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Anuario de Derechos Humanos. Nueva poca. Vol. 7. T. 1.

2006 (265-308)

Derecho Constitucional Latinoamericano y


Comparado
Jorge Carpizo*

Investigador a tiempo completo del Instituto de


Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, de la que fue Rector. Presidente del
Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional

SUMARIO: I. INTRODUCCIN. II. AMRICA LATINA COMO IDEA Y COMO


REALIDAD. III. CONSTITUCIONALIZACIN DE LA IDEA DE
AMRICA LATINA. IV. ORGENES Y DESARROLLO DEL DERECHO C ONSTITUCIONAL C OMPARADO L ATINOAMERICANO.
V. NUEVAS TENDENCIAS CONSTITUCIONALES EN LA REGIN.
VI. PROYECCIN CIENTFICA Y ACADMICA.

I. INTRODUCCIN

Comparar instituciones constitucionales significa poner


de relieve las aproximaciones y las diferencias que existen
entre ellas, tanto en el nivel normativo como en el jurisprudencial y en el de las prcticas, usos y costumbres polticas, con la finalidad primordial de examinar cules de
ellas pueden auxiliar a fortalecer un sistema constitucional especfico, teniendo en cuenta la evolucin jurdicopoltica y la realidad del pas.
Dicha comparacin se puede realizar entre una, varias
o la totalidad de las instituciones constitucionales de un
Estado, con aqulla o aqullas de otro u otros Estados, o
* Agradezco a mis colegas Francisco Fernndez Segado, Alonso Gmez Robledo, Jos Alfonso Herrera Garca y Eugenia Lizalde las sugerencias que realizaron a este ensayo. Los errores que pudieran encontrarse son responsabilidad
exclusiva del autor del mismo.

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por grupos de pases, ya sea que guarden o no algunas afinidades entre s.


El mtodo comparativo puede hacer nfasis en los aspectos normativos, en la historia de las instituciones, en
su desarrollo, en los resultados obtenidos por esas instituciones al aplicarse en la realidad.
Es decir, el mtodo comparativo resulta instrumento de
especial utilidad para el perfeccionamiento de las instituciones, para no repetir errores ni caer en falsas ilusiones.
Este ensayo persigue exponer razones por las cuales es
adecuada y provechosa la utilizacin del mtodo de Derecho Comparado respecto a normas y realidades constitucionales de Amrica Latina, en virtud de que los pases de
esta regin guardan entre s rasgos comunes, preservando
cada uno su identidad. Amrica Latina constituye una realidad y una idea-impulso. Amrica Latina existe y, en varios aspectos, con mayor vigor que en dcadas anteriores.
Ahora bien, esa realidad y esa idea se han constitucionalizado al ser llevadas, en diversos Estados de la regin,
al nivel mximo del orden jurdico y con la creacin de instituciones supranacionales, lo que, a su vez, refuerza la
concepcin del Derecho Constitucional Latinoamericano,
aunque todava balbuciente, pero que probablemente se
encuentre listo para despegar.
A continuacin, resalto las principales influencias recprocas de carcter constitucional entre los pases de la regin, especialmente en las ltimas dcadas del siglo XIX y
durante el XX, situacin que va a desarrollarse vertiginosamente a partir de la segunda mitad de la dcada de los
aos ochenta del siglo pasado, cuando casi todos los pases
podan considerarse democrticos, cuando menos en lo relativo a elecciones libres y justas de sus autoridades, con
algunos problemas menores en este aspecto especfico.
Finalizo el ensayo con la perspectiva acadmica: principalmente la publicacin de libros y recopilaciones de Constituciones de la regin, y la existencia del acercamiento
cientfico entre los constitucionalistas, uno de los factores
que est renovando el Derecho Constitucional Comparado
Latinoamericano.

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Por otra parte, no se puede desconocer que varios Estados del rea presentan graves problemas, que incluso ponen en peligro los avances democrticos logrados a partir
de la segunda mitad de la dcada de los aos ochenta del
siglo XX. En consecuencia, los constitucionalistas deben
continuar haciendo propuestas que fortalezcan los sistemas democrticos y la gobernabilidad, as como aportar
posibles soluciones a delicadas cuestiones que son materia
de su especialidad. La ingeniera constitucional es uno de
los elementos, y valioso, para fortalecer nuestros sistemas
democrticos.
Queda claro que Derecho Constitucional Comparado
Latinoamericano y Derecho Constitucional Latinoamericano son conceptos diversos.
El primero implica el conocimiento del universo constitucional de los diversos pases de la regin, sus aproximaciones y sus diferencias, con la finalidad primordial de que
dicho estudio sea til al perfeccionamiento de los sistemas
constitucional-democrticos de los Estados del rea.
Desde luego que los estudios comparativos se realizan
tambin con el nico objeto de conocer mejor las instituciones, para que stas puedan ser comprendidas en forma
ms adecuada.
Empleo el concepto de universo constitucional para abarcar las Constituciones, las leyes, la jurisprudencia y las costumbres constitucionales, as como su aplicacin a la realidad de cada pas, sin olvidar su evolucin jurdico-poltica.
Por otra parte, el Derecho Constitucional Latinoamericano principalmente comprende las instituciones, organismos, rganos y asociaciones supranacionales que los pases han creado, a travs de tratados, convenios y acuerdos
internacionales, y que se obligan a respetar. Una gran porcin es Derecho Comunitario con instituciones propias.
En este amplio campo se encuentran esfuerzos de integracin econmica y tambin poltica; tribunales, cortes y
parlamentos supranacionales, as como mecanismos de
consulta en los ms diversos aspectos y cuestiones.
Asimismo, se han venido desarrollando instituciones
constitucionales que adquieren dimensin o perspectiva

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latinoamericana. En tal virtud, se hace referencia al juicio


o recurso de amparo latinoamericano o al ombudsman
criollo.
El Derecho Comparado es, reitero, muy til, pero presenta grandes y graves dificultades. Con facilidad se puede
no estar actualizado de las reformas y cambios jurdicos en
un pas, o no comprenderse bien tales modificaciones.
El Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano presenta el problema de la cantidad y la diversidad de
pases que integran la regin, que los cambios en muchos
Estados acontecen vertiginosamente, incluso con nuevas
Constituciones, cuya vigencia se reduce a perodos cortos,
que la informacin, a veces, no es fcil de obtener, aunque
en este aspecto mucho se ha avanzado.
En otras palabras, fcil es cometer errores de informacin y, en consecuencia, de comprensin. No obstante, el
Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano comenz a fortalecerse en las tres ltimas dcadas.
El Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano constituye instrumento valioso para la creacin, perfeccionamiento y fortalecimiento del Derecho Constitucional
Latinoamericano y del Derecho Constitucional particular
de cada pas.
II. AMRICA LATINA

COMO IDEA Y COMO REALIDAD

A) Es comn escuchar y emplear la expresin Amrica


Latina o Latinoamrica para singularizar los territorios y
Estados ubicados desde el ro Bravo, al Norte, hasta el
Cabo de Hornos al final de la Patagonia. Se la emplea,
tambin, en contraste con la regin angloamericana que
comprende los Estados Unidos, Canad y las islas y territorios anglfonos del Caribe. Esta ltima regin presenta
similitudes entre s, aunque en ese inmenso espacio se encuentren otras superficies como las islas holandesas o la
provincia de Quebec, que ostentan caractersticas propias.
En principio, se habla de Amrica Latina como se puede hacer referencia a la actual Unin Europea, al frica

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negra o al mundo rabe-musulmn. Es decir, en el universo semntico existen como expresiones que representan
conceptos de realidades no homogneas, pero que guardan
algunas o mltiples similitudes entre s.
Amrica Latina posee rasgos comunes y diversidades,
aspectos que unen e identifican a los Estados de la regin,
y aspectos que los distancian, aunque son ms los primeros que los segundos.
Entre los elementos que aglutinan deben distinguirse
los que pueden denominarse tradicionales, en virtud de
que se fueron forjando a travs de los siglos, especialmente durante la poca colonial y en los decenios posteriores a
la independencia, de aquellos que son primordialmente resultado de la evolucin alcanzada en el siglo XX, aunque
de estos ltimos, varios ya se encuentran en los Estados
independientes que luchan por formar o consolidar su
identidad nacional.

B) Los elementos aglutinadores tradicionales en Amrica Latina principalmente son:

a) Historia con aspectos comunes. La existencia de pueblos indgenas, algunos poseedores de culturas avanzadas,
que fueron colonias durante siglos, primordialmente de
Espaa y Portugal, los que imprimieron a esos extensos
territorios su visin poltica, jurdica, cultural, religiosa y
social. Las relaciones de aquellos pueblos colonizados entre s no fueron abundantes, debido a que las mismas se
establecieron directamente con la metrpoli.
Las guerras de independencia presentan factores comunes: las metrpolis invadidas por la Gran Armada de Napolen, la discriminacin de los criollos, el ahogo y las restricciones econmicas que se sufran por parte de las disposiciones de las metrpolis, las ideas de la ilustracin
francesa y los ejemplos de las revoluciones francesa y norteamericana, en especial de esta ltima.
Los parecidos problemas polticos que sufrieron los pases independientes el caudillismo, las ambiciones y las
cruentas luchas por apoderarse del poder, aunado a las
graves presiones de las potencias europeas por dominar

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las economas de los nuevos Estados, habiendo Gran Bretaa y Francia, en menor medida, logrado ese trofeo, hasta que la influencia norteamericana las fue desplazando,
incluso por medio de invasiones armadas a los Estados latinoamericanos.
Sintomtico resulta que el senador norteamericano Preston expres, en 1836, ante el rgano legislativo de ese pas:
La bandera estrellada no tardar en ondear sobre las
torres de Mxico, y de ah seguir hasta el Cabo de Hornos, cuyas olas agitadas son el nico lmite que el yanqui
reconoce a su ambicin.

En sentido similar, Evarts, secretario de Estado de los


Estados Unidos, ante el general Grant, manifest:

La doctrina Monroe es por cierto una buena causa,


pero como todas las buenas causas anticuadas, debe ser
reformada. Esa doctrina se resume en la frase: Amrica
para los americanos. Ahora propongo con gusto una adicin: para los americanos del norte... Ojeando el mapa
podemos observar que ese continente tiene la forma de
un jamn. Uncle Sam tiene un buen tenedor; debe devorar el jamn. Esto es fatal, es apenas cuestin de tiempo.
La bandera estrellada es bastante grande para extender
su sombra gloriosa de un ocano a otro. Un da ondear
nica y triunfante del Polo Norte al Polo Central 1.

b) Herencia cultural. Durante ms de cuatro siglos y


medio se fueron creando corrientes filosfico-polticas,
pictricas, escultricas, musicales, gastronmicas, literarias, con rasgos comunes. Por ejemplo, comprese la escultura en madera de las escuelas coloniales quitea y guatemalteca; la pintura religiosa limea y mexicana de esa
misma poca.
Considero que estos aspectos, incluso, se han fortalecido. El bolero del siglo XX es msica latinoamericana. Me
ha tocado escuchar en diversos pases de Amrica del Sur
1
PINTO FERREIRA, LUIZ, El predominio del poder ejecutivo en Amrica Latina
en El predominio del poder ejecutivo en Latinoamrica. UNAM. Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1977; pp. 44-45.

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que canciones del mexicano Agustn Lara se consideran


obras de autores vernculos, debido a que las personas las
han escuchado desde sus primeros aos. Grandes poetas y
literatos tienen trascendencia latinoamericana, que desborda aquella del pas natal, como pueden ser, entre muchos otros, Rubn Daro, Amado Nervo, Pablo Neruda, Miguel ngel Asturias, Julio Cortazar, Alejo Carpentier, Augusto Roa Bastos, Gabriel Garca Mrquez, Octavio Paz o
Carlos Fuentes.
La religin catlica fue, indudablemente con sus aspectos positivos y los muchos negativos, elemento aglutinador. Aunque la Iglesia Catlica sigue siendo factor de poder muy importante en muchos de nuestros pases, grandes sectores de la vida civil se han laicizado, y su
influencia ha disminuido en las clases con mayor educacin y entre la juventud, aunque an subsisten amplias
corrientes de fanatismo.
c) El idioma. Constituye un vehculo de comunicacin
y entendimiento de extraordinario valor. Tener como lenguas ms importantes al espaol y el portugus que se habla en Brasil, el cual puede entenderse por los hispanoparlantes, nos identifica y facilita la comprensin mutua. Se
pueden recorrer miles de kilmetros y el idioma es el mismo. Se crea una comunidad espiritual cuando se puede
conversar y discutir en el idioma materno; leer y escuchar
tal y como la creacin fue compuesta, sin traducciones
que, a veces, desvirtan el sentido original. Como bien se
ha dicho Cada idioma es una cristalizacin de modos de
pensar y de sentir, y cuanto en l se escribe se baa en el
color de su cristal 2.
Los pases latinoamericanos nunca han puesto en duda
que su idioma es el espaol; incluso al momento de la independencia fue un asunto que no se cuestion. A nadie se
le ocurri proponer el nhuatl, el maya, el quechua o el
guaran como idiomas nacionales, aunque se les respeta y
2 HENRQUEZ UREA, PEDRO, Ensayos, edicin crtica de Jos Luis Abelln y
Ana Mara Barrenechea (coordinadores). ALLACA XX. Coleccin Archivos. Madrid. 1998; p. 278.

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protege por lo que representan. En este sentido, los pueblos latinoamericanos sienten al idioma espaol como
completamente suyo, quiz ms suyo que muchos habitantes de alguna comunidad autonmica de la pennsula ibrica. Conste, digo espaol y no castellano, en virtud de que
la gran mayora de los latinoamericanos siente, ms all
de aspectos filolgicos, que el idioma que habla es el espaol, el mismo que es nuestra lengua desde finales del siglo XV y principios del XVI.

d) Idea de unidad o cohesin. Desde la independencia


de nuestros pases, se pens en la cohesin o unidad de la
Amrica Latina, algo as como lo alcanzado por las trece
colonias norteamericanas que se haban unido.
Los ejrcitos libertadores de Bolvar y de San Martn
no fueron nacionales no se conoca la idea de nacin en
nuestros pases, sino una fuerza emancipadora formada
por contingentes de muchas regiones. Bolvar so con
una nacin integrada por los territorios que haban sido
colonias espaolas. La Gran Colombia se form con las superficies actuales de Per, Venezuela, Colombia, Panam,
Ecuador y Bolivia. El imperio de Iturbide con lo que hoy
es Mxico, gran parte del sur de Estados Unidos y cinco
pases centroamericanos. Esas construcciones jurdicopolticas se deshicieron, no llegaron a madurar, debido a
las rivalidades y ambiciones entre los lderes, y a los grandes intereses internos y externos en su contra3.
No obstante, las ideas de cohesin, de lazos comunes o
de unin persisten. Nunca han desaparecido, aunque en
algunas pocas se hayan debilitado. Jos Mart, Jos Enrique Rod, Pedro Henrquez Urea y Jos Vasconcelos, entre otros, son grandes impulsores de la idea o filosofa latinoamericanas. El constitucionalista Salvador Valencia
afirma: ... en Latinoamrica se impone la unidad sobre la
3 Vanse COLOMER VIADEL, ANTONIO, Introduccin al constitucionalismo iberoamericano. Ediciones de Cultura Hispnica. Madrid. 1990; pp. 26-27; HERNNDEZ RUIGMEZ, MANUEL, Las races histricas del presidencialismo iberoamericano, en Revista Parlamentaria Iberoamericana. Cortes Generales. Madrid.
1998; nm. 7, pp. 252-253.

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diversidad. Nuestra civilizacin de perfiles propios y fundada en profundas afinidades, tarde o temprano triunfar
sobre la divisin y el aislamiento 4. Quiz fuera mejor decir que se impondr alguna forma de unidad respetando
las diversidades.

e) Tradicin jurdica y poltica similares. La tradicin


jurdica tiene como tronco comn el derecho espaol y el
portugus. A pesar de la independencia, como es natural,
los derechos civil, mercantil y procesal de las metrpolis
continuaron teniendo influencia muy grande; eran las leyes que se conocan y que se haban aplicado durante siglos. Aun hoy en da dicha influencia resulta clara.
En las ideas polticas el ascendiente fue mltiple: la
ilustracin francesa, la constitucin norteamericana y algunos de sus principales exegetas, pensadores ingleses y
el liberalismo espaol de la Constitucin de Cdiz de
1812, as como autores propios que forjaron los ideales
polticos que los pases de Amrica Latina perseguan, cimentados en las nociones de soberana popular, independencia, libertades y derechos asegurados, divisin de poderes, representacin popular y lmites al poder.
En todo lo anterior jug papel importante el aprendizaje que tuvieron los 63 diputados novohispanos que concurrieron a las Cortes constituyentes de Cdiz y que, con
posterioridad, varios de ellos desempearon destacado papel en el incipiente constitucionalismo de sus pases, con
la redaccin de proyectos de documentos constitucionales5.

4
VALENCIA CARMONA, SALVADOR, El ejecutivo latinoamericano y su contexto,
en El predominio del poder ejecutivo en Latinoamrica. UNAM. Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1977; p. 426. Vase HENRQUEZ UREA, PEDRO,
obra citada, pp. 226, 262, 269-272, 275.
5
Un caso notorio en este sentido fue MIGUEL RAMOS ARIZPE, quien redact
los proyectos de Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana de enero de 1824,
y de la Constitucin Federal de octubre de 1824 del mismo pas. Vanse TENA
RAMREZ, FELIPE, Leyes Fundamentales de Mxico 1808-1994. Editorial Porra.
Mxico. 1994; p. 153. ESTRADA MICHEL, RAFAEL, Monarqua y nacin entre Cdiz
y Nueva Espaa. El problema de la articulacin poltica de las Espaas ante la
revolucin liberal y la emancipacin americana, tesis doctoral. Salamanca, Espaa. 2004; pp. principalmente 643-644, adems pp. 329-330, 339, 391-392, 401,
479, 588-589, 628, 707-709, 738-750, 804.

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f) La raza mestiza. En Amrica Latina no existe uniformidad racial. En algunos pases la poblacin indgena es
considerable como en Bolivia, Guatemala, Mxico y Per.
En otros, predomina la ascendencia europea como en Argentina, Chile y Uruguay. En algunos, la poblacin mulata
es relevante como en Brasil, Cuba o Repblica Dominicana.
No obstante, en trminos generales, Amrica Latina es
esencialmente mestiza. Cuando Espaa y Portugal llegaron a dicho continente eran, probablemente, los pueblos
ms mestizos de Europa.
Por siglos, los antiguos iberos y celtas haban convivido
con fenicios, griegos y romanos. Posteriormente con judos
y rabes y, como es natural, existi algn grado de amalgamiento. Los conquistadores iberos de Latinoamrica, en
buena parte, se mezclaron con la poblacin indgena, y
fueron llevados negros a esas tierras para apoyar la mano
de obra de los aborgenes. El mestizaje fue un hecho que
en la poca colonial dio origen a una estratificacin social
rgida, basada en el origen racial.
A partir de mediados del siglo XIX hubo importantes
inmigraciones europeas, como la italiana en Argentina.
As, sello caracterstico de Amrica Latina es su mestizaje, aunque existen poblaciones indgenas rezagadas en
su desarrollo econmico-social. Cuando en Amrica Latina
se habla de nuestra raza, existe conciencia de que se trata
de un trmino inexacto, no cientfico, que representa un
ideal. Es, como bien ha expresado Pedro Henrquez Urea,
la comunidad de cultura, determinada de modo principal
por la comunidad de idioma 6.
En muchos pases de Amrica Latina se celebra el 12
de octubre como Da de la raza; es decir, el da del descubrimiento del continente o del encuentro de dos mundos.
Es una conmemoracin mestiza, que representa a nuestra
raza.
C) Los elementos aglutinadores de nuevo cuo son
principalmente:
6

HENRQUEZ UREA, PEDRO, obra citada, p. 320.

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a) Renovados problemas comunes. La pobreza en que


vive casi la mitad de la poblacin y la gran desigualdad
social: una minora detenta parte desproporcionada de las
riquezas nacionales.
Durante la poca colonial hubo regiones muy ricas, especialmente por sus metales. De ello da prueba la magnificencia de los edificios, aunque la poblacin en general careca de lo indispensable. El problema se ha venido agudizando por dos factores: la explosin demogrfica y la
mayor concentracin de la riqueza en pocas manos.
Al finalizar la poca colonial existan alrededor de 19
millones de habitantes: 4 en Brasil y 15 en los pases que
estuvieron dominados por Espaa. En 1920, la poblacin
alcanz 84 millones. En 1950, 156 millones. En 1980, 351
millones y, en 2000, 490 millones.
El Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo
(PNUD) public un informe en 2004, en el cual se asienta
que en 2003 existan en la regin 225 millones de personas, el 43.9% de la poblacin, cuyos ingresos se encontraban por debajo del nivel de pobreza, que las sociedades latinoamericanas eran y son las ms desiguales del mundo,
y que ambos fenmenos han persistido en las tres ltimas
dcadas.
El informe del PNUD precis que en 1990, el 10% de la
poblacin con ingresos ms elevados tena 25,4 veces el ingreso del 10% de quienes reciban los menores ingresos;
que en 1999, esa relacin haba aumentado a 27,4 veces.
Asimismo, dicho Informe apunt que en 1997 el 20% de la
poblacin con mayores ingresos recibi casi el 55 por ciento del total de los mismos, mientras que el 20% que percibi los ingresos ms bajos, cont nicamente con el 4.8%
de aqullos7.
El informe del PNUD no incluy a Hait, el pas ms
pobre del hemisferio.
7 Programa de las Naciones Unidas Para el Desarrollo, La Democracia en
Amrica Latina. Hacia una democracia de ciudadanas y ciudadanos Programa
de las Naciones Unidas Para el Desarrollo. Aguilar, Altea, Taurus, Alfaguara
S.A. Buenos Aires 2004; pp. 36, 37, 41.

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Entonces, pobreza y desigualdad son dos retos enormes


que enfrentan los pases latinoamericanos, aunque en grados diversos.

b) La fuerza de la unin. Los pases de Amrica Latina


son conscientes de que unidos obtienen mayor fortaleza.
La deuda pblica externa ha llegado a extremos tales que
hace muy difcil destinar recursos al gasto social. A partir
de 1955, esa deuda entr en una espiral incontrolable.
Para 1968 se haba cuadruplicado respecto al ao mencionado y continu multiplicndose en forma arrolladora.
Amrica Latina, aunque no lo logr, intent una negociacin conjunta al respecto, y las solas reuniones de coordinacin en tal sentido, jugaron un papel importante,
como la reunin cumbre que ocho presidentes de pases latinoamericanos celebraron en Acapulco en 1988.
Ante graves conflictos que acontecieron en diversos pases, se contempl que no era prudente dejar las acciones
pacificadoras slo en manos de pases externos a la regin,
que era necesario solidarizarse y encontrar soluciones. Un
ejemplo lo constituy el Grupo de la Isla Contadora para
la resolucin de conflictos armados en Centroamrica.
Se han creado organismos y mecanismos polticos en la
regin. La Organizacin de Estados Americanos (OEA) es
importante; la constituyen los pases del Continente, aunque Estados Unidos ha tenido tradicionalmente un gran
peso en la Organizacin, respaldado por los votos de los pases anglfonos del Caribe, que constituyen muchos votos en
comparacin con su poblacin, economa y peso internacional, y que reciben sustanciales apoyos econmicos del Coloso del Norte8. No vale la pena referirse a otros organismos
donde tambin se encuentran los pases anglfonos.
8
Pareciera que esta situacin est comenzando a cambiar. En 2005 existan
tres candidatos a la Secretara General de la OEA: ministros de Chile y Mxico,
y un ex-Presidente de El Salvador. Estados Unidos manifest su respaldo a este
ltimo; a pesar de ello, su candidatura continu siendo poco favorecida. Entonces, Estados Unidos decidi que el candidato salvadoreo se retirara para fortalecer las posibilidades del canciller mexicano frente al ministro chileno del Interior de tendencia izquierdista. Al verificarse las elecciones, en abril de 2005,
en cinco ocasiones, los dos candidatos lograron 17 votos cada uno, siendo imposi-

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Existen organismos polticos cien por ciento latinoamericanos, como los Parlamentos Latinoamericano, Centroamericano y Andino y la propuesta de creacin de uno en el
MERCOSUR, aunque an con una presencia y actividad
dbiles.
A principios de la dcada de los setenta se fund la COPAL, que es una agrupacin de partidos polticos de la regin, cuya actividad ha disminuido en los ltimos aos.
El Grupo de Ro, cuyo antecedente fue el Grupo Contadora y su Grupo de apoyo, fue creado a finales de 1986 por
Argentina, Brasil, Colombia, Mxico, Panam, Per, Uruguay y Venezuela. En la actualidad est conformado por
19 pases del rea, incluyendo a Guyana, en representacin rotativa del Caribe.
Este Grupo constituye mecanismo flexible e informal de
dilogo y concertacin poltica; es foro de comunicacin y
contacto personal entre los jefes de Estado, de gobierno y
los ministros de relaciones exteriores de la regin.
Los consensos alcanzados en este Grupo se consideran
como los ms amplios y representativos de Amrica Latina,
tanto para reaccionar con prontitud ante problemas econmicos o polticos, as como para fijar posiciones en foros internacionales y frente a actores del escenario internacional.
El Grupo de Ro no tiene sede permanente, no genera
burocracia, y se coordina a travs de una secretara pro
tempore, la cual se rota anualmente entre sus miembros.
A su vez, se encuentran asociaciones latinoamericanas
o iberoamericanas de las ms diversas profesiones y temas que colaboran en su campo especfico a fortalecer la
idea de unidad.
ble alcanzar un desempate, por lo que se decidi posponer las elecciones durante
un mes.
El 28 de abril, el canciller mexicano anunci el retiro de su candidatura, despus de una reunin con la Secretaria de Estado norteamericana y el ministro
chileno, en la capital de Chile, con la finalidad de desbloquear la situacin.
El 2 de mayo, el ministro chileno, que en dos ocasiones no fue el candidato
norteamericano, result electo secretario general de la OEA, por 31 votos a favor, dos abstenciones y un voto en blanco.
No obstante, este hecho muestra con claridad la existencia de una divisin
preocupante en Amrica Latina.

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En este aspecto, no deben dejarse de mencionar las


Cumbres Iberoamericanas de Jefes de Estado y de Gobierno de la regin con los de Espaa y Portugal.

c) Intentos de flexibilizacin, colaboracin, complementacin o integracin econmica. En un mundo de grandes


bloques econmicos, Amrica Latina ha intentado algunos
esfuerzos de integracin econmica, aunque en la mayora
de los casos an no se han alcanzado las metas propuestas. Sin embargo, ste es camino en el cual hay que seguir
transitando y fortaleciendo.
Se puede mencionar la Asociacin Latinoamericana de
Libre Comercio (ALAC), que se transform en Asociacin
Latinoamericana de Integracin (ALADI) con resultados
inciertos, aunque contina trabajando para alcanzar la
finalidad para la cual fue fundada. En octubre de 2004,
se formaliz el programa para crear, de forma progresiva, el espacio de libre comercio (ELE) dentro de esa
Asociacin.
Entre los intentos, que marchan a diferente velocidad y
con diverso grado de xito, se pueden mencionar: el Grupo
Andino devenido Comunidad Andina (CAN), el Sistema
Econmico Latinoamericano (SELA), el Mercado Comn
Centroamericano (MCC), el Mercado Comn del Sur
(MERCOSUR), y el Grupo de los Tres (G3) o Tratado de
Libre Comercio entre Colombia, Mxico y Venezuela.
Estas comunidades, a su vez, crean mltiples rganos u
organismos supranacionales. Por ejemplo, la Comunidad
Andina actualmente se forma con Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela. Chile se retir a partir del golpe de
Estado de 1973. Consta de mltiples rganos, instituciones
y estructuras: el Consejo Presidencial Andino; el Consejo
Andino de Ministros de Relaciones Exteriores; la Comisin
de la Comunidad Andina; la Secretara General; el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina; el Parlamento
Andino; el Consejo Consultivo Empresarial; el Consejo
Consultivo Laboral; la Corporacin Andina de Fomento; el
Fondo Latinoamericano de Reservas; el Convenio Simn
Rodrguez; los Convenios Sociales que se adscriban al Sis-

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tema Andino de Integracin; la Universidad Andina Simn


Bolvar y los Consejos Consultivos que cree la Comisin9.
Adems, existen mltiples tratados y convenios bilaterales de libre comercio o de integracin econmica como el
celebrado entre Argentina y Brasil (PICAB), el tratado de
libre comercio Centroamrica-Chile; los acuerdos de libre
comercio entre los pases de Centroamrica con Mxico,
con Panam, con Repblica Dominicana; los acuerdos de
complementacin econmica de MERCOSUR con Bolivia,
Chile y Per.
D) Asimismo, se han creado rganos jurisdiccionales
supranacionales como la Corte Centroamericana de Justicia de 1962, que desde 1991 tiene carcter permanente;
el mencionado Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina de 1984, con modificaciones en 1996; y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, fundada en 1978 en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o
Pacto de San Jos, que comenz a funcionar al ao siguiente.

E) No pueden negarse los aspectos que no colaboran


para la integracin de la regin. Entre stos se pueden
mencionar: viejos problemas, an no superados, entre los
pases, como la guerra que arrebat a Bolivia su salida al
ocano; algunos territorios fronterizos todava en disputa;
desconfianzas y temores de los pases pequeos frente a
sus vecinos ms fuertes; viejas y nuevas rivalidades; economas competitivas, no complementarias; diversos grados de desarrollo socioeconmico; problemas internos como
graves desequilibrios entre sus regiones o la lucha contra
el crimen organizado; y la necesidad de obtener bienes escasos a nivel internacional, en los cuales se compite, tales
como la inversin extranjera y prstamos de organismos
internacionales.
9 CHAHN LIZCANO, GUILLERMO, El Derecho comunitario en el constitucionalismo andino en Integracin Poltica y Constitucin, Pablo Prez Tremps (coordinador). Corporacin Editora Nacional. Quito. 2004; pp. 183-189; ALONSO
GARCA, RICARDO, Integracin regional en Latinoamrica en Expansin. Madrid, 26 de febrero de 2005; p. 62.

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No obstante lo anterior, Amrica Latina tiende a cierta


unidad, dentro de su diversidad. Los aspectos no-funcionales pueden y deben ser superados, y en las ltimas dcadas se han dado algunos pasos para ir concretizando la
idea de Amrica Latina, que es tambin, en diversos aspectos, una realidad como hemos verificado.
III. CONSTITUCIONALIZACIN DE
DE AMRICA LATINA

LA IDEA

La idea de Amrica Latina adquiere rango jurdico al


mximo nivel al ser incorporada en muchas de las Constituciones de la regin. Esta tendencia se fortalece en forma
especial a partir de las nuevas leyes fundamentales o revisiones generales de las vigentes, principalmente a partir
de la segunda mitad de los aos ochenta.
Dicha constitucionalizacin presenta tres dimensiones:
A) La integracin latinoamericana; B) Disminucin de requisitos para la nacionalizacin; C) La idea centroamericana10.

A) La integracin latinoamericana. En este aspecto el


pargrafo nico del artculo cuarto de la Constitucin brasilea es paradigmtico al plasmar como principio fundamental que ese pas buscar la integracin econmica,
poltica, social y cultural de los pueblos de Amrica Latina, con la finalidad de formar una comunidad latinoamericana de naciones.
Afirmo que dicha norma es paradigmtica porque es
probablemente la ms enftica y clara en su gnero, no se
refiere slo a los aspectos econmicos o polticos, est contenida en la Constitucin de uno de los Estados ms importantes de la regin, con amplia influencia, y en l no se
10
He utilizado, principalmente, los textos constitucionales incluidos en la
obra Las Constituciones de Iberoamrica, edicin preparada por LUIS LPEZ
GUERRA y LUIS AGUIAR. Unin Iberoamericana de Colegios de Abogados e Ilustre
Colegio de Abogados de Madrid. Madrid. 2001; 1.324 pp.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

281

habla el idioma espaol, por lo que pudiera pensarse que


estara menos inclinado a la integracin.
Los artculos 9 y 227 de la Constitucin colombiana se
refieren a que su poltica exterior se orientar hacia la integracin latinoamericana y del Caribe, incluso para conformar una comunidad latinoamericana de naciones; el artculo 4 de la ecuatoriana, a la integracin andina y latinoamericana; el artculo 9 de Nicaragua, a la unidad de los
pueblos de Amrica Latina y el Caribe; el artculo 44 del
Per, a la promocin de la integracin, particularmente la
latinoamericana; el artculo 6 del Uruguay, a la integracin social y econmica de los Estados Latinoamericanos,
especialmente en lo referente a la defensa comn de sus
productos y materias primas; el prembulo y el artculo
153 de Venezuela, al impulso a la consolidacin de la integracin latinoamericana de acuerdo con el principio de no
intervencin y autodeterminacin de los pueblos, y que
dentro de esas polticas de integracin, que incluyen al
Caribe, se privilegiarn las relaciones con Iberoamrica,
procurando que sea poltica comn de Latinoamrica.
La Constitucin peruana de 1979, en su artculo 100,
estableci que ese pas promueve la integracin econmica, poltica, social y cultural de los pueblos de Amrica
Latina, con la finalidad de llegar a formar una comunidad latinoamericana de naciones. El artculo 106 se refiri a que los tratados de integracin con los Estados latinoamericanos prevalecen entre los multilaterales celebrados entre esas mismas partes. En la Constitucin
vigente de 1993, por desgracia, esas disposiciones desaparecieron.
Ahora bien, el artculo 89 de la Carta Magna de El Salvador habla de la integracin con las repblicas americanas y el artculo 3 de Repblica Dominicana de la solidaridad econmica de los pases de Amrica y que apoyar
toda iniciativa que propenda a la defensa de los productos
bsicos y materias primas. Pareciera que dichos artculos
se estn refiriendo a todo el Continente; sin embargo, los
trminos del artculo de Repblica Dominicana, similar al
uruguayo, al mencionar la defensa de los productos bsi-

282

JORGE CARPIZO

cos y materias primas, hace suya una reivindicacin latinoamericana, por lo que parece difcil que abarque a Estados Unidos y Canad.

B) La idea de Amrica Latina, recogida en las Constituciones, implica consecuencias en las mismas en lo referente a la institucin de la nacionalidad por naturalizacin o adopcin, en cuanto que para los latinoamericanos,
a veces tambin para los espaoles, los requisitos son menores que los exigidos para otras nacionalidades, especialmente en lo referente al plazo de residencia, o a que adquieran esa nacionalidad sin perder la suya cuando existen convenios de tal naturaleza. En estos sentidos se
manifiestan los artculos 37.1 de Bolivia; 96.2.b de Colombia; 14.2 de Costa Rica; 92.1 de El Salvador; 24.1 y 2 de
Honduras; 10.3 de Panam y 33.1 de Venezuela, y el 17 de
Nicaragua, respecto a los centroamericanos.
El artculo 8.5 de la Constitucin de Ecuador se refiere
en este punto especfico a los habitantes de territorio extranjero en las zonas de frontera, que acrediten pertenecer
al mismo pueblo ancestral ecuatoriano.
Los artculos 90.3 de El Salvador y 145 de Guatemala
disponen que los nacionales por nacimiento de las repblicas que constituyeron la Federacin de Centroamrica,
si tienen domicilio en el pas y as lo manifiestan ante autoridad competente, son guatemaltecos o salvadoreos
por nacimiento de origen, en la terminologa guatemalteca, sin perder su otra nacionalidad por nacimiento u
origen.
La idea de comunidad e integracin latinoamericana
avanza. Su constitucionalizacin es especialmente relevante, porque se convierte en norma jurdica que puede
ser instrumento para la interpretacin constitucional de
otros preceptos del orden jurdico, en virtud de que se convierte en programa poltico de carcter programtico, porque es muestra indudable de voluntad de las naciones y
debido a que, como dice Peter Hberle, la Constitucin es
tambin gua para el ciudadano, expresin de un estadio
de desarrollo cultural, medio para la representacin cultu-

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

283

ral del pueblo ante s mismo, espejo de su patrimonio cultural y fundamento de sus esperanzas 11.
En este punto, recuerdo el artculo 11.3 de la Constitucin espaola que seala que el Estado puede concertar
tratados de doble nacionalidad con los pases iberoamericanos, y en estos pases los espaoles podrn nacionalizarse, sin perder la suya, aunque esos pases no reconozcan
un derecho recproco.
La Constitucin cubana, en su artculo 12.c., declara la
voluntad de Cuba de integrarse y de colaborar con los pases de Amrica Latina y del Caribe, con los cuales, en su
prembulo, indica una solidaridad especial.

C) La idea centroamericana. La capitana general de


Guatemala abarcaba a los pases latinos actuales de Centroamrica, salvo Panam que formaba parte del Virreinato de Nueva Granada. Dicha capitana se independiz de
Espaa el mismo da que Mxico y se adhiri al imperio
de Iturbide, que dur slo diez meses. Despus de la cada
de ste, se proclam la Federacin de Centroamrica en
1824, misma que se disolvi en 1838, formndose cinco pequeas repblicas independientes.
El artculo 89 de la Constitucin de El Salvador seala
que este Estado propiciar la reconstruccin total o parcial
de la Repblica de Centro Amrica, en forma unitaria, federal o confederal. El precepto 150 de Guatemala indica que
esa nacin deber adoptar medidas adecuadas para llevar a
la prctica, en forma parcial o total, la unin poltica o
econmica de Centroamrica y se refiere a los pases que formaron la mencionada Federacin de Centroamrica. La Norma Fundamental de Nicaragua, en su prembulo, se refiere
al espritu de unidad centroamericana; su artculo 5 establece que se privilegia la integracin regional y se propugna por
la reconstruccin de la Gran Patria Centroamericana.
Ante tales preceptos, resulta muy tibio el prembulo de
la Constitucin de Panam, que slo se refiere a la inte11
HBERLE, PETER, El Estado constitucional. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2001; p. 5.

284

JORGE CARPIZO

gracin regional. Entiendo que la alusin es a la centroamericana, aunque no es precisa. La evolucin histrica de
Panam fue diversa de los otros pases centroamericanos.
Si los Estados centroamericanos se integraran en una
especie de federacin real de carcter poltico o econmico
sera un paso hacia delante muy importante en el proceso
de mayor cohesin de los pases latinoamericanos.
IV. ORGENES Y DESARROLLO DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL COMPARADO LATINOAMERICANO

A) Sin entrar al examen de la cuestin de si el Derecho


Comparado es un mtodo, una ciencia o ambos, lo que s
puede afirmarse es que resulta valioso y necesario.
Biscaretti di Ruffia le seala cuatro finalidades respecto al Derecho Constitucional: a) la satisfaccin de exigencias de orden cultural que ayudan a comprender con mayor precisin los lineamientos dogmticos de la teora general del derecho, lo cual resulta provechoso incluso a
polticos, administradores pblicos y conocedores de otras
disciplinas sociales, b) la mejor interpretacin y valoracin
de las instituciones jurdicas nacionales, c) una poltica legislativa ms adecuada, ya que ese conocimiento auxilia a
la mejor elaboracin tcnica de las normas y se aprovecha
la experiencia concreta de la aplicacin de aquellas. Lo
mismo puede afirmarse respecto a las resoluciones judiciales, y d) la tendencia a la unificacin o aproximacin legislativas que en los ltimos aos se ha fortalecido en virtud de que numerosos Estados se agrupan en regiones,
como es el caso de la Unin Europea12.
Desde luego, para estudios adecuados de Derecho Constitucional Comparado no basta con el conocimiento de la
norma, sino que es necesario abarcar la costumbre y la jurisprudencia constitucionales, as como la aplicacin de la
12 BISCARETTI DI RUFFIA, PAOLO, Introduccin al derecho constitucional comparado. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1996; pp. 79-81. Vase FIX-ZAMUDIO, HCTOR y VALENCIA CARMONA, SALVADOR, Derecho Constitucional Mexicano y
Comparado. Editorial Porra. Mxico. 2003; pp. 44.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

285

norma dentro del conjunto del sistema poltico, y en la realidad constitucional de ese Estado.
El estudio comparado debe sealar tanto las coincidencias como las diferencias de la institucin o instituciones
examinadas. El material sujeto a anlisis debe ser contrastado y sintetizado; del mismo surge la valoracin crtica que contiene el juicio comparativo, el cual, adems
del mtodo comparado, se auxilia de otros, tales como: el
cuantitativo y el estadstico, el histrico y el estudio de casos emblemticos13.

B) El inters latinoamericano por conocer los documentos constitucionales de los otros pases de la regin es
tan antiguo como el comienzo del constitucionalismo en
Amrica Latina al redactarse los textos fundamentales
durante y poco despus de las diversas guerras de independencia. Asimismo, dicho conocimiento, en alguna medida, se reflej en los primeros documentos y normas constitucionales de los nuevos Estados.
Algunos constituyentes mexicanos de los aos 1823 y
1824 tuvieron acceso a la labor legislativa de Bolvar,
como fue la Constitucin de Ccuta de 1821. El veracruzano Miguel Santa Mara haba servido como secretario del
Congreso de Ccuta; posteriormente se desempe como
embajador de la Gran Colombia en Mxico. El difundi
esa legislacin constitucional en la ex-Nueva Espaa e influy en polticos importantes como Santa Anna. Vicente
Rocafuerte, cuyos escritos fueron conocidos en este ltimo
pas, difundi las normas bolivarianas, entre otras.
El jalisciense Tadeo Ortiz conoci tambin el pensamiento de Bolvar y se mostr cauto ante las ideas federales; en 1819 remiti una carta a Juan Martn de Pueyrredn, director supremo de Argentina, en la cual se nota
la influencia del libertador, especialmente en la Memoria
que dirigi desde Cartagena al Congreso de Nueva Granada. En dicha carta, Tadeo Ortiz asent que la Constitu13
VERGOTTINI, GIUSEPPE DE, Derecho Constitucional Comparado. UNAM y
Segretariato Europeo per le pubblicazioni scientifiche. Mxico. 2004; pp. 50-53.

286

JORGE CARPIZO

cin argentina contena el sistema de unidad que debe


servir de norma a toda la Amrica, ella presentar las bases de una confederacin y alianza particular americana
que propendiendo a la unidad general garantice la individual de los Siete Estados, a que parece aspiran los americanos 14. Queda claro que los congresistas mexicanos de la
primera Constitucin del pas independiente conocieron,
tanto el desarrollo poltico unitario como el federal, confederativo y posteriormente de fragmentacin, que se efectuaba en los Estados de Amrica del Sur.
Tambin, debe decirse que los mexicanos, por medio de
La Gaceta, se enteraron del desarrollo del Congreso de
Nueva Granada que se decidi por la forma republicana federal, representativa, electiva y responsable en 1811, aunque, como sabemos, dicho intento fracas. Asimismo, los
constituyentes mexicanos estudiaron varias obras extranjeras, traducidas y editadas en Amrica del Sur o en Norteamrica y que pesaron en su nimo, tales como los escritos
de Thomas Paine, traducidos por Manuel Garca de Sena, y
la obra Derecho de la Amrica del Sur y Mxico de William Burke, publicada en La Gaceta de Caracas15.
A su vez, la Constitucin mexicana de 1824 influy en
varias constituciones centroamericanas, especialmente en
las que se decidieron por la forma federal16.
Por lo anterior, se puede reafirmar la aseveracin con la
cual comenc esta seccin: el inters constitucional mutuo
entre los diversos pases de la regin comenz durante las
guerras de independencia y creci en los albores de los Estados ya liberados de la cadena colonial. En qu medida
ese inters influy en los textos, an debe investigarse con
mayor profundidad.
14 TORRE VILLAR, ERNESTO DE LA, Labor diplomtica de Tadeo Ortiz, coleccin del Archivo Histrico Diplomtico Mexicano, nm. 4. Secretara de Relaciones Exteriores. Mxico. 1974; pp. 123-124.
15 TORRE VILLAR, ERNESTO DE LA y GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO, Desarrollo histrico del constitucionalismo hispanoamericano. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1976; pp. 107-109, 129-131, 137-138.
16 TORRE VILLAR, ERNESTO DE LA y GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO, obra citada, p. 123.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

287

C) La iglesia catlica constituy un gran poder fctico


en todos los pases de Amrica Latina durante el siglo
XIX; fue realmente un Estado dentro del Estado. La generacin liberal mexicana de mediados del siglo decimonnico, encabezada por Benito Jurez, logr en Mxico la separacin del Estado y la iglesia17, principio que casi dcada y
media despus, se incorpor a la Constitucin. El ejemplo
mexicano, en alguna medida y a veces levemente, influy
en algunas Constituciones latinoamericanas que secularizaron los actos de la vida civil, y persiguieron otorgar
autonoma a los poderes pblicos respecto del eclesistico.
No obstante, todava son varias las Constituciones de la
regin que otorgan a la iglesia catlica una situacin preferente y privilegiada, e incluso la basan en su supuesta
contribucin a la formacin de la nacin18.
D) El recurso constitucional mexicano denominado juicio de amparo, que entre otros aspectos asegura la libertad y los derechos fundamentales de las personas, se cre
en el siglo XIX; primero, a nivel de una entidad federativa, en 1840, y posteriormente al federal en 1847 y en la
Constitucin de 1857; a partir de entonces ha tenido un
desarrollo importante.
Esta institucin procesal, con diversas influencias externas19, influy en varios ordenamientos latinoamericanos a finales del siglo XIX y durante el XX, e incluso en algunos documentos internacionales como la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre20, y tambin se reconoce su presencia en las Constituciones espaolas de
1931 y 197821.

17
CARPIZO, JORGE, La Constitucin Mexicana de 1917. Editorial Porra. Mxico. 1997; pp. 248-250.
18
VALENCIA CARMONA, SALVADOR, obra citada, p. 433.
19
FIX-ZAMUDIO, HCTOR, Ensayos sobre el Derecho de Amparo. Editorial Porra
y UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2003; pp. 1024-1027.
20
BURGOA, IGNACIO, El Juicio de Amparo. Editorial Porra. Mxico. 1962;
pp. 25-26.
21
MARTNEZ BEZ, ANTONIO, El Derecho Constitucional en Mxico y la Cultura. Secretara de Educacin Pblica. Talleres Grficos de la Nacin. Mxico.
1946; pp. 783, 786. SNCHEZ AGESTA, LUIS, Sistema poltico de la Constitucin es-

288

JORGE CARPIZO

En Amrica Latina se constituye el amparo como instrumento procesal sencillo y gil para defender los derechos humanos consagrados en las Constituciones, salvo los
correspondientes a la libertad e integridad personales, ya
que la mayora de las leyes fundamentales de la regin,
sealan el habeas corpus para otorgar dicha proteccin.
El distinguido tratadista Hctor Fix-Zamudio indica
que la primera Constitucin que acept la institucin del
amparo, inspirada en la nacin mexicana, fue la de El Salvador de 1886, seguida de Honduras y Nicaragua en 1894,
Guatemala en 1921 y en ese mismo ao, la provincia argentina de Santa Fe.
Hoy en da, contina explicando el profesor mexicano,
cuentan con accin, juicio o recurso de amparo: Argentina,
Bolivia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala,
Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per,
Uruguay (implcitamente) y Venezuela.
El mandado de segurana brasileo de 1934, que algunos traducen al espaol como mandamiento de amparo; el
recurso de proteccin chileno de 1976 y 1980, y la accin
de tutela colombiana de 1991, en buena parte, guardan semejanzas con el juicio o recurso de amparo22.
As, actualmente se puede hablar de la accin, recurso
o juicio de amparo latinoamericano, de origen e inspiracin mexicanos, pero adaptados a la realidad, a la tradicin y experiencia jurdicas de cada uno de los pases.
En Colombia y Venezuela naci la accin popular de inconstitucionalidad en el siglo XIX. En esta accin se ha
querido ver un antecedente importante, e incluso el origen, del control concentrado de constitucionalidad desarrollado por Kelsen, considerndosela un aporte latinoamericano a los institutos procesales de defensa de la Constitucin.
paola de 1978. Editora Nacional. Madrid. 1980, p. 387. FERNNDEZ SEGADO,
FRANCISCO, La jurisdiccin constitucional en Espaa. Dykinson. Madrid. 1984;
p. 123. FERRER MAC-GREGOR, EDUARDO, Ensayos sobre Derecho Procesal Constitucional. Editorial Porra y Comisin Nacional de los Derechos Humanos. Mxico. 2004; pp. 75-88.
22 FIX-ZAMUDIO, HCTOR, obra citada, pp. 857-861.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

289

E) Los autores De la Torre Villar y Garca Laguardia


establecen que la Constitucin mexicana de 1917 tuvo influencia en Amrica Latina, especialmente en Centroamrica, en tres grandes problemas: el juicio de amparo, la
cuestin laboral y el asunto agrario, aunque, claro est,
con desarrollos nacionales especficos, conforme a las realidades y las necesidades propias de cada Estado23.
En la cuestin laboral la influencia es marcada y as lo
sealan diversos tratadistas, quienes han destacado los
artculos de las leyes fundamentales de nuestra regin en
los cuales puede el lector percatarse de dicho ascendiente24.
Ahora bien, el influjo en el asunto agrario es tardo, en
virtud de que el problema de la tierra era, y es an, en algunos pases de la regin, el ms importante, y los intereses para preservar la concepcin romana de la propiedad
eran y son inmensos. As, en Guatemala, en 1947, se cre
una Comisin de Estudios Agrarios para realizar un examen crtico de las reformas agrarias en Rumania, Italia,
Rusia y Mxico.
La Constitucin hondurea de 1957, en su artculo 157,
reconoci la funcin social de la propiedad privada, susceptible de ser limitada por razones de necesidad, utilidad
pblica o inters social.
Diversos pases expidieron leyes y cdigos agrarios
como Venezuela en 1960, Colombia en 1961, Nicaragua en
1963, Panam y Bolivia. Lucio Mendieta y Nez, que las
ha estudiado desde este ngulo, encuentra influencia de la
Constitucin mexicana en ellas25.
23
TORRE VILLAR, ERNESTO DE LA y GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO, obra citada, p. 242.
24
CUEVA, MARIO DE LA, Derecho Mexicano del Trabajo. Editorial Porra. Mxico. 1964; tomo I, p. 120. TRUEBA URBINA, ALBERTO, El Artculo 123. Talleres
Grficos Laguna. Mxico. 1943; pp. 405-425; algunos artculos constitucionales
de Amrica Latina sobre garantas laborales que se inspiraron en la Ley Fundamental mexicana, pueden consultarse en esta ltima obra, y en REBOLLO RAMREZ, JOS LUIS, El artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y sus Concordancias Constitucionales en Latinoamrica, en Revista
Mexicana del Trabajo. Mxico. 1967; marzo, pp. 127-159.
25
Vase MENDIETA Y NUEZ, LUCIO, Introduccin al Estudio del Derecho
Agrario. Editorial Porra. Mxico. 1966; pp. 176 y 233.

290

JORGE CARPIZO

Para Allan R. Brewer-Caras la Constitucin venezolana de 1961 fue un cdigo muy avanzado en el momento
que se promulg y que sirvi de modelo en muchos aspectos para las constituciones posteriores, particularmente en
el mundo de habla hispana 26.
Domingo Garca Belaunde afirma que las influencias
ms claras de la Constitucin peruana de 1979 se encuentran en el constitucionalismo espaol, alemn, francs e
italiano y, en algunos aspectos aislados, en las leyes fundamentales de Mxico, Venezuela y Ecuador, amn de documentos internacionales de derechos humanos27.
Con los elementos expuestos hasta aqu, se puede afirmar que existe un Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano, basado en una idea y en una realidad, en
la imperiosa necesidad de hacer frente comn a problemas
semejantes, a que la regin cuenta con mltiples elementos que la cohesionan, que la idea de la integracin latinoamericana ha sido plasmada en muchas de las constituciones del rea, que desde el inicio de la vida independiente
se ha manifestado inters por conocer el pensamiento y el
desarrollo constitucional de los otros pases de la regin, y
que este inters se ha plasmado en influencias constitucionales recprocas entre los pases latinoamericanos, sin que
pueda negarse que son algunas Constituciones las que
han predominado en este aspecto.
V. NUEVAS

TENDENCIAS CONSTITUCIONALES EN LA REGIN

A) Despus de la segunda guerra mundial, varios de


los ms importantes pases de Europa occidental y continental incorporaron en sus Constituciones, nuevas o revisadas, instituciones para proteger con eficacia los derechos humanos y para asegurar el sistema democrtico.
26 BREWER-CARAS, ALLAN R., El sistema constitucional venezolano en Los
Sistemas Constitucionales Iberoamericanos, D. GARCA BELAUNDE, F. FERNNDEZ
SEGADO, R. HERNNDEZ VALLE (coordinadores). Dykinson. Madrid. 1992; p. 775.
27 GARCA BELAUNDE, DOMINGO, El sistema constitucional peruano en la obra
citada en la nota anterior; p. 698.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

291

Fue una ola constitucional en Europa de especial trascendencia, despus de la catstrofe del fascismo, de la conflagracin armada y de la victoria de la democracia. En ese
sentido, las Constituciones de Alemania Federal e Italia se
distinguieron; posteriormente, la de Francia.
En esos aos posteriores a la segunda guerra mundial,
Espaa y Portugal estaban gobernados por dictadores, y
muy rezagados en cuanto a instituciones democrticas.
Cuando ambos pases regresaron al rgimen constitucional y promulgaron sus leyes constitucionales, stas, a su
vez, incorporaron las nuevas instituciones de esa gran corriente constitucionalista; puede afirmarse que constituyen sntesis de esa ola democrtica.
Amrica Latina para fortalecer sus instituciones democrticas volvi los ojos, principalmente a partir de 1985
hacia Espaa, Francia e Italia, segn el respectivo pas de
la regin. Es decir, se dio un vuelco constitucional: despus de la independencia de los pases de la regin, los
constituyentes se haban inspirado en el pensamiento
francs e ingls, pero las Constituciones que ms haban
influido en la redaccin de los documentos constitucionales latinoamericanos haban sido, en primer lugar, la norteamericana de 1787, en segundo, la espaola de 1812 y,
en tercero, el incipiente desarrollo constitucional en los
otros pases latinoamericanos. Lo nuevo fue que los constituyentes de Amrica Latina se inspiraron en primersimo
lugar en la Europa democrtica y continental.
Hasta los primeros aos de la dcada de los ochenta,
muchos de los pases de la regin sufrieron gobiernos militares, dictaduras, rupturas de regmenes democrticos. En
el rea geogrfica slo podan ser considerados sistemas
democrticos, en la dcada de los setenta, Colombia, Costa
Rica y Venezuela, y la situacin muy particular de Mxico.
La nueva Constitucin de Portugal se expidi en 1976 y
la de Espaa dos aos despus. Ambas recogieron las nuevas instituciones post segunda guerra mundial. Crearon
esa sntesis a la cual me refer en prrafos anteriores.
En Amrica Latina, a mediados de los aos ochenta, los
pases fueron regresando a la eleccin libre de sus gober-

292

JORGE CARPIZO

nantes. El retorno al sistema democrtico se caracteriz


con la promulgacin de nuevas Constituciones, o revisiones generales de las antiguas. La casi coincidencia cronolgica con la Constitucin Espaola de 1978 sirvi para
que sta inspirara en diversos pases de Amrica Latina,
en forma sealada, lo relativo a las instituciones de la segunda post guerra, lo cual ha sido bien documentado28.
Debe precisarse que estos aos en Amrica Latina,
esenciales para su evolucin poltico-democrtica, tambin
reforzaron el Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano, porque se examinaba cmo las nuevas Constituciones o sus reformas en la regin aceptaban las instituciones mencionadas, y cmo las adaptaban a la realidad y
tradicin jurdica del pas, lo cual constituy elemento importante, que fue considerado con cuidado por las Constituciones o reformas generales cronolgicamente posteriores, aunque cada realidad poltica tiene sus peculiaridades
propias.

B) Digamos cules son las principales instituciones


aludidas y qu pases las han aceptado, aunque con modalidades diversas.
Respecto a la jurisdiccin, justicia constitucional o Derecho Procesal Constitucional, como ahora se denomina
por varios autores, se han creado tribunales o cortes especializadas en esta materia, aunque en algunos casos el
nuevo sistema subsisti con el americano. Esta corriente
comenz en Guatemala, aunque existen, quiz, dos antecedentes, con la Constitucin de 1965 y la Corte de Constitucionalidad, cuya efectividad fue casi inexistente, en virtud de que resolvi slo un recurso en cuanto al fondo. El
siguiente pas que cre un rgano de esa naturaleza fue
Chile en 1970, lo suprimi en 1973 y lo restableci en
1980; su funcionamiento no goz, obviamente, de independencia durante la dictadura militar.
28 Vase La Constitucin de 1978 y el Constitucionalismo Iberoamericano
(coordinador FRANCISCO FERNNDEZ SEGADO). Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales. Madrid. 2003; 874 pp. La obra contiene 37 ensayos, muchos de
los cuales son excelentes, sobre este especfico tema.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

293

Ecuador estableci, en 1945, un Tribunal de Garantas


Constitucionales, pero la decisin ltima corresponda al
poder legislativo; en 1978, cre un Tribunal con igual denominacin, pero sin facultades decisorias. En su Constitucin, expedida veinte aos despus, estructur un verdadero Tribunal Constitucional. En Per, en 1980, se estableci un tribunal de carcter constitucional con
competencia para resolver en ltima instancia las acciones de habeas corpus y de amparo, as como las acciones
de inconstitucionalidad; de estas ltimas poco conoci, debido a que funcion durante corto tiempo.
La ola democratizadora, de mediados de los aos ochenta, continu, impuls y fortaleci la creacin de esos rganos constitucionales. En 1985 Guatemala restableci la
Corte de Constitucionalidad, con facultades ms amplias
que su antecesora.
Mxico convirti a su Suprema Corte en tribunal constitucional con las reformas de 1987 y 1994, pero el proceso
an se encuentra inconcluso.
En 1991, la Constitucin de Colombia cre la Corte
Constitucional. En 1993, Per, el Tribunal Constitucional.
En 1994, Bolivia tambin estableci un rgano con idntica denominacin.
Asimismo, se establecieron salas constitucionales autnomas dentro de las cortes o tribunales supremos en El
Salvador en 1983, reformada en 1991; en Costa Rica en
1989; en Paraguay en 1992; en Nicaragua en 1995, aunque las principales facultades corresponden al pleno de la
Corte; en Venezuela en 1999; en Honduras en 200129.
El Supremo Tribunal Federal de Brasil, en la Constitucin de 1988, artculo 102, posee mltiples competencias
de la ms diversa ndole; entre ellas el conocimiento originario de la accin directa de la inconstitucionalidad de ley
o acto normativo, federal o estatal; los conflictos entre la
29 FIX-ZAMUDIO, HCTOR, Estudio preliminar al libro Introduccin al derecho
constitucional comparado de PAOLO BISCARETTI DI RUFFIA. Fondo de Cultura
Econmica. Mxico. 1996; pp. 31-40. Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, obra citada,
pp. 41-48.

294

JORGE CARPIZO

federacin y los estados o el Distrito Federal, o entre unos


u otros; el conocimiento del recurso extraordinario en causas decididas en ltima instancia cuando se trata de actos
contrarios a la Constitucin, la declaracin de inconstitucionalidad de tratados o leyes federales o leyes o actos de
autoridades locales considerados inconstitucionales30.

C) El habeas data es el instrumento que procede para


lograr el conocimiento de informaciones relativas al promovente y que consten en registros o bancos de datos pertenecientes a entidades gubernamentales o de carcter
pblico, o bien para obtener la rectificacin de datos cuando el afectado prefiera no hacerlo por conducto de un proceso reservado, ya sea judicial o administrativo. Como
puede observarse, dicho instrumento tiene por objeto proteger a la persona contra posibles afectaciones realizadas
por medio de la informacin electrnica, que se ha extendido de manera extraordinaria en nuestra poca 31.
Incorporan el habeas data en sus Constituciones: Brasil
en 1988, Paraguay en 1992, Per en 1993, Argentina en
1994, Ecuador en 1998, Bolivia en 2004.
Algunas constituciones han creado novedosos instrumentos procesales de proteccin de derechos, como el
mandado de segurana colectivo en Brasil, o la accin de
cumplimiento en Per, pero an se trata de casos aislados.

D) El ombudsman es la institucin sueca que se desarroll a partir de 180932, la cual fue recogida por las Constituciones de Portugal como Promotor de la Justicia y de
Espaa como Defensor del Pueblo, denominacin esta ltima con la cual se ha incorporado a varias leyes fundamen-

30
Artculo 103 de la Constitucin brasilea de 1988. Vase Constituo da
Repblica Federativa do Brasil. Senado Federal. Brasilia. 2004; pp. 71-73.
31
FIX-ZAMUDIO, HCTOR, Estudio preliminar, obra citada, p. 43.
32
CARPIZO, JORGE, Algunas reflexiones constitucionales. UNAM. Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2004; p. 76. AGUILAR CUEVAS, MAGDALENA, Defensor del ciudadano (ombudsman). Comisin Nacional de los Derechos Humanos y UNAM. Mxico. 1991; pp. 113-136. FAIRN GUILLN, VCTOR, El Defensor
del Pueblo ombudsman. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. 1982;
tomo I, pp. 167-168. MAIORANO, JORGE L., El ombudsman, defensor del pueblo y
de las instituciones republicanas. Ediciones Macchi. Buenos Aires; p. 4.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

295

tales de Amrica Latina, regin en la que se pueden encontrar antecedentes33; pero la primera Constitucin que
la admiti con sus caractersticas propias, se encuentra en
el mencionado Cdigo Fundamental de Guatemala de
1985; con posterioridad fue aceptada por los rdenes jurdicos de Mxico en 1990, aunque se le incluy en la Constitucin hasta 199234; de El Salvador en 1991; de Colombia en ese mismo ao; de Paraguay y Costa Rica en 1992;
de Per en 1993; de Argentina a nivel federal en 1993 y
1994, porque con anterioridad varias provincias ya contaban con l; de Bolivia y Honduras en el ltimo ao sealado; de Nicaragua en 1995; de Ecuador en 1996; de Venezuela en 1999.
Adems, existen varios ombudsmen a nivel local y municipal, y otros no creados a nivel constitucional como el
Defensor de los Habitantes de Costa Rica, en 1992.
Esta institucin ha echado races en una regin que no
se distingue por el respeto a los derechos humanos, y en
algunos de los pases ha colaborado a frenar violaciones
masivas de esos derechos, auxiliando a conformar una cultura de los derechos fundamentales de las personas, aunque an el camino es muy largo y lleno de dificultades.
En 1983 se cre el Instituto Latinoamericano del Ombudsman, y en 1992 la Asociacin Iberoamericana del
Ombudsman.
E) Existe la tendencia a obtener la autonoma tcnica
del ministerio pblico o fiscal, desligndolo por completo
de la subordinacin tradicional que ha tenido respecto al
poder ejecutivo. El constitucionalista Diego Valads ha integrado un cuadro significativo de esta tendencia. Cuando
se refiere a autnomo lo que resalta es el carcter tcnico y la independencia o casi independencia del ministerio
pblico o fiscal respecto al poder ejecutivo, de acuerdo con
los mandatos constitucionales. En consecuencia, el jurista

33 CARPIZO, JORGE, Derechos humanos y ombudsman. UNAM. Instituto de


Investigaciones Jurdicas y Comisin Nacional de Derechos Humanos. Mxico.
1993; pp. 11-14.
34 Ibdem, pp. 115-134.

296

JORGE CARPIZO

no se est refiriendo al concepto de rgano constitucional


autnomo.
El cuadro mencionado es el siguiente35.
Pas

Argentina

Ministerio Pblico

Artculo 120: autnomo.

Bolivia

Artculos 124 y ss: autnomo.

Chile

Artculo 80 A: autnomo.

Brasil

Artculos 127 y ss: autnomo.

Colombia

Artculos 249 y ss: autnomo.

Ecuador

Artculo 217: autnomo.

Costa Rica

Artculos 1 y 10 (Ley Orgnica de la Procuradura


General de la Repblica): autnomo.

El Salvador

Artculo 191: autnomo.

Honduras

Artculo 228: autnomo.

Guatemala
Mxico

Nicaragua
Panam
Paraguay
Per

Repblica
Dominicana

Uruguay

Venezuela

Artculo 251: autnomo.

Artculos 76 II y 89 IX: el presidente designa, con


la ratificacin del Senado.

Artculo 150.14: el presidente propone una terna a


la Asamblea.
Artculos 155, 200 y 221: el Consejo de Gabinete
designa, con la ratificacin de la Asamblea.
Artculo 266: autnomo.
Artculo 158: autnomo.

Artculo 21 (Ley sobre el Estatuto del Ministerio


Pblico): el presidente designa libremente.

Autnomo por ley.

Artculos 273 y 284: autnomo.

Debo apuntar que en Amrica Latina el ministerio pblico se encuentra, aunque sea formalmente, como parte
del poder judicial en Colombia, Paraguay, El Salvador,
Per y en las provincias argentinas, salvo una; que la
autonoma tcnica es todava ms un postulado constitu35 VALADS, DIEGO, El gobierno de gabinete. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2003; p. 116.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

297

cional que una realidad; que la ratificacin del procurador


general de la Repblica, por parte del Senado en Mxico,
no ha cambiado en nada la subordinacin tradicional respecto al Presidente de la Repblica, y que es la Constitucin de la Repblica Dominicana, en este punto, como en
muchos otros, la ms atrasada de la regin.
El ministerio pblico o fiscal debe configurarse como
un rgano constitucional autnomo en virtud de que su
actividad est ligada a la libertad y dignidad de las personas36. Se est, entonces, hablando no slo de procedimiento penal, sino de la vigencia de los derechos humanos, en virtud de que incluso si no se llega a ejercer la
accin penal, la averiguacin previa puede traer consigo
consecuencias psquicas, sociales y econmicas para el
afectado37.

F) El equilibrio entre los poderes ejecutivo y legislativo.


La historia poltica de Amrica Latina est repleta de periodos de dictadura, anarqua, caudillos y presidentes
fuertes. Existe la tendencia, que tiene sus orgenes a finales del siglo XIX en Chile y en las primeras dcadas del siglo XX en Uruguay, a equilibrar esos dos poderes, fortaleciendo al Congreso y otorgndole mecanismos eficaces de
control respecto del poder ejecutivo.
Imposible detenernos en esta importantsima tendencia, que presenta mltiples facetas, misma que los pases
de la regin acogen de la manera ms diversa y variada, y
en muy diversos grados, desde casi su negacin hasta extremos que alteran los mecanismos propios de un sistema
36 CARPIZO, JORGE, El ministerio fiscal como rgano constitucional autnomo,
en Revista de Estudios Polticos. Instituto de Estudios Polticos y Constitucionales. Madrid. 2004; nm. 125, julio-septiembre, pp. 50, 63-76. Vase Revista de
la Facultad de Derecho de Mxico. UNAM. Facultad de Derecho. Mxico. 1960;
tomo X, nms. 37-40; p. 23. GARCA RAMREZ, SERGIO, Programa de Justicia Penal para el Nuevo Gobierno. La sntesis, en Criminalia. Academia Mexicana de
Ciencias Penales y Editorial Porra. Mxico. 2000; ao LXVI, nm. 2, p. 31.
GONZLEZ DE LA VEGA, REN, Algunas medidas de poltica criminal, en Criminalia, mismo nmero citado en esta nota, p. 108.
37 DEZ-PICAZO, LUIS MARA, El poder de acusar. Ministerio Fiscal y Constitucionalismo. Ariel Derecho. Barcelona. 2000, p. 11.

298

JORGE CARPIZO

presidencial. Al respecto se pueden mencionar: intervencin del Congreso en los nombramientos de los ministros,
las funciones del gabinete o consejo de ministros, la coordinacin de este cuerpo colegiado o jefe de gabinete, la
concurrencia de los ministros al congreso, las interpelaciones, la censura, la mocin de confianza, e incluso hasta la
disolucin del Congreso por parte del Presidente de la
Repblica. De estas cuestiones, el distinguido jurista Diego Valads ha elaborado cuadros sinpticos, como el anterior, de las Constituciones latinoamericanas, que son de
particular utilidad38.
En esta tendencia existe la discusin, que en los ltimos aos se ha recrudecido, sobre si el rgimen parlamentario sera ms idneo que el presidencial para los sistemas de gobierno de Amrica Latina39.
G) Existen otras tendencias constitucionales en la regin que son tambin muy importantes, como:

a) Los Consejos de la Judicatura, cuya funcin es el gobierno y la administracin de los tribunales, integrados
mayoritariamente por miembros del poder judicial con la
finalidad de hacer efectivo el llamado autogobierno de la
magistratura.
Se afirma que los consejos de la judicatura hacen a un
lado el aparato burocrtico del Estado para transformarlo
en un rgano autnomo e independiente de cualquier otro
poder; que es un rgimen de autogobierno por el cual se
garantiza que la carrera judicial sea una realidad y que la

VALADS, DIEGO, obra citada, pp. 103-117.


La bibliografa es amplia. Entre otros se pueden citar The failure of Presidencial Democracy. Comparative Perspectives (editores JUAN J. LINZ y ARTURO
VALENZUELA). The Johns Hopkins University Press. Baltimore. 1994, volumen 1,
169 pp., y volumen 2: The Case of Latin America, mismo ao, 358 pp. El gobierno en Amrica Latina. Presidencialismo o parlamentarismo? (coordinadores
DIEGO VALADS y JOS MARA SERNA). UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2000; 255 pp. SHUGART, MATTEW SOBERG y CAREY, JOHN M., Presidents and Assemblies. Constitutional Design and Electoral Dynamics. Cambridge University Press. Nueva York. 1992; 316 pp. El presidencialismo renovado.
Instituciones y cambio poltico en Amrica Latina (editores DIETER NOHLEN y
MARIO FERNNDEZ B.). Nueva Sociedad. Caracas. 1998; 390 pp.
38
39

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

299

designacin, promocin, adscripcin y responsabilidad de


los jueces respondan a sistemas objetivos de mritos que
fortalezcan la independencia de los tribunales40.

b) El reconocimiento de la supremaca del derecho internacional, primordialmente del convencional, respecto a


los preceptos internos, pero no en relacin a los constitucionales, como en los casos de Ecuador, Panam, El Salvador, Costa Rica y Argentina.
En lo relativo a los tratados y convenciones sobre derechos humanos, el nfasis es mayor, como en la Constitucin peruana de 1979, no en la actual de 1993, que dispuso que los preceptos de los tratados sobre esa materia
tenan jerarqua constitucional y, por tanto, no podan ser
modificados, sino por el procedimiento a travs del cual se
reforma la norma constitucional.
El artculo 142 de la Constitucin de Paraguay de 1992
es rotundo al ordenar que Los tratados internacionales
relativos a los derechos humanos no podrn ser denunciados sino por los procedimientos que rigen para la enmienda de la Constitucin.
El artculo 75, inciso 22, de la Constitucin argentina,
reformada en 1994, dispone que los tratados y los concordatos poseen jerarqua superior a las leyes, y que los tratados y convenciones de derechos humanos, que expresamente enuncia, poseen jerarqua constitucional, y slo
pueden ser denunciados por el poder ejecutivo, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara; los dems tratados y convenciones sobre dicha materia gozarn de jerarqua constitu-

40 GIACOBBE, GIOVANNI, Autogobierno de la magistratura y la unidad de la


jurisdiccin en el ordenamiento constitucional de la Repblica italiana, en Justicia y sociedad. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1994;
p. 103. Vanse FIX-ZAMUDIO, HCTOR, rganos de direccin y administracin de
los tribunales en los ordenamientos latinoamericanos, en Memoria de El Colegio Nacional. El Colegio Nacional. Mxico. 1992; pp. 43-44. Del mismo autor,
Los problemas contemporneos del Poder Judicial. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1986; pp. 37-40. CARPIZO, JORGE, Temas constitucionales. Editorial Porra y UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico.
2003; pp. 192-206.

300

JORGE CARPIZO

cional, si son aprobados por la mencionada mayora de los


legisladores41.
El artculo 23 de la Constitucin venezolana norma
que los tratados, pactos y convenciones ratificados de derechos humanos tienen jerarqua constitucional y, en consecuencia, prevalecen en el orden interno, en cuanto contengan preceptos ms favorables que los establecidos por
la Ley Fundamental, siendo de aplicacin inmediata y directa por parte de los tribunales y dems rganos del poder pblico.
En la regin son veintin pases los que reconocen la
jurisdiccin contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Constitucin peruana de 1993, en su
artculo 205, precisa que agotada la jurisdiccin interna,
quien se considere lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos internacionales de los cuales ese pas es parte. Hasta
ahora es la nica Constitucin latinoamericana que contiene un precepto de tal naturaleza. Sin embargo, fue este
Estado el que, en 1999, desconoci unilateralmente y con
efecto inmediato la competencia jurisdiccional de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, aunque en marzo
de 2001, el Congreso de ese pas decidi su retorno a la jurisdiccin de la mencionada Corte42.

c) La judicializacin de los actos y conflictos electorales. La tendencia es hacia la creacin de tribunales especializados en materia electoral en lugar de institutos de
carcter poltico. Estos tribunales gozan generalmente de
Vase FIX-ZAMUDIO, HCTOR, Estudio preliminar, obra citada, pp. 49-54.
Dichos pases son: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Surinam, Trinidad y Tobago,
Uruguay y Venezuela. Vanse FERRER MAC-GREGOR, EDUARDO, obra citada, pp.
155-158. GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, ALONSO, Nexos entre la Comisin y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en Ars Iuris. Universidad Panamericana. Mxico. 1997; nm. 17, 120-147 pp. GARCA RAMREZ, SERGIO, Estudios Jurdicos. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2000; pp. 389-405.
HITTERS, JUAN CARLOS, Imposibilidad de retirarse de la jurisdiccin de la Corte
Interamericana (El caso de Per), en Revista Uruguaya de Derecho Procesal.
Montevideo. 1999; nm. 4, p. 571.
41
42

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

301

autonoma plena y en muchas ocasiones constituyen rganos constitucionales autnomos 43. Esta tendencia comenz con la Constitucin brasilea de 1934. La actual
de 1988 establece una amplia jurisdiccin electoral con
un Tribunal Superior Electoral, Tribunales Regionales
Electorales, jueces electorales y juntas de la misma naturaleza.
Se han constituido tribunales electorales, autnomos e
independientes del Poder Judicial y de cualquier otra institucin u organismo del Estado, entre otros, en la Constitucin de Chile de 1980 con el Tribunal Calificador de
Elecciones y los tribunales regionales electorales; en la
Constitucin de Costa Rica de 1949 con el Tribunal Supremo de Elecciones; en la Constitucin de Ecuador de 1978
con el Tribunal Supremo Electoral; en la Constitucin de
Panam de 1972-1983 con el Tribunal Electoral; en la
Constitucin de Paraguay de 1992 con el Tribunal Superior de Justicia Electoral.
Guatemala y Honduras cuentan con tribunales electorales, aunque no se encuentran regulados en sus respectivas Constituciones.
En Colombia, El Salvador, Per y Venezuela existen rganos, que a pesar de que no renen las caractersticas judiciales, deciden en ltima instancia respecto a los resultados de la calificacin.
En Mxico comenz, en 1987, con timidez, el camino
hacia la judicializacin de los actos y conflictos electorales.
Las reformas de 1990 y 1993 fueron fortaleciendo esta
tendencia, y en 1996 el Tribunal Electoral Federal pas a
formar parte del Poder Judicial de la Federacin, pero con
plena autonoma tcnica y como instancia definitiva de decisin. Este Tribunal Electoral se integra por una sala superior y salas regionales de carcter permanente44.
43 Respecto a las caractersticas de un rgano constitucional autnomo, vase CARPIZO, JORGE, El ministerio fiscal como..., obra citada, pp. 66-67.
44 FIX-ZAMUDIO, HCTOR, y VALENCIA CARMONA, SALVADOR, obra citada, pp.
629-634. OROZCO HENRQUEZ, J. JESS, Los sistemas de justicia electoral desde
una perspectiva comparativa, en Tendencias contemporneas del derecho electoral en el mundo (Memoria del II congreso Internacional de Derecho Electoral.

302

JORGE CARPIZO

d) Las funciones de fiscalizacin se realizan a travs de


un rgano especfico, con autonoma tcnica, que generalmente se encuentra encuadrado dentro del poder legislativo, y cuya funcin es la fiscalizacin de las cuentas, de la
gestin econmica del Estado, del sector pblico, y de los
recursos pblicos manejados por particulares. Este rgano, como regla general, informa al Congreso de sus labores
y determina las probables responsabilidades en que se
haya podido incurrir en el manejo de los recursos pblicos.
Los miembros de estos rganos deben gozar de garantas de independencia e inamovilidad45.
A estos rganos se les suele denominar Tribunal o Corte de cuentas, entidad superior de fiscalizacin, cmara de
cuentas, auditora general de la nacin, aunque la denominacin que prevalece en Amrica Latina es la de Contralora General de la Repblica.
Estos rganos son de singular importancia en una regin donde la corrupcin es un gran problema, aunque sus
Cmara de Diputados. LV Legislatura y UNAM. Mxico 1993; 793-826 pp., y
del mismo autor Los sistemas contenciosos electorales en Amrica Latina, en
Justicia Electoral. Mxico. 1996; vol. I, nm. 7, 5-40 pp. VALADS, DIEGO, Constitucin y poltica. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1994;
pp. 97-116. NOHLEN, DIETER, (editor) Elecciones y sistemas de partidos en Amrica Latina. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. San Jos, Costa
Rica. 1993; 516 pp.
45
Al respecto, claro e importante es el artculo 136 de la Constitucin espaola de 1978, que a la letra dice:

1. El Tribunal de Cuentas es el supremo rgano fiscalizador de las cuentas


y de la gestin econmica del Estado, as como del sector pblico.
Depender directamente de las Cortes Generales y ejercer sus funciones por delegacin de ellas en el examen y comprobacin de la Cuenta
General del Estado.
2. Las cuentas del Estado y del sector pblico estatal se rendirn al Tribunal de Cuentas y sern censuradas por ste.
El Tribunal de Cuentas, sin perjuicio de su propia jurisdiccin, remitir
a las Cortes Generales un informe anual en el que, cuando proceda, comunicar las infracciones o responsabilidades en que, a su juicio, se hubiere incurrido.
3. Los miembros del Tribunal de Cuentas gozarn de la misma independencia e inamovilidad y estarn sometidos a las mismas incompatibilidades que los Jueces.
4. Una ley orgnica regular la composicin, organizacin y funciones del
Tribunal de Cuentas.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

303

facultades no son amplias en varios de nuestros pases, en


los cuales, ya sea que se encuentren enmarcados o no dentro del poder legislativo, se les garantiza autonoma funcional y administrativa. Tal es el caso en: Colombia, Costa
Rica, Ecuador, Honduras, Mxico, Nicaragua, Paraguay,
Per, Uruguay y Venezuela.
La Constitucin argentina seala que es organismo de
asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional.
La de Brasil indica que el control est a cargo del Congreso Nacional con el auxilio del Tribunal de Cuentas. La de
El Salvador, que es organismo independiente del Presidente de la Repblica. La de Guatemala, que es institucin tcnica descentralizada. Las de Chile, Nicaragua y
Panam, que es organismo autnomo o independiente.
A nivel constitucional se establecen alguna o algunas
garantas para la independencia del titular del rgano en:
Bolivia, Brasil, Costa Rica, Chile, El Salvador, Guatemala,
Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam y Paraguay; lo que
no acontece o muy precariamente en Argentina, Ecuador,
Repblica Dominicana y Venezuela.
El Presidente de la Repblica no tiene ninguna participacin en la designacin del titular o titulares del rgano
en: Colombia, Costa Rica, Guatemala, Honduras, Mxico,
Panam, Paraguay y Uruguay.
Al respecto, interesantes resultan las disposiciones
constitucionales de Argentina, Colombia y Guatemala.
En Argentina, el titular es propuesto por el partido de
oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso, y es designado por mayora absoluta de los miembros
de cada una de las cmaras legislativas.
En Colombia, el contralor es electo por el Congreso de
ternas que integran por partes iguales la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado.
En Guatemala, el contralor es designado por el Congreso, por mayora absoluta de todos los diputados, entre seis
candidatos propuestos por una comisin integrada por un
representante de los rectores de las universidades, los decanos de las facultades de Contabilidad en que se imparta
la carrera correspondiente, de la Asamblea General del

304

JORGE CARPIZO

Colegio de Economistas, Contadores Pblicos y Administradores de Empresas.


Por el contrario, el Presidente de la Repblica s interviene en algn grado o forma en esos nombramientos en:
Bolivia, Brasil, Chile, Ecuador, Nicaragua, Per y Repblica Dominicana46.
VI. PROYECCIN

CIENTFICA Y ACADMICA

A) La academia muestra inters por los estudios constitucionales comparados en Amrica Latina como forma de
conocer mejor las instituciones, pero tambin con la finalidad de que dicho conocimiento sea til para el perfeccionamiento de aqullas.
El Instituto de Investigaciones Jurdicas (IIJ) de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) fue
pionera en este propsito y en esta clase de estudios.
La UNAM tiene en el centro de su escudo el mapa de
Amrica Latina; su lema Por mi raza hablar el espritu
se refiere no a la raza mexicana, sino a la de los pueblos
latinos del hemisferio. El IIJ naci como Instituto de Derecho Comparado y se preocup por aplicar ese mtodo a algunas instituciones de la regin.
Fue precisamente a principios de la dcada de los aos
setenta, cuando los sistemas antidemocrticos aumentaban en el rea, que el IIJ decidi crear una nueva coleccin de publicaciones, dentro de su serie B de Estudios
Comparativos, la d) correspondiente al Derecho latinoamericano. Se encargaron monografas a los investigadores
de esa Casa de Estudios, sobre las principales instituciones constitucionales; se comenz la edicin de las mismas
con la obra Federalismo en Latinoamrica de Jorge Carpizo, quien dirigi la coleccin durante sus primeros aos. A
46 Los datos los he tomado de la obra mencionada en la nota 10 y de Mandatos de las Entidades Fiscalizadoras Superiores, compilacin realizada por la entidad Fiscalizadora Superior de La India, bajo los auspicios de INTOSAI, en 2003,
tres volmenes. La obra citada contiene la normativa de estos rganos en todo el
mundo, tanto a nivel constitucional como legal. El idioma utilizado es el ingls.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

305

este libro han seguido mltiples y variadas monografas.


Asimismo, la serie se enriqueci con la edicin de las memorias de coloquios y congresos sobre las cuestiones y los
problemas constitucionales de Amrica Latina, en los cuales participaron muchos de los ms distinguidos constitucionalistas de la regin e invitados especiales de otros pases, especialmente de Espaa47.
47 Destaco las 32 monografas y memorias editadas hasta 1993 dentro de la
coleccin mencionada del IIJ: 1. CARPIZO, JORGE, Federalismo en Latinoamrica,
1973, 84 pp. 2. CHAPOY BONIFAZ, DOLORES BEATRIZ, El rgimen financiero del Estado en las Constituciones latinoamericanas, 1973, 72 pp. 3. LIONS SIGNORET,
MONIQUE, El Poder Legislativo en Amrica Latina, 1974, 92 pp. 4. PANTOJA
MORN, DAVID, La idea de la soberana en el constitucionalismo latinoamericano,
1973, 166 pp. 5. FIX-ZAMUDIO, HCTOR, Constitucin y proceso civil en Latinoamrica, 1974, 125 pp. 6. VALADS, DIEGO, La dictadura constitucional en Amrica Latina, 1974, 213 pp. 7. RUIZ MASSIEU, JOS FRANCISCO, Normacin constitucional de los partidos polticos en Amrica Latina, 1974, 139 pp. 8. MNDEZ SILVA, RICARDO, El mar patrimonial en Amrica Latina, 1974, 137 pp. 9. MONTAO,
JORGE, Partidos y poltica en Amrica Latina, 1975, 174 pp. 10. GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO y PANTOJA MORN, DAVID, Tres documentos constitucionales en
la Amrica espaola preindependiente, 1975, 120 pp. 11. TORRE VILLAR, ERNESTO
DE LA y GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO, Desarrollo histrico del constitucionalismo hispanoamericano, 1976, 310 pp. 12. Varios, Funcin del Poder Judicial en
los sistemas constitucionales latinoamericanos, 1977, 208 pp. 13. Varios, El predominio del Poder Ejecutivo en Latinoamrica, 1977, 450 pp. 14. Varios, Constitucin y grupos de presin en Amrica Latina, 1978, 164 pp. 15. Varios, Evolucin de la organizacin poltico-constitucional en Amrica Latina (1950-1975),
vol. I: Mxico y Centroamrica, 1978, 315 pp. 16. VSCOVI, ENRIQUE, Elementos
para una teora general del proceso civil latinoamericano, 1978, 103 pp. 17. Varios, Evolucin de la organizacin poltico-constitucional en Amrica Latina
(1950-1975), vol. II: Sudamrica y Espaa, 1979, 467 pp. 17 bis. VALENCIA CARMONA, SALVADOR, Poder Ejecutivo latinoamericano, 1979, 154 pp. 18. GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO, La reforma liberal en Guatemala. Vida poltica y orden
constitucional, 2. ed., 1980, 258 pp. 19. GARCA LAGUARDIA, JORGE MARIO
(comp.), Partidos polticos y democracia en Iberoamrica, II Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional celebrado en 1980, 1981, 197 pp. 20. HERNNDEZ BECERRA, AUGUSTO, Estado y territorio. En la teora general, en el derecho colombiano y en el derecho comparado, 1981, 183 pp. 21. SCHICA, LUIS CARLOS, La
Constitucin, cien aos hacindose, 1982, 173 pp. 22. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo XX. Las Constituciones latinoamericanas, 2 ed.,
1994, t. I, 653 pp. 23. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo
XX. Las Constituciones latinoamericanas, 2 ed., 1994, t. II, VIII-655-1367 pp.
24. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo XX. Constitucionalismo. Colaboraciones extranjeras, 1988, t. III, IX-465 pp. 25. DAZ CARDONA,
FRANCIA ELENA, Fuerzas armadas, militarismo y Constitucin nacional en Amrica Latina, 1988, 261 pp. 25 bis. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo XX. Constitucionalismo. Colaboraciones extranjeras y naciona-

306

JORGE CARPIZO

Han sido publicados tambin trabajos de carcter general como la Introduccin al constitucionalismo iberoamericano de Antonio Colomer Viadel48; el Derecho constitucional latinoamericano de Humberto Quiroga Lavi49; los
Sistemas Constitucionales Latinoamericanos 50, obra que
constituye una recopilacin de ensayos de connotados
constitucionalistas y que fue dirigida por tres acadmicos
de la regin; dos de ellos tambin dirigieron La Jurisdiccin Constitucional en Iberoamrica 51.
La produccin cientfica en artculos es inconmesurable.
Asimismo, la literatura sobre algunas instituciones ha sido
abundante en los ltimos aos, dentro de la cual sobresale lo
respectivo a los regmenes presidenciales. En la nota 39 de
este ensayo se mencionan algunas obras sobre este tema.
Tambin pueden sealarse, entre otros libros, Aspectos
del Estado en Amrica Latina y El Estado latinoamericano, ambos de Marcos Kaplan; El federalismo en Amrica Latina de Francisco Fernndez Segado, y la compilacin de Ernesto Villanueva sobre Derecho de acceso a la
comunicacin pblica en Latinoamrica 52.
les, 1988, t. IV, VII-451-717 pp. 26. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo XX. La Constitucin mexicana, 70 aos despus, 1988, t. V, XVI294 pp. 27. Varios, El constitucionalismo en las postrimeras del siglo XX. La
Constitucin mexicana, 70 aos despus, 1988, t. VI, XVI-295-516 pp. 28. QUIROGA LAVI, HUMBERTO, Derecho constitucional latinoamericano, 1991, 554 pp. 29.
Varios, Garantas jurisdiccionales para la defensa de los derechos humanos en
Iberoamrica, 1993, 429 pp. 30. NOHLEN, DIETER, Los sistemas electorales en
Amrica Latina y el debate sobre reforma electoral, 1993, 162 pp.
48
Obra citada en la nota 3 de este ensayo.
49
Obra citada en la nota 47 de este ensayo.
50
Obra citada en la nota 26 de este ensayo.
51
La Jurisdiccin Constitucional en Iberoamrica, D. GARCA BELAUNDE y F.
FERNNDEZ SEGADO (coordinadores). Dykinson y Ediciones Jurdicas. Lima. Madrid. 1997; 963 pp.
52
KAPLAN, MARCOS, Aspectos del Estado en Amrica Latina, UNAM; Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 1985; 288 pp.; del mismo autor El Estado latinoamericano. UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico.
1996; 295 pp. FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO, El federalismo en Amrica Latina.
UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Centro de Estudios Constitucionales Mxico-Centroamrica. Mxico. 2003; 169 pp. VILLANUEVA, ERNESTO (compilador), Derecho de acceso a la comunicacin pblica en Latinoamrica. UNAM.
Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2003; 538 pp.

DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO...

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B) Para el estudio comparado aludido, lo primero que


se necesita es el conocimiento de los textos constitucionales, cuyas recopilaciones datan de hace muchos aos,
como las realizadas en 1943, 1951, 1954, 1958 o 196153.
Ms prximas en el tiempo destacan las realizadas por el
Centro de Estudios Constitucionales de Madrid en 1992,
las del IIJ en 1988 y 199154; la del propio IIJ y el Fondo
de Cultura Econmica en el ltimo ao mencionado, y la
de la Unin Iberoamericana de Colegios de Abogados y el
Ilustre Colegio de Abogados de Madrid en 1998 y 200155.

C) El Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano se reforz con la creacin del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, en Buenos Aires, en marzo de 1974. Sus actividades acadmicas son numerosas;
ha propiciado el acercamiento de los constitucionalistas de
la regin y las publicaciones, la realizacin de mltiples
coloquios, simposios y seminarios, destacando la celebracin de 8 congresos iberoamericanos que han examinado
los temas ms importantes para el rea, tales como: el
predominio del poder ejecutivo; grupos de presin; funciones del poder judicial; sistemas electorales; divisin de poderes; la situacin del poder legislativo; federalismo y descentralizacin poltica; Constitucin y derecho internacional; la proteccin constitucional de los derechos humanos;
tribunales y salas constitucionales; soberana y globalizacin; instrumentos de justicia constitucional; la democracia interna y el financiamiento de precampaas de los partidos; relaciones entre gobierno y congreso; minoras, pueblos y naciones; momentos constitucionales y cambio
poltico; principio de igualdad y no discriminacin, y proteccin internacional de los derechos humanos56.

BISCARETTI DI RUFFIA, PAOLO, obra citada, p. 109.


Obras citadas en la nota 47 de este ensayo.
55
Esta ltima edicin la cit en la nota 10 de este ensayo.
56
Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional. 1974-2004 en el cual
se encuentra el ensayo de CARPIZO, JORGE, Treinta aos del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional. UNAM e Instituto Iberoamericano de Derecho
Constitucional. Mxico. 2004; 215 pp.
53
54

308

JORGE CARPIZO

En agosto de 2003 se fund el Instituto Iberoamericano


de Derecho Procesal Constitucional, como consecuencia de
la concepcin de que constituye una disciplina con autonoma cientfica respecto al Derecho Constitucional. Esta
nueva asociacin ha desarrollado destacada labor en eventos acadmicos y con la publicacin de la Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional. Proceso y
Constitucin. Ms all de la discusin respecto a la autonoma cientfica de tal disciplina57, muchos de los ms destacados fundadores y directivos del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional lo son tambin del nuevo Instituto y del Consejo Editorial de la mencionada Revista.
En los empeos por ampliar, divulgar y fortalecer el Derecho Constitucional Latinoamericano y Comparado, todos
los esfuerzos son bienvenidos. En la academia, tambin, la
unin es sntoma de fuerza.
* * * * *

As como Amrica Latina es una realidad y una idea


que se constitucionalizan, el Derecho Constitucional Latinoamericano y el Derecho Constitucional Comparado Latinoamericano son realidades e ideas al servicio de una
meta comn y mayor: el perfeccionamiento de nuestros
sistemas constitucionales dentro de la democracia y la gobernabilidad, que hacen suya la tendencia de la cohesin y
la integracin de la regin.

FERRER MAC-GREGOR, EDUARDO, obra citada, pp. XV-XVIII. Vanse FIX-ZAHCTOR, Introduccin al Derecho Procesal Constitucional. Fundap-Colegio de Secretarios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin A.C. Mxico.
2002; 125 pp. GARCA BELAUNDE, DOMINGO, Derecho procesal constitucional. Editorial Temis. Bogot. 2001; 216 pp. LANDA ARROYO, CSAR, Teora del derecho
procesal constitucional. Palestra editores. Lima. 2003; 278 pp.
57

MUDIO,

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