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Resumen

Los derechos estn orientados a las personas que habitan dentro de un territorio,
sin embargo no todos se hacen presentes por igualdad, en la lectura se empieza
cuestionando estas preguntas
Derechos culturales?, derecho de minoras?. Derechos tnicos?, derechos
raciales?
Es claro que el respeto a la cultura, a las razas, a las etnias y a las minoras se
acomoda silenciosamente dentro de escritos y discursos ante un orden de ideas.
Todo derecho hace que el sujeto quien reclame exista, si su derecho desaparece
simplemente se convierte en virtual o anacrnico. Tal es la cuestin central a ser
debatida aqu es por la inevitable desaparicin del derecho concernido y el
derecho mismo como justicia, norma o hecho social- deja de tener valor alguno.
Es apenas una cascara, esa invisibilidad del sujeto jurdico est respaldada por
medios que solo transmiten que los pueblos indgenas desaparecieron y que hoy
en da queda solamente una construccin idealizada en la mente de personas
fantasiosas o anacrnicas.
A lo largo de nuestra historia grandes fuerzas coincidieron en el mismo propsito
de negarles capacidad jurdica a los pueblos indgenas. Los pueblos indgenas y
sus integrantes, deberan ser absorbidos por la ventajosa jurdica occidental y
consecuentemente, tendran que dejar de ser lo que eran: sujetos de su propio
derecho. As, desde la perspectiva del dominio que inicia el Estado colonial, la
interdiccin del derecho indgena era una condicin bsica de su propia existencia
institucional, principio asumido de inmediato por el Estado republicano. Es cosa
bien sabida que el pueblo autctono, fuente de los derechos indgenas, fue
transformado, desfigurado, eliminado o fantasmagorizado en la prctica de la
administracin colonial. Muchos pueblos fueron exterminados de raz; otros,
apenas afortunados, lograron sobrevivir sobre las picotas, emparedamientos y
garrotes. En buena cuenta, el poder-existir de los pueblos en situacin de
exterminio dependi de otras instancias: de los procesos de resistencia ajenos al

derecho negado. La pirca jurdica efectiva que los unci fue el genocidio, uno de
los mayores holocaustos registrados por la historia humana, y frente a ella debi,
bajo innumerables escaramuzas ahora individuales, ahora colectivas o batallas
militares, ganar su presencia, perdurar. Muchos pueblos no lograron sobrevivir. No
les fue posible superar la depredacin y pasaron a formar parte de las mesnadas
de vctimas, despojos de una humanidad despedazada en civilizaciones
aventadas por los motores imperio-coloniales. Desde la Colonia el Estado recrea
lo indgena a imagen y semejanza de un status jurdico diminuto. Debemos
encontrar un elemento objetivo para guiarnos. Apreciar la singularidad de las
consecuencias jurdicas que se desprenden del derecho de los pueblos indgenas,
en contraste con los otros asuntos que, con insistencia, se presentan
componentes del tema. Muy en especial lo racial, lo tnico y lo cultural. Es
indispensable, en nuestra opinin, precisar lo peculiar, lo tpico, lo propio, de cada
campo del derecho para desprender las herramientas jurdicas que son capaces
de evitar su violacin. Es decir, la complejidad de un fenmeno socio-jurdico nos
puede confundir por la presencia simultnea de varias violaciones de derechos
sobre la misma persona o grupo de personas. De manera que, esa concurrencia
de esferas de derechos, nos obliga a un anlisis de todas y cada una de sus
capas. Precisndose hoy en da, discernir entre los distintos modos en que la(s)
violacin(es) de derechos se encarnan sobre su objeto. A pesar que se considera
lo siguiente, si el Per es un pas mestizo de todas las sangres referirse a los
indgenas es discriminarlos, el Per se debe realizar como pas mestizo, cuando
esto ocurra habr concluido satisfactoriamente un proceso de 500 aos.
El mestizaje viene ocurriendo pero ha dado como consecuencia una mezcolanza,
un entrevero , en suma una amorfa sociedad que, gracias a ex indios, cholos,
negros, zambos y asiticos ha surgido por primera vez un capitalismo popular y un
mercado libre en el Per pero que no sabemos cmo concluir (el proceso)
excepto que, tendr poco o

nada de indgena. En el peru subsisten las

consecuencias de una discriminacin blanca racista sobre los indgenas como


consecuencia histrica del gamonalismo y el sistema de haciendas, en el peru hay
un conjunto de personas biolgicamente distintas entre ellas los negros y los

indgenas que no cuentan con pero alguno en la estructura poltica, los afriperuanos y los indgenas son discriminados por su raza(los discriminantes son
ms o menos blancos, o blancos socioeconmicamente definidos) y la situacin
es idntica para ambos grupos humanos; los peruanos somos todos indios,
entonces el pas es indio y no debe hacerse diferencia alguna entre peruanos
que simplemente provienen o de la amazonia, o de la costa, o de la sierra.
El problema se complica ya que la configuracin dentro del estado ya en la
repblica no ha resuelto plenamente la cuestin de los pueblos indgenas. es un
estado jurdicamente ilegitimo?. No, pues la cuestin de la emancipacin poltica
de Espaa no corresponde exclusivamente a los pueblos indgenas, sino a la
conformacin de un nuevo conglomerado de intereses nacionales. Para nuestro
juicio es necesario describir las consecuencias prcticas que acarrea a la
configuracin del estado y la nacin peruana- la incorporacin sistmica de los
derechos de los pueblos indgenas, la discusin de los derechos cambia
radicalmente: pasa de una apreciacin respecto a dispositivos legalidad- a una
consideracin sobre principios que ordenan el sentido de las normas -legitimidad-.
Esta ltima perspectiva, supera el entorno legislativo para ocupar un lugar propio
en la matriz de todo un sistema jurdico, desenfocando en consecuencia, la
escena oficializada de lo jurdico- indgena y sus normas positivas, y permitiendo
una nueva etapa en la formulacin de lo indgena en el sistema jurdico peruano.
Estos dispositivos se encuentran al interior de un sistema y en la medida que
forman parte de l, de sus presupuestos y condiciones, son precisamente normas
de derecho. Toda norma que no se ajuste a estas pautas de origen, no es una
norma jurdica. De De manera que, todo derecho -se dice- queda atrapado
en esas estructuras de produccin formal. Tal concepcin positiva puede colisionar
con los presupuestos del derecho de los pueblos y los derechos humanos en
general pues no dependen -para su validez- del ser incorporados (o no) en el
sistema jurdico nacional. De hecho, la abolicin formal del derecho de los
pueblos, no supone la desaparicin o el agotamiento del derecho. Supone una
inaccin, una injusticia si se prefiere, pero ese derecho- no pierde su base o su

razn de existencia. Tal es la fuerza del derecho de los pueblos y de los derechos
humanos en general. No dependen de una estructura legislativa que los sostenga
sino de condiciones que generan el sistema y que, en buena cuenta, lo legitiman:
un sistema acorde a los derechos de los pueblos y los derechos humanos, tiene
una validez intrnseca con la que no cuentan -necesariamente- los sistemas
formales. La idea de una jurisdiccin penal Internacional y de la persecucin global
de ciertas conductas universalmente cuestionadas, se apoya -precisamente- en la
universalidad de los derechos humanos.
A tal antecedente se le suma el gen jurdico empleado por el sistema normativo: la
comunidad. Ella es algo as como el marco de referencia esbozado desde el
estado colonial y plenamente cristalizado en la repblica para encausar la
normatividad. Su base terica es la ideologa jurdico-poltica el derecho
colonmial espaol y su antecedente indispensable, la derrota militar de los incas.
Desde el punto de vista sustantivo, los derechos que involucra se agotan- casi
ntegramente- en la propiedad de las tierras.
La comunidad es el crisol de la historia oficial del derecho indigenista. El sujetoresultado, es una sombra del orden que lo sostiene en una arquitectura definida
antes que por sus derechos, precisamente por sus lmites. Una paradoja
superficial pero no superflua. La poblacin indgena tuvo un conjunto de cargas
tributarias y laborables a favor de la corona espaola y de los espaoles en el
Per, no era un asunto de abuso si no de derecho. Esta operacin que hace
transitar al derecho desde lo ancestral a lo hispano, de un estado y una monarqua
a otro estado y a otra familia real, perdurar en su esencia de interdiccin indgena
hasta nuestros das. El pueblo indgena no recuperara su derecho original a existir
como un pueblo jurdico. Nos referimos a su derecho a existir (incluso si derecho a
no ser estado), y no a la idea utpica de reinstaurar el Tawantinsuyo jurdico. El
altsimo costo de la derrota militar de los pueblos indgenas, incluso de aquellos
que nunca lucharon una sola batalla, no puede ser cubierto, en adelante, por actos
de fuerza sino por actos polticos- jurdicos.

El derecho de los pueblos ha sido ampliamente aceptado en las normas de


derecho internacional. No obstante, no existe unanimidad respecto a qu se define
exactamente como pueblo o pueblos. El problema radica en el derecho de la libre
determinacin pues, as como ese principio se aleg para lograr la independencia
de los pueblos coloniales, tambin es alegado por los Estados para mantener su
unidad territorial. De manera que, lo frecuente es encontrar la tensin en un
instrumento donde conviven el principio y las correspondientes cortapisas de los
Estados.
De hecho, la distincin ms corriente es la de que un pueblo es una Nacin en
potencia, pero eso simplemente refiere a una eventualidad de la libre
determinacin. Para nuestros propsitos la distincin pueblo/nacin debe ubicarse
con relacin al sistema jurdico nacional. De modo que, un pueblo depende de un
sistema jurdico nacional o se adscribe a l, en tanto que una Nacin cuenta con
un sistema independiente y opuesto a otros similares como una frontera. Pero en
todo caso el asunto es muy discutible y ambiguo.