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SUMARIO
1. EL PROBLEMA DEL FRAUDE ORGANIZADO AL IVA. 1.1. Tipologas de fraude. 1.2. Intervinientes en el fraude organizado al IVA. 1.2.1. Trucha o missing trader. 1.2.2. Pantalla, intermedia o buffer. 1.2.3. Distribuidora o broker.
1.2.4. Reparto del beneficio del IVA en las tramas de fraude. 1.3. Caractersticas comunes al mecanismo del
fraude. 1.4. Sectores implicados en Espaa. 1.5. Impacto financiero.2. DEBILIDADES DE LOS SISTEMAS DE CONTROL.
2.1. Inherentes al sistema del IVA. 2.2. En los sistemas de control.3. ACTUACIONES PREVENTIVAS. 3.1. Control
de acceso al registro de operadores intracomunitarios. 3.2. Deteccin temprana del fraude. 3.2.1. Visitas a las
potenciales pantallas y distribuidoras en sectores de riesgo. 3.2.2. Controles de empresas de logstica y consignatarios. 3.2.3. Sistemas de alerta temprana de truchas. 3.2.3.1. Actuaciones de inteligencia. 3.2.3.2. Sistemas de anlisis de riesgos.4. ACTUACIONES REPRESIVAS. 4.1. Peticin de garantas en las devoluciones de IVA.
4.2. Formas de intervencin en una trama. 4.2.1. Participacin activa en la constitucin de la trama. 4.2.2. Bsqueda activa de una trama creada por otros para aprovecharse de la misma. 4.2.3. Utilizacin consciente de
una trama creada y ofrecida por otros. 4.2.4. Utilizacin imprudente de una trama creada y ofrecida por otros,
sin poner el cuidado debido, o lo que es igual, tapndose los ojos para no ver su existencia. 4.2.5. Intervencin en la trama sin conocimiento, ni posibilidad de conocimiento de la misma. 4.3. Actuaciones en el mbito
penal y liquidaciones administrativas. 4.3.1. La instrumentacin del abuso de derecho mediante la deducibilidad del IVA soportado y la necesidad de corregir tales prcticas. 4.3.2. Necesidad de valorar si concurre
buena fe en el obligado tributario, o si por el contrario, est involucrado (por accin u omisin), en una prctica abusiva. 4.3.3. Rechazo del derecho a deducir el IVA soportado por las pantallas y las distribuidoras.
4.3.4. Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unin Europea. 4.4. Responsabilidad solidaria.
Palabras clave: Fiscalidad Internacional, Impuesto sobre el Valor Aadido, fraude fiscal, Derecho Comunitario.
1.
1.1.
EL
AL
IVA
Tipologas de fraude
Trabajo presentado al VIII Curso de Alta Especializacin en Fiscalidad Internacional celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del
Instituto de Estudios Fiscales en el segundo semestre de 2007.
1
255
Sociedad B
Trucha recibe de D
pero no lo paga al
Tesoro
Sociedad C
Distribuidora deduce o
solicita la devolucin
del IVA que B no ha
pago al Tesoro
Sociedad A
compaa intermediaria
256
1.2.2.
1.2.3.
Distribuidora o broker
Las entidades que identificamos como distribuidoras son las situadas al final de la cadena y que
venden a minoristas, particulares o a clientes de
otros Estados miembros. Con la salvedad ya indicada de algunas pantallas, son las que mayores beneficios obtienen con el fraude cometido al poderse
deducir (o incluso solicitar la devolucin) de un IVA
formalmente soportado, pero no ingresado previamente por la trucha y que le ha generado un
menor precio de compra del producto.
Se trata de entidades dotadas de una estructura
empresarial en normal funcionamiento, que al igual
que las pantallas cumplen con sus obligaciones tributarias de orden formal, ante las cuales, la Inspeccin de los Tributos se encuentra con enormes
dificultades, para, basndose en aspectos formales u
objetivos de las operaciones analizadas, rechazar la
deducibilidad del IVA que le han repercutido las truchas. No obstante, resulta relevante destacar que,
pese a la sucesiva participacin de truchas y pantallas, el anlisis integral de la operativa suele poner
de manifiesto que estas entidades son las que reciben directamente las mercancas del proveedor
comunitario, bien directamente o previa intervencin de empresas de logstica. Estas empresas que
prestan servicios de almacenaje y transporte pueden encontrarse involucrados en el fraude.
Sociedades participantes
Sociedad B (trucha)
Sociedad B1 (interm.)
Sociedad C (final)
Sociedad A (CEE)
1.3.
Precio de
IVA
compra soportado
Suma
Precio de
IVA
venta
reperc.
Suma
IVA
IVA a
Beneficio
Margen
ingresar o ingresado
obtenido
comercial
a devolver o devuelto
13,12
13,56
13,70
13,85
14,22
257
Los sectores en que se ha desarrollado el fraude carrusel en Espaa no son distintos a los consta-
258
a-car que son vendidos indebidamente en el rgimen del margen con notable ahorro fiscal.
Metales no preciosos. Constituye un sector en el que el fraude en las adquisiciones intracomunitarias se ha asentado de forma importante. A
diferencia de otros supuestos de fraude, en que el
destinatario final es adquirente habitual y casi
exclusivo de tramas defraudatorias, en este sector
es muy habitual que el destinatario final tambin
adquiera una parte importante de sus materias primas en circuitos legales.
Bebidas alcohlicas. La forma caracterstica en que se desarrolla el fraude en este sector
consiste en declarar entregas IC exentas con destino a otro EM vendindose la mercanca en el mercado interno.
Informtica. Todas las modalidades de realizacin de fraude han sido constatadas, pudiendo
advertirse que el fraude ha penetrado en el sector
a tal nivel que prcticamente se ha expulsado del
mercado al comerciante honesto que no puede
competir con los niveles de precios ofrecidos por
las empresas carruselistas.
1.5.
Impacto financiero
Aunque no existan cifras exactas sobre el fraude carrusel en la UE, est claro que las sumas implicadas en este fraude son muy elevadas y las
prdidas de ingresos fiscales son muy importantes.
Conviene darse cuenta que no hay lmite, las prdidas de ingresos del impuesto se acumularan
mientras el mecanismo del fraude carrusel funcione. Las ltimas estimaciones de la CE sitan la
importancia de la defraudacin aproximadamente
en el 10 por 100 de la recaudacin total.
Comunicacin 404 2006 de 19 de julio de
2006 de la Comisin Europea, 2 por 100
de la facturacin de IVA en Alemania.
Comunicacin 555 2006 de 28 de septiembre, en Gran Bretaa de 1.500 mill de
libras entre 2004 y 2005.
Es diferente la posicin de cada EM en este tipo
de fraude y, por tanto, tambin sus consecuencias
financieras. Actualmente algunos EM tienen mayor
problema con las truchas, mientras que otros son
utilizados para posicionar en ellos a las empresas
intermediarias. Los EM que nicamente alojan
empresas intermediarias prcticamente no sufren
ninguna prdida financiera. Pero no hay que olvidar
que los modelos de fraude cambian constantemente y, por tanto, tambin las consecuencias financieras para cada EM. En este contexto, es interesante
mencionar que el comienzo de una estrategia
nacional intensiva para luchar contra el fraude de
las truchas en un determinado EM, supuso una disminucin gradual del fraude detectado, de ms de
100 millones de en 1998 a menos de 30 millones
de en 2001.
2.
DEBILIDADES
DE LOS SISTEMAS DE
CONTROL
2.1.
3.
ACTUACIONES
PREVENTIVAS
259
almacenen la informacin que tengan sobre aquellos solicitantes que no hayan continuado con su
peticin a consecuencia de las medidas de control
previo y se aseguren que todas las oficinas de registro de ese EM lo conozcan y estn sobre aviso.
En caso de no poder evitar el registro en IVA
de un operador con riesgo, se recomienda:
Exigir la presentacin de declaraciones
mensuales de IVA. Las declaraciones
trimestrales permiten a los defraudadores aprovecharse de un periodo de
cinco a seis meses durante el cual no
hay ninguna posibilidad para la Administracin fiscal de verificar su cumplimiento, la ventaja reside en que si el
operador resulta fallido, es decir, no
presenta las declaraciones de IVA o no
paga el impuesto debido, puede detectarse ms rpidamente.
Exigir garantas financieras. Si no ha sido
posible evitar el registro en IVA a un
operador con riesgo, el hecho de exigir
al solicitante que deposite una garanta
puede convertirse en una precaucin
til contra el fraude. Los servicios de la
Comisin consideran que, si un EM
tiene una razn justificada para sospechar de un fraude, la obligacin de
pagar un depsito o de establecer una
garanta preliminar constituye una condicin que forma parte de sus atribuciones en el contexto de la lucha contra
el fraude. Para el sujeto pasivo, obligado a establecer esta garanta, su actividad econmica ser ms costosa pero
nada se opone a que pueda llevarla a
cabo. Sin embargo, no se puede olvidar
el recordar que el importe de la garanta debe ser proporcional a la cifra de
negocios presupuestada, de otra forma
existira el riesgo de ser considerada
desproporcionada y la medida podra
ser recurrida ante de los tribunales.
Controles posteriores al registro. Si se
considera que el operador es peligroso, se recomienda seguir de cerca sus
declaraciones de IVA y de VIES, adems, deberan realizarse visitas para
controlar y asegurarse de que, una vez
conseguido su registro, no acta como
una trucha, y en su caso proceder a dar
de baja su nmero de registro.
Erradicacin de empresas durmientes
inscritas en el ROI. Los defraudadores
con experiencia adaptan sus mecanis-
260
La mejor solucin sera detectar a los defraudadores, antes de que comenzaran a realizar el fraude, en el momento de su registro, pero esto no
siempre es posible. Algunas veces, existen comerciantes de riesgo que se escapan de los controles
del registro. Incluso hay situaciones en las cuales el
registro en IVA debe ser concedido aunque el operador sea considerado como de riesgo. Los defraudadores pueden igualmente adquirir una sociedad
que ya est registrada en IVA o apropiarse (por procedimientos ilcitos) de un nmero de registro de
IVA perteneciente a cualquier otra persona, o incluso, utilizar su propio nmero de registro de IVA.
3.2.1.
3.2.3.
Actuaciones de inteligencia
Visitas a los consignatarios. El realizar visitas regulares a los consignatarios para examinar las
mercancas reales, as como la documentacin que
las acompaa es un mtodo rpido para identificar
potenciales truchas.
Programa de visita a las sociedades pantallas y a los distribuidores. Extender el mbito e
incrementar el nmero de los comerciantes visitados en los sectores de alto riesgo, aumenta la oportunidad de identificar a las truchas que se hayan
escapado de los filtros en la etapa del registro.
Cooperacin Administrativa. En la actualidad. los acuerdos bilaterales entre EM, permiten
que a determinados equipos especializados en la
lucha contra el fraude, con un conocimiento en profundidad sobre el mismo, se les atribuya el estatuto
de autoridad competente delegada para poder
261
262
4.
ACTUACIONES
REPRESIVAS
Con la finalidad de reducir las prdidas financieras, la actividad fraudulenta debera interrumpirse
inmediatamente al cancelar la inscripcin en el ROI
de la trucha y si fuera posible, reteniendo las devoluciones a la distribuidora.
La idea fuerza de cualquier estrategia de represin de las tramas es la rapidez. Desde la primera
sospecha hay que actuar, motivando adecuadamente las medidas de investigacin, consiguiendo
embargos de cuentas corrientes y en definitiva sorprender a los organizadores.
4.1.
Una vez que se ha detectado la trucha, es fundamental que la Administracin fiscal localice, tan
263
4.2.
Participacin activa en la
constitucin de la trama
Podramos sistematizar cinco formas de relacin con una trama de IVA, cuestin que tendr
indudable trascendencia a la hora de analizar y
valorar las actuaciones y las operaciones objeto de
comprobacin por la Administracin Tributaria,
pudiendo llegar a determinar si procede o no regularizar la situacin tributaria de los operadores y en
su caso, en qu trminos.
4.2.1.
4.2.2.
264
Intervencin en la trama
sin conocimiento, ni posibilidad de
conocimiento de la misma
reconocimiento a las Administraciones de los diferentes EM del derecho y del deber de vigilar la
concurrencia de prcticas y situaciones fraudulentas, y de corregir los efectos de las mismas.
Por tanto, no debe aceptarse la prctica de
deducciones de determinadas cuotas que no
hubieran sido ingresadas, puesto que de lo contrario, se estara permitiendo o facilitando, de hecho,
la falta del gravamen correspondiente a ese consumo, y ello, por vulnerar principios bsicos que
deben presidir la produccin, comercializacin y
prestacin de los bienes y servicios, tanto desde el
punto de vista tributario, como mercantil:
Desde el punto de vista tributario, conculcara los principios de capacidad contributiva y equidad, en los que se basa el
sostenimiento de las cargas pblicas.
Desde el punto de vista mercantil, introducira distorsiones, al generar situaciones
de competencia desleal, frente a operadores que no participan de ese tipo de prcticas y que pueden llegar a quedar
excluidos del mercado.
4.3.2.
265
De acuerdo con el artculo 17 de la 6.a Directiva del IVA, el derecho a deducir se origina en el
momento en que el impuesto se repercute. No hay
ninguna condicin asociada al ingreso efectivo del
impuesto realizado por el proveedor a su respectiva Administracin fiscal. Esto significa que el derecho a deducir puede ser ejercido sin un ingreso del
impuesto por la trucha.
No obstante, la deduccin del IVA soportado
puede rechazarse si no se han cumplido totalmente las condiciones para ejercer este derecho. La
razn ms comn para rechazar el derecho a la
266
267
A las conclusiones anteriores se llega tras analizar las recientes sentencias del Tribunal de Justicia
de la UE sobre tramas de IVA que seguidamente se
citan:
Sentencia de 12 de enero de 2006: Optigen, Fulcrum, Bond House
Dicha Sentencia contempla una cuestin prejudicial respecto a unos actos de regularizacin en va
administrativa en relacin con la denegacin por las
autoridades aduaneras del Reino Unido de las solicitudes de devolucin del IVA del ao 2002 como
consecuencia de la compra en el Reino Unido de
microprocesadores que despus fueron exportados a otros Estados miembros. Las operaciones
formaban parte de cadenas de entregas en las que
intervino, sin el conocimiento de las sociedades
objeto del litigio, un operador incumplidor (es
decir, un operador que haba devengado el IVA
pero que haba desaparecido sin abonar ste a las
autoridades fiscales).
El Tribunal de Justicia responde a las cuestiones
prejudiciales formuladas declarando en su sentencia, lo siguiente:
268
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El artculo 21 apartado 3 de la Sexta Directiva permite adoptar a los Estados miembros una
normativa nacional que establezca que un sujeto
tud de una norma de derecho civil que lo considera nulo de pleno derecho, al ser contrario al orden
pblico por una causa ilcita imputable al vendedor,
implica la prdida del derecho a deducir el IVA
soportado por el sujeto pasivo. A este respecto es
irrelevante la cuestin de si dicha nulidad resulta
de un fraude en el IVA o de otros fraudes.
En cambio, cuando resulte acreditado,
mediante datos objetivos, que la entrega se realiza
a un sujeto pasivo que saba o deba haber sabido
que, mediante su adquisicin, participaba en una
operacin que formaba parte de un fraude en el
IVA, corresponde al rgano jurisdiccional nacional
denegar a dicho sujeto pasivo el derecho a deducir.
4.4.
Responsabilidad solidaria
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Esta claro que esta medida tiene un efecto preventivo en pantallas y distribuidoras pero como este
tipo de responsabilidad subsidiaria ha sido introducido recientemente, es prematuro extraer conclusiones definitivas acerca de su eficacia.
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