La Convencin de Viena de 1969 se refiere en numerosas ocasiones a la
celebracin de tratados, sin especificar en ningn momento el significado de ste trmino; las palabras celebracin o conclusin, que se usa indistintamente como sinnimos, han dado lugar a largas discusiones, a nivel de la doctrina de los publicistas. Rousseau, por ejemplo, entiende que el Tratado es una operacin procesal, que se denomina, que se denomina acto complejo y que se perfecciona a travs de una serie de actos concatenados. As, Rousseau trata de su elaboracin, que comprende desde la negociacin hasta el canje de ratificaciones. Thierry Combacau denominan elaboracin al conjunto de fases procesales por las que pasa el tratado, destacando la laxitud de dicho procedimiento y su aspecto principalmente prctico. Para otros autores, la celebracin culmina en la firma del texto, an sin que el tacto exprese necesariamente el consentimiento en obligarse por el tratado. En ese sentido, Fitzmaurice seala que la conclusin de un tratado es el acto de dar asentimiento efectivo al texto de un Tratado como base de un acuerdo; sin embargo, no supone forzosamente que en aquella oportunidad y lugar se convenga en quedar obligado en virtud del mismo. Finalmente, Brierly considera que la firma de un tratado o an la adopcin de un texto en el seno de una conferencia internacional constituyen actos de conclusin de un tratado. Usualmente, inclusive entre juristas y diplomticos, los trminos celebrar o concluir se aplican al acto de firma del Tratado y la fecha que se da para un
Tratado es siempre la de su firma, acto cierto y pblico, en tanto que la fecha
de entrada en vigor es normalmente desconocida. En la terminologa francesa se utiliza la palabra conclusin para comprender todo el proceso complejo que va desde la negociacin hasta dar consentimiento de quedar obligado definitivamente. En la terminologa anglosajona, se usa esta expresin en sentido ms limitado, pues comprende la negociacin y la adopcin del texto. No obstante estas posiciones contrapuestas, puede arribarse a algunas conclusiones. En cuanto a la celebracin, la tesis tradicional (que plantea que el tratado es un acto complejo que comienza con la negociacin y termina con el canje de rectificaciones) ignora la prctica de los Estados. Segn la cual se concluyen diaria y regularmente tratados simplificados por sola firma, prescindiendo de la rectificacin. Aqu, mediante un acto nico, se llega al mismo resultado que en la etapa final del tratado formal (canje de ratificaciones). En consecuencia, el criterio ms correcto parece indicar que la celebracin de un tratado es el acto o conjunto de actos (procedimientos) por cuyo intermedio un sujeto de Derecho internacional manifiesta finalmente su consentimiento en obligarse por un tratado frente a su contraparte. La Convencin de Viena utiliza en castellano la palabra celebracin que no define en parte alguna, pero que entiende abarca el procedimiento de negociacin, adopcin, autenticacin y la expresin del consentimiento.
2.1.1. Etapa de Formacin
2.1.1.1. Negociacin Podesta define la negociacin de un tratado como el conjunto de conversaciones que tienen lugar entre representantes de dos o ms Estados u otros sujetos de Derecho Internacional, debidamente autorizados, con el objeto de establecer el contenido del acuerdo. Negociar seala miro Brotns- es participar en la elaboracin del texto de un tratado, proponiendo, discutiendo, contraofertando o aceptando propuestas para las clusulas que han de componerlo. En la negociacin no solo estn presentes elementos subjetivos (capacidad, formacin y habilidades del representante) sino elementos objetivos (peso poltico, econmico y militar del Estado que se representa). Con relacin a la iniciativa de la negociacin, sta puede procedes de un Estado interesado en ella actuando libremente o como consecuencia de representantes estatales o del rgano de una Organizacin Internacional. La Convencin de Viene carece de normas que regulen el proceso de negociacin de los tratados internacionales. Pese a esta ausencia de normas, la negociacin ha de llevarse a cabo de acuerdo con el principio de la buena fe. Cuando un Estado desea relacionarse con otro mediante un tratado designan una o varias personas para que lo representen en la negociacin del mismo. La
Convencin de Viena, recogiendo la costumbre internacional, establece el
listado de personas consideradas como representantes del Estado, para efectos de participar en el proceso de negociacin y celebracin de un tratado. En este sentido, seala: Artculo 7 1. Para la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, o para manifestad el consentimiento de un trabajo, o para manifestar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, se considerar que una persona representa a un Estado: a) Si presenta los adecuados plenos poderes; o b) Si se deduce la prctica seguida por los Estados interesados, o de otras circunstancias, que la intencin de esos Estados ha sido considerar a esa persona representando del Estado para esos efectos y prescindir de la presentacin de plenos poderes. 2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerar que representan a su Estado: a) Los jefes de Estado, Jefes de gobierno y ministros de relaciones exteriores, para la ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado; b) Los jefes de misin diplomtica para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentras acreditados; c) Los representantes acreditados por los Estado ante una conferencia internacional o ante una organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia, organizacin y rgano. Artculo 2 (c) Se entiende por plenos poderes un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representado al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado. En lo relativo a las personas que pueden representar a un Estado en el proceso de celebracin en los tratados, se pueden distinguir tres grupos. As, en el inciso 1 del artculo 7 transcrito, se establece que representan a su Estado aquellas personas que poseen plenos poderes, esto es, un documento habilitante para cualquier acto relativo a la negociacin y celebracin de un tratado.
La institucin de los plenos poderes se desarroll durante el Renacimiento (el
primero data de 1303) por influencias del Corpus Juris Civilis, siendo regulado por las normas del mandato, esto es, del Derecho Civil. De este modo, en los siglos XVI, XVII y XVIII, su importancia comienza a disminuir con el desenvolvimiento de la institucin de la ratificacin. En todo caso, los plenos poderes surgieron por la intensificacin de las relaciones internacionales y la consecuente imposibilidad de los Jefes de Estado de participar en la suscripcin de todos los acuerdos suscritos por su Estado. Hoy en da no hay norma de Derecho Internacional que requiera que un Estado otorgue plenos poderes solo a sus nacionales. As el gobierno de Hait se los otorg al embajador de los Estados Unidos en Roma, para firmar el Protocolo de 30 de marzo de 1946, que cre el Instituto Internacional de la Agricultura. En el inciso 2, se sealan como representantes del Estado aquellas personas que en virtud de sus funciones, son consideradas como tales, sin tener que presentar plenos poderes. Entre ellos, los jefes de Estado, jefes de Gobierno y ministros de Relaciones Exteriores, quienes pueden participar en la negociacin, adopcin y autenticacin del texto y en la expresin del consentimiento para obligar al Estado. Por su parte, los jefes de misiones diplomticas y los representantes ante una conferencia u organizacin internacional pueden participar en la negociacin y adopcin del texto, mas no en las etapas sucesivas para las cuales requieren autorizacin expresa. La competencia del Ministro de Relaciones Exteriores ha sido especialmente examinada por la Corte Permanente de Justicia Internacional en el asunto Groenlandia Oriental.