.
Cuando refiere al Estado que tiene al delincuente y lo entrega.
La primera fuente legal relativa a la extradicin esta constituida por los tratados
internacionales y en segundo lugar, de manera subsidiaria, rige la Ley 24.767 de
Extradicin.

7.4.2 Condiciones relativas:

La Ley 24.767 establece las siguientes condiciones respecto de la extradicin pasiva:
Las condiciones respecto al delito (7.4.2.1):
El delito debe estar comprendido en el tratado o en el derecho interno, en forma taxativa
o no, como susceptible de extradicin: principio de legalidad.
Debe tratarse de un ilcito incriminado en ambos estados y de cierta magnitud: se exige
que la infraccin constituya un delito propiamente dicho en ambos estados, que est
previsto con una sancin a pena privativa de la libertad y que la semisuma del mnimo y
del mximo sea de por lo menos un ao de encierro (art. 6).
No habr extradicin:
- En razn de delitos polticos.
- En razn de delitos previstos exclusivamente por la ley militar (art. 8).
Aun cuando el delito cayere bajo la jurisdiccin argentina, el Poder Ejecutivo podr
autorizar la extradicin si este integra una conducta punible significativa ms grave,
ajena a la jurisdiccin argentina o en el que sea competente el Estado requirente (art. 23
inc.a).
Las condiciones relativas al delincuente (7.4.2.2):
Resulta necesario que al momento de la comisin del ilcito, el autor del hecho haya
contado con la edad exigida por la ley argentina para ser imputable (art. 11. inc.c).
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Cuando la persona requerida sea de nacionalidad argentina, tanto en:

- el momento de la solicitud de extradicin, como
- en el de comisin del delito por el que se lo solicita
(Podr optar por ser juzgado por nuestros tribunales, mientras no medie tratado que
obligue su extradicin (art. 12))
Las condiciones relativas a la punibilidad y a la pena (7.4.2.3):
- No deben haberse extinguido la accin penal o la pena, segn lo disponga la
legislacin del Estado extranjero (art. 11 inc. a).
- No proceder la extradicin cuando se trate de delitos por los que pueda ser sometido
a torturas u otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes o que tuviesen pena
de muerte en el Estado requirente y ste no diera la seguridad de que no sern
aplicables.
Las condiciones relativas al proceso (7.4.2.4):
Deben cumplirse una serie de requisitos previstos en los arts. 13, 14, 11 inc. d y
consecuentes.
No proceder extradicin si se advierte que el delincuente solicitado:
- va a ser juzgado por una comisin especial (art. 8).
- va a ser sometido a torturas u otros tratos o penal crueles degradantes o inhumanas
(art.8).
- ha sido juzgado por el mismo hecho en la Argentina o en otro pas (art. 11 inc. b):
principio del non bis in idem.
- es reclamado por razones persecutorias o que den motivos fundados que podrn
perjudicar el ejercicio del derecho de defensa en juicio (art. 8).
- fue condenado en rebelda y el Estado requirente no da seguridades que se reabrir el
caso para que el condenado ejerza su derecho de defensa antes de dictar una nueva
sentencia.
- no cuenta con garantas de que se le computar el tiempo de permanencia en encierro
durante el tramite extraditorio y el proceso que motiv el requerimiento.
Cabe sealar que, an cuando el delito cayera bajo la jurisdiccin argentina, el PE, exista
o no tratado, podr dar curso a la extradicin si el Estado requirente tuviese facilidades
notoriamente mayores que nuestro pas para conseguir las pruebas (art. 23 inc. b).
Las condiciones relativas a la conveniencia poltica (7.4.2.5):
Cuando se declara procedente una extradicin solicitada, ser el Poder Ejecutivo quien
tenga la ltima palabra, la decisin final.
El Poder Ejecutivo, como encargado de relaciones exteriores del Estado, puede revocar
la decisin atendiendo a los siguientes criterios de conveniencia poltica:
- que no exista ofrecimiento de reciprocidad (art. 3)
- que existan razones de soberana nacional, seguridad u orden pblico, y otros
intereses nacionales esenciales que lo tornen inconveniente (art. 10).

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