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FONDO DE COMERCIO

El fondo de comercio puede definirse como una entidad jurdica compuesta de elementos
orgnicos que el comerciante agrupa con vistas a constituir una clientela necesaria para la
explotacin comercial. Esos elementos a la vez de orden material (mercaderas, mobiliarios y
herramientas) y de orden incorporal (nombre comercial, ensea, derecho al alquiler, patentes,
marcas de fabrica, diseos y modelos). Esos elementos, unidos por una aplicacin comn a la
formacin de una clientela, considerada como un elemento, proporcionan una base al fondo de
comercio, que se convierte en una entidad jurdica, diferenciada de los elementos que la
componen.
COMPOSICION Y NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO
COMPOSICION DEL FONDO DE COMERCIO
El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble. Es un
compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en valor segn
el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial, aunque frgil, del
fondo de comercio.
Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los elementos incorporales
y los elementos corporales.

Elementos incorporales.
Unos, que son la base de la explotacin, dan su verdadero valor al fondo; por lo general se ceden
con l porque constituyen su substancia. Otros ordinariamente derechos y obligaciones difcilmente
separables.
Un fondo de comercio al que no se halla vinculada clientela alguna, pierde su calificacin jurdica.
La jurisprudencia saca la consecuencia de que no puede haber cesin, locacin o aporte a
sociedad de un fondo cuando su propietario conserva la clientela o si esta ha desaparecido.
Asimismo la jurisprudencia establece que no existe fondo cesible faltando clientela cesible. Aunque
algunos autores equivocadamente identifican el fondo de comercio con el derecho a la clientela,
sta, elemento necesario de aqul, no es, sin embargo, suficiente.
Los signos distintivos.
El nombre comercial. Es aquel bajo el cual el comercio ejerce su comercio. Generalmente lo hace
con su apellido, pero puede ser tambin su nombre, un seudnimo o un nombre de fantasa. Si se
trata de una sociedad es la denominacin social.
La jurisprudencia protege el derecho al nombre comercial mediante la accin de competencia
desleal contra las confusiones o imitaciones por parte de los competidores, pero no puede prohibir
a un homnimo que ejerza el comercio con su apellido.

La ensea. Es la imagen o la denominacin que permite a la clientela individualizar el fondo. Tiene


una enorme importancia prctica porque sirve de punto de unin para la clientela. El comerciante
tiende a darle el mayor relieve posible y la mayor difusin y figura tanto en sus papeles comerciales
cuanto en sus productos o sus establecimientos.
La jurisprudencia protege el derecho a la ensea mediante la accin de competencia desleal,
condenando a los competidores que utilizan una ensea idntica o similar con la intencin de
confundir a la clientela.
Con vistas de reforzar el monopolio del comerciante sobre la ensea, sta puede ser registrada
para servir como marca de fbrica, de comercio o de servicio. Puede ser protegida como creacin
original en su calidad de diseo y modelo.
Los derechos de propiedad industrial y comercial.
Las marcas de fbrica de comercio o de servicios son los signos que distinguen los productos de
un comerciante de los de sus competidores, a fin de conferirles un poder de atraccin sobre la
clientela.
La marca est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta o usurpacin, a condicin
de haber sido registrada.
El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente de ste, vender su derecho
a la marca registrada, cuyo valor comercial depende de su fama entre la clientela.
Las patentes de invencin. La invencin est protegida mediante una accin por imitacin
fraudulenta y por sanciones penales que castigan al falsificador.
El dueo de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que cre para explotar su
invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo exploten o concederlo, otorgando las licencias
de explotacin a una o varias personas.
Los diseos y modelos. La ley concede al creador de diseo un derecho exclusivo para la
explotacin de su obra por perodo alguno y cuya renovacin puede obtenerse una sola vez.
La cesin del derecho a la explotacin exclusiva del diseo o del modelo no es oponible a terceros
sino luego de su inscripcin en el registro.
Adems de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos del fondo de comercio, las
licencias para el despacho de bebidas, agencias de viajes, de transportes por carretera, y su
cesin implica, generalmente, la del fondo.
El derecho al alquiler. Este elemento incorporal, sustancial para el fondo de comercio, se indica
aqu simplemente a ttulo recordatorio. Se le consagra un estudio especial por su primordial
importancia para el comerciante que ocupa locales alquilados en los cuales explota su fondo. Si el
comerciante es propietario del local, evidentemente no existe derecho al alquiler para su fondo.

Los derechos incorporales no cesibles con el fondo.


Los crditos y las deudas. As, los crditos no cobrados por el comerciante a sus clientes o las
deudas de aqul con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido. Obligan a
quien ha contratado y no al fondo, puesto que ste carece de personalidad jurdica.
Los contratos. Los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan sino a los
contratantes. Sin embargo, existen excepciones: as, el adquiriente del fondo queda ligado por los
contratos de trabajo concluidos por su predecesor. Igual ocurre con los contratos de seguros
relativos al fondo.

ELEMENTOS CORPORALES
Por oposicin a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio de la clientela conferido a
quien lo explota, los elementos corporales se presentan como secundarios en razn de su carcter
fungible. Unos se refieren al material y a las herramientas y otros a las mercaderas.
Material y herramientas. Designan los objetos mobiliarios destinados a la explotacin. Su valor
comercial es grande en la industria y en ciertos comercios.
El material slo constituye un elemento del fondo de comercio si el vendedor es locatario del
inmueble en el cual ejerce su comercio. Por lo tanto, en caso de cesin del fondo, el propietario
puede retener el material en su totalidad o en parte.
Mercaderas. Son todos los objetos que el comerciante destina a la venta. En el comercio
mayorista y minorista se distinguen las mercaderas en almacn y en depsito, y en la industria, las
materias primas, los objetos semi-elaborados y los fabricados, pero estas distinciones no ofrecen
inters jurdico alguno. Cualquiera que sea su calificacin en la prctica, las mercaderas forman
parte del fondo y son cedidas con l, salvo estipulacin en contrario.
En caso de cesin, las mercaderas son objeto de una valuacin distinta de los dems elementos
del fondo.