RECURRENTE

DELITO
CARPETA FISCAL
PROCEDENCIA
DISPOSICION

: Procuradura Pblica de la Municipalidad Distrital de Samegua

: Negociacin Incompatible
: 3706014500-2015-28
: Segundo Despacho Especializado en Delitos de Corrupcin
: N 21-2016-MP-2FSPA-MOQ

Moquegua, quince de enero del dos mil diecisis.VISTO: La solicitud de elevacin de actuados presentada por la Procuradura
Pblica de la Municipalidad Distrital de Samegua contra la Disposicin Fiscal N 04-2015 del 04 de noviembre
del 2015; y
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Funcin del Ministerio Pblico. Que, conforme a lo prescrito en el
numeral 1 del artculo 159 de la Constitucin Poltica del Per, concordado con lo prescrito en el artculo 1 del
Decreto Legislativo N 52, el Ministerio Pblico tiene como funcin principal la defensa de la legalidad, los
derechos ciudadanos y los intereses pblicos; siendo que adems de conformidad con ambos textos
(constitucional y legal), tambin se le reconoce expresamente la titularidad de la accin penal pblica. Por tanto,
estamos ante la presencia de funciones reconocidas a este ente autnomo constitucional, que no solamente
encuentran sustento legal, sino esencialmente constitucional.
SEGUNDO.- De los hechos materia de denuncia. Los hechos materia de
investigacin por el Segundo Despacho Especializado en Delitos de Corrupcin de Funcionarios fueron los
siguientes:
Que en el ao 2014, la Asociacin de Vivienda Villa Municipal sigui un trmite ante la Municipalidad Distrital
de Samegua a fin de lograr la habilitacin urbana de los terrenos que ocupa.
As, el 02 de diciembre del 2014 Angela Mamani Mamani, presidente de la referida asociacin, remiti al alcalde
de la Municipalidad Distrital de Samegua un expediente de habilitacin a fin de lograr su aprobacin por
acuerdo de concejo. Luego, el da 23 de diciembre del 2014, funcionarios de la Sub-Gerencia de Planeamiento y
Control Urbano se apersonaron a los terrenos materia del trmite de habilitacin; siendo que mediante informe
N 973-2014CMAZ-AL/SGCPU/GIDU/MDS la indicada sub-gerencia emite opinin favorable en torno a la
solicitud de habilitacin urbana formulada por la referida asociacin.
El 23 de diciembre del 2014, el Secretario General de la Municipalidad Distrital de Samegua emite el Informe N
442-2014-EFR-SG/MDS a la Gerencia de Infraesctructura solicitando la aprobacin urbana de la Asociacin de
Vivienda Villa Municipal. Asimismo, el da 26 de diciembre del 2014 se emite el Informe N 792-2014GCQQ/SGPCU/GIDU/MDS que remite la habilitacin urbana solicitada.
El 29 de diciembre del 2014, con Resolucin de Alcalda N 571-2014-A/MDS, el alcalde de la Municipalidad
Distrital de Samegua reconoce la Junta Directiva de la Asociacin de Vivienda mencionada. Finalmente, en la
misma fecha, mediante Acuerdo de Concejo N 126-2014 se aprueba la habilitacin urbana de la Asociacin de
Vivienda.
Es el caso que, en el trmite de esta solicitud se han presentado diversas irregularidades que permiten suponer
inters por parte de Mara Isabel Dvila Adn, Francisca Isabel Villegas Villegas, Rubn Porfidio Pare Huacn,
Gil Ramos Zaa, Julio Csar Zeballos Salazar, karina Fiorella Ccaya Quispe, Mara Milagros Toledo Quispe y
Renzo Milton Quiroz Vargas en ste, tales coo:

Se reconoci a la Asociacin de Vivienda a pesar de que la junta directiva de sta no acredit la

vigencia de pdoer o algn regitro legal en Registros Pblicos.

Se dio constancia de la posesin que la Asociacin de Vivienda ejerce sobre el terreno materia de
habilitacin urbana, cuando en dicho inmueble no existe evidencia alguna de ejercicio de posesin.

Que los miembros de la Asociacin de Vivienda en su totalidad son ex-funcionarios y servidores de la

Municipalidad y sus familiares.

TERCERO.- Del tipo penal denunciado. El artculo 399 del Cdigo Penal prev el
delito de negociacin incompatible, y sanciona la conducta del funcionario o servidor pblico que
indebidamente en forma directa o indirecta o por acto simulado se interesa, en provecho propio o de tercero,
por cualquier contrato u operacin en que interviene por razn de su cargo.
CUARTO.- Fundamentos del archivo de la investigacin. Mediante la Disposicin
N 04-2015 del 04 de noviembre del 2015 se dispuso no haber lugar a formalizar y continuar con la investigacin
preparatoria y archivar la investigacin, bsicamente por los siguientes fundamentos:
De los elementos de conviccin recabados en la investigacin no se advierte que los investigados hayan
obtenido un provecho o ventaja econmica para s o terceros ya que la aprobacin de la habilitacin urbana de
la asociacin de vivienda "Villa Municipal" se hizo en un predio que no es de propiedad de la Municipalidad
sino de la Superintendencia de Bienes Nacionales.
El derecho de propiedad reclamado por la Municipalidad Distrital de Samegua ha quedado sin efecto
agotndose la va administrativa, por lo que los investigados Mara Isabel Dvila Adn, Francisca Isabel
Villegas Villegas, Rubn Porfidio Pare Huacn, Gil Ramos Zaa, Julio Csar Zeballos Salazar, karina Fiorella
Ccaya Quispe, Mara Milagros Toledo Quispe y Renzo Milton Quiroz Vargas, funcionarios y servidores pblicos
de la Municipalidad Distrital de Samegua no se han favorecido ni han favorecido a terceros econmicamente
con el acto administrativo unilateral, Acuerdo de Consejo N 126-2014-CM/MDS de fecha 30 de diciembre del
2014.
No tiene relevancia para el tipo penal el no haber acreditado vigencia de poder de la junta directiva, la posesin
de los socios o que se hayan beneficiado ex-funcionarios de la Municipalidad ya que todos estos requisitos se
adjuntaron para obtener la habilitacin urbana y tener propiedad sobre el predio, lo que no ha ocurrido; por lo
que no se ha configurado el delito contra la administracin pblica negociacin compatible.
QUINTO.- Expresin de agravios de la parte recurrente. De la solicitud de
elevacin de actuados presentada por la Procuradura Pblica de la Municipalidad Distrital de Samegua se
observa que se cuestiona la Disposicin Fiscal de Archivo por los siguientes motivos:
No se ha valorado el hecho que el Informe N 442-2014-EFR/SG/MDS no tiene sustento administrativo, pues
no es funcin de la Secretara General de la Municipalidad emitir informes tcnicos legales, y mucho menos
sobre un tema de aprobacin de habilitacin urbana, lo cual hace presumir que hubo una presin para que
algna funcionario interceda por intermedio de su cargo, o de la cercana al Alcalde para favorecer a la
Asociacin de Vivienda Villa Municipal.
Se puede apreciar que en el tiempo rcord de seis das, desde el da 23 de diciembre en que se realiza la
inspeccin por parte de funcionarios de la Municipalidad para luego el 26 de diciembre se emita la habilitacin
urbana por la sub-gerencia de planeamiento y control urbano hasta el 29 de diciembre en que se reconoce a la
junta directiva de la asociacin se realiz tales actos administrativos, poniendo en manifiesto la efectividad
administrativa de la Municipalidad al parecer para slo un grupo de personas ligadas a su entorno. Asimismo,
se tiene que tal premura habra sido con el objeto de recibir respaldo a la candidatura del alcalde.
No se ha valorado que funcionarios de la Municipalidad habran incumplido dolosamente con sus funciones al
cometer una serie de irregularidades en la tramitacin de la habilitacin urbana, emitindose certificados de
posesin sin que esta sea una facultad de la Municipalidad; lo que permite suponer que los funcionarios
habran aceptado una promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, pues ningn funcionario preparado y
capacitado realiza actos en violacin de sus obligaciones sin ningn tipo de motivacin; por lo que el Fiscal
debi de reconducir el tipo penal al delito apropiado.
SEXTO.- Criterio de este Despacho Superior. El Art. 159, numeral 5 de la
Constitucin Poltica, establece que corresponde al Ministerio Pblico ejercitar la accin de oficio o a peticin
de parte, desarrollando en este extremo lo que en doctrina se denomina la funcin positiva de este ente
autnomo constitucional, el de persecutor del delito dentro de los mrgenes de la legalidad (mejor an,
constitucionalidad) que rige un Estado Constitucional de Derecho, esta norma constitucional puede ser bien
concordada con lo establecido en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y el nuevo Cdigo Procesal Penal; sin
embargo, debe tenerse presente tambin a la par del mismo, que el Principio de Legalidad implica la

plasmacin de otra funcin denominada funcin negativa en defensa de la legalidad y garanta de la ley, pues
esto implica que aparte de ser persecutor del delito, ste debe velar que ningn ciudadano sea indebida o
ilegalmente procesado, y peor an cuando no existen elementos de conviccin suficientes a tal efecto o si en
ellos se vulneran derechos constitucionales fundamentales.
Conforme a lo previsto en el artculo 334 del Cdigo Procesal Penal, ante un requerimiento de elevacin de
actuados el fiscal superior podr ordenar se formalice la investigacin, se archiven las actuaciones o se proceda
segn corresponda. Asimismo, por el principio de congruencia recursal, previsto en el artculo 409 del Cdigo
Procesal Penal y de aplicacin supletoria para la actuacin fiscal, se tiene que la impugnacin confiere a este
Despacho Superior competencia para resolver la materia impugnada, as como para declarar la nulidad en caso
de nulidades absolutas o sustanciales no advertidas por el impugnante.
De la revisin de la Disposicin de Archivo se observa que el seor Fiscal Provincial sustenta su decisin en el
hecho que no se ha acreditado que los denunciados hayan obtenido un provecho o ventaja de contenido
econmico para s o terceros en la tramitacin de la habilitacin urbana que es materia de denuncia.
Sin embargo, se debe considerar que el delito de negociacin incompatible no requiere para su configuracin
que la conducta tpica desplegada por el sujeto activo devenga en la generacin de un provecho; sino
nicamente que se persiga tal finalidad a travs del inters indebido. En ese orden de ideas, para subsumir
adecuadamente los hechos denunciados debe primero determinarse si es que ha existido un inters indebido
por parte de un funcionario pblico o servidor pblico en la tramitacin de la habilitacin urbana solicitada por
la Asociacin de Vivienda Villa Municipal; para luego determinar si es que este inters indebido persigue un
provecho en beneficio del funcionario o servidor que se interesa o de terceros.
As, cabe preguntarse si en la investigacin preliminar llevada a cabo por el Segundo Despacho Especializado
en Delitos de Corrupcin de Funcionarios se han hallado indicios reveladores de la existencia de un inters
indebido por parte de funcionarios o servidores de la Municipalidad Distrital de Samuegua en la tramitacin de
la habilitacin urbana efectuada por la Asociacin de Vivienda Villa Municipal.
La respuesta a tal interrogante es afirmativa toda vez que de los actos de investigacin realizados se puede
apreciar que en la tramitacin de la habilitacin urbana de la Asociacin de Vivienda Villa Municipal existieron
una serie de irregularidades que denotan un inters indebido a favor de esta asociacin.
Se debe partir del hecho que pese a que se tena conocimiento que la Asociacin de Vivienda Villa Municipal no
era propietaria del terreno sobre el cual se solicitaba la habilitacin ni tena derecho alguno para habilitar sobre
l, la Municipalidad Distrital de Samegua no deba autorizar la habilitacin del terreno, y sin embargo lo hizo,
transgrediendo lo previsto por el artculo 16 de la Ley N 29090 y el artculo 25 de su reglamento; que establecen
que uno de los requisitos para la aprobacin de una habilitacin titular es ser titular del predio o contar con
derecho a habilitar sobre l.
En tal sentido, el Informe Legal N 973-2014-CMAZ-AL/SGPCU/GIDU/MDS no resulta correcto, pues da una
opinin favorable a una habilitacin urbana, pese a que de la Partida Registral del inmueble se poda observar
que el propietario del inmueble era la Superintendencia de Bienes Nacionales y que la Asociacin solicitante no
acreditaba derecho a habilitar sobre el inmueble. Asimismo, se tiene que la persona que emite este informe
Cristina Amu Zeballos, a la vez es socia de la referida asociacin de vivienda, lo que denota un inters por su
parte en la aprobacin del trmite.
Asimismo, se aprecia que el Informe N 512-2014-MRMM-AT/SGCPU/GIDU no es correcto pues concluye que
el predio a habilitar cumple con los requisitos tcnicos, pese a que ste se superpone en su totalidad con un
terreno de propiedad de la Superintendencia de Bienes Nacionales. De otro lado, en el trmite de habilitacin
urbana se observa celeridad irregular por part de la Municipalidad, pues este trmite se realiz en el transcurso
de 06 das naturales.
De lo que se evidencia por parte de los miembros integrantes del Concejo Distrital de Samegua, as como de los
servidores pblicos que emitieron los Informes N 973-2014-CMAZ-AL/SGPCU/GIDU/MDS y N 512-2014MRMM-AT/SGCPU/GIDU un inters indebido en beneficiar a la Asociacin de Vivienda Villa Municipal en el
trmite de habilitacin urbana segua ante la Municipalidad.

Razn por la cual, al haberse advertido indicios reveladores de la existencia del delito de negociacin
incompatible, resulta necesario identificar a los miembros del Consejo Distrital de Samegua, quienes junto a
Cristina Amu Zeballos, asesora legal de la sub-gerencia de planeamiento y control urbano y Mara Rosa
Mamani Mamani, asistente tcnico de la misma sub-gerencia, se habran interesado en la concesin de la
habilitacin urbana materia de investigacin. Por tal motivo, y de manera excepcional, se debe ampliar la
investigacin preliminar por el plazo de 30 das naturales, a fin de que se identifique a los miembros del
Concejo Distrital de Samegua, a fin de que vencido este plazo se toma la decisin que corresponda.
Por todo lo anteriormente considerado, de conformidad con el artculo 12 de la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico, concordado con el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal y los artculos 336 y 409
del mismo Cuerpo Normativo,
DISPONE:
PRIMERO.- Declarar FUNDADO el requerimiento de elevacin presentado por la
Procuradura Pblica de la Municipalidad Distrital de Samegua contra la Disposicin Fiscal N 04-2015, del 04
de noviembre del 2015.
SEGUNDO.- AMPLIAR EXCEPCIONALMENTE Y POR UNICA VEZ, la
investigacin preliminar por el plazo de 30 das naturales a fin de que se realice lso actos de investigacin
dispuestos en el considerando sexto de la presente. Procdase a la devolucin de actuados para su conocimiento y

fines pertinentes, debiendo la Fiscala de origen cumplir con notificar la Disposicin presente a las partes
procesales.Tmese razn y hgase saber.-