Para que un Estado sea considerado un autntico Estado de Derecho se
requiere cumplir con ciertos requisitos. Ya la propia Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, analizada en el apartado anterior, apunt los primeros: 1) la divisin de poderes; 2) la garanta de los derechos fundamentales; 3) la primaca de ley por ser expresin de la voluntad general frente a las dems normas jurdicas, y; 4) la soberana nacional. A pesar de que el Estado de Derecho es el resultado de una doctrina econmica, esto es, el liberalismo, y representa el triunfo de la burguesa frente al absolutismo, se considera una conquista histrica irreversible. Sin embargo, esto no ha evitado que algunos otros Estados, como los absolutos o los totalitarios, con el pretexto del cumplimiento de la ley, escapen al control jurdico o violenten los derechos y las libertades fundamentales. Por esta razn, el profesor espaol Elas Daz ha elaborado cuatro rasgos fundamentales de un Estado de Derecho, para distinguirlo de otras formas espurias: a. El imperio de la ley Para Elas Daz el imperio de la ley es la nota primaria y fundamental del Estado de Derecho. Por ley deber entenderse la creada por el rgano de representacin popular, esto es, el Parlamento, pues no debe perderse de vista que la ley es la concretizacin racional de la voluntad general. Las leyes ordinarias se conexionan y subordinan a la Constitucin (ley fundamental). El control de constitucionalidad asegurar dicha subordinacin. En consecuencia, el trmino imperio de la ley se encuentra ntimamente ligado con la democracia, pues para que haya Estado de Derecho se requiere forzosamente que la ley sea el producto de la representacin popular, por lo que se excluye el derecho creado por una sola voluntad individual, como sucede en el caso de las dictaduras. b. Divisin de poderes Como se seal en el apartado anterior, la principal garanta para evitar el abuso del poder es evitar su concentracin en uno slo, como ocurri durante el absolutismo. En este sentido, un Estado de Derecho supone autoridades distintas en la creacin y aplicacin de la ley. La creacin de la ley le corresponder slo al poder legislativo, y la aplicacin al ejecutivo y al judicial. Esto implicar, como lo apunta Elas Daz, que no podrn considerarse legisladores, en sentido estricto y formal, los rganos ejecutivos, a pesar de sus facultades normativas, ni tampoco los rganos judiciales del Estado; que los titulares de los poderes legislativo y ejecutivo no podrn juzgar, ni inmiscuirse indebidamente en la funcin judicial, y que los encargados de la funcin ejecutiva no suplantarn a los rganos legislativos ni judiciales. Lo que importa en un Estado de Derecho es evitar la concentracin de poder en el
ejecutivo, a fin de lograr el respeto a los derechos y las libertades
fundamentales. La divisin de poderes supone una primaca del poder legislativo frente a los otros poderes. Sin embargo, dicho poder acta limitado por la constitucin y por los tribunales encargados de su aplicacin, como lo son los tribunales constitucionales. Adems, el poder legislativo tambin est sujeto a otro tipo de controles polticos y sociales, como podra ser la censura de la opinin pblica, la oposicin y el propio sistema de elecciones peridicas, entre otros. En todo Estado de Derecho resulta indispensable la independencia del poder judicial, esto es, que no se encuentre sometido a ningn otro poder. Adicionalmente, Elas Daz seala que no existe el Estado de Derecho cuando no exista un sistema judicial que garantice adecuadamente seguridad jurdica para todos; cuando falten las garantas procesales; cuando no sean respetados los derechos de los detenidos y procesados; cuando el poder poltico se inmiscuya en la imparticin de justicia; cuando exista impunidad, y cuando se haga uso excesivo de las jurisdicciones especiales en oposicin a la ordinaria. c. Legalidad de la administracin Este principio implica el sometimiento de la administracin pblica a la ley: slo puede llevar a cabo los actos permitidos por la ley. El principio de legalidad de la administracin explica Elas Daz se manifiesta a travs de la justicia administrativa, esto es, un sistema de control y responsabilidad de la administracin pblica, que vigile que la actuacin de sta se apegue siempre a Derecho, para brindar con ello seguridad jurdica a los ciudadanos. En un Estado de Derecho el control de la administracin pblica lo harn el poder legislativo, a travs de, por ejemplo, juicios polticos, y el jurisdiccional, mediante los procedimientos contencioso-administrativos. d. Derechos y libertades fundamentales: garanta jurdico-formal y efectiva realizacin material El objetivo de todo Estado de Derecho no slo es otorgar seguridad y certeza jurdicas, sino, adems, garantizar los derechos humanos. Para Elas Daz el eje central del Estado de Derecho es la proteccin, garanta y realizacin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. Estado de Derecho y Principio de Legalidad. El autor elabora una crtica muy importante respecto del origen de dichos derechos, pues nos recuerda su surgimiento como derechos de la burguesa, y que slo de manera formal y parcial se conceden a los individuos de otras clases sociales. En el sistema econmico capitalista, asegura, se protegen ms la libertad y la seguridad jurdica que la igualdad y la propiedad. De esta forma, para Elas Daz, en un Estado de Derecho se debe insistir en dos cuestiones: primero, los derechos humanos se deben concretar y hacer efectivamente vigentes a travs de su proteccin formalizada e institucionalizada en el ordenamiento jurdico positivo, pues, de lo contrario, slo sern grandes
palabras; segundo, los mecanismos socioeconmicos se deben dirigir y
planificar con vistas a lograr para todos los hombres la realizacin efectiva material de esos derechos. PRINCIPIO DE LEGALIDAD A partir de los rasgos fundamentales sealados en el apartado anterior, se puede decir que Estado de Derecho se traduce en la certeza de que la autoridad estatal slo podr actuar con fundamento en algn precepto legal. Por el contrario, un individuo podr hacer todo aquello que el Derecho no le prohba. Esto es lo que tambin se conoce como principio de legalidad. Hans Kelsen lo explic con gran claridad: Un individuo que no funciona como rgano del Estado puede hacer todo aquello que no est prohibido por el orden jurdico, en tanto que el Estado, esto es, el individuo que obra como rgano estatal, solamente puede hacer lo que el orden jurdico le autoriza a realizar. ste es el principio de legalidad en su aspecto meramente formal. Sin embargo, como bien apunta el profesor espaol Francisco Laporta, este aspecto del principio de legalidad es meramente un universo tico, esto es: no es una propiedad del derecho, algo inherente a la mera existencia emprica del orden jurdico, algo que nace ya con la mera norma jurdica, sino que es un postulado meta jurdico, una exigencia tico-poltica o un complejo principio moral que est ms all del puro derecho positivo, o dicho en trminos familiares, que no se refiere al derecho que es, sino al derecho que debe ser. Para evitar que el principio de legalidad se convierta en un mero universo tico se requiere cumplir con ciertos elementos mnimos. Pedro Salazar considera que seran: 1) la existencia de un jurdicamente reconocida;
cuerpo normativo emitido por una autoridad
2) dicho cuerpo normativo debe estar integrado por normas estables,
prospectivas, generales, claras y debidamente publicadas; 3) la aplicacin de normas a los casos concretos debe ser ejecutada por una institucin imparcial, esto es, tribunales previamente establecidos, mediante procedimientos normativos accesibles para todos, que garanticen que toda pena se encuentra debidamente fundada y motivada. El principio de legalidad en Mxico. El principio de legalidad se encuentra reconocido en la Constitucin mexicana a travs de diferentes disposiciones. Los artculos 103 y 107 consagran el juicio de amparo, mecanismo jurdico con el que los ciudadanos pueden impugnar los actos de la autoridad que no se ajusten a lo establecido por la ley. Adicionalmente, el artculo 133 establece el principio de supremaca
constitucional, el cual supone una jerarqua normativa: los actos de autoridad
deben ajustarse a lo dispuesto por las leyes, y stas, a su vez, a la constitucin. Adems, el artculo 73 le otorga la facultad al Congreso de la Unin (Parlamento) para expedir leyes conforme a los procedimientos establecidos en los dos artculos precedentes. Los artculos 14 y 16 de la Constitucin mexicana tambin contemplan cuestiones fundamentales relacionadas con el principio de legalidad. El primero prev la irretroactividad de la ley; el debido proceso legal, esto es, el hecho de que nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Asimismo, esta disposicin constitucional establece el principio de exacta aplicacin de la ley. En materia penal esto implica que no podr imponerse pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata, mientras que en el mbito civil significa que la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra de la ley o a la interpretacin jurdica de la ley. Por su parte, el artculo 16 contempla que nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. El principio de legalidad en este sentido implica que todos los actos de los rganos estatales deben estar fundados y motivados en una norma jurdica vigente, expedida de conformidad con la Constitucin. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha explicado con gran precisin qu significan ambos trminos: Coleccin de Textos sobre Derechos Humanos 40 De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas.82 De esta forma, la Constitucin mexicana reconoce el principio de legalidad, no slo desde el punto de vista formal, sino que adems ofrece los caracteres generales para que en Mxico exista el Estado de Derecho.